FIDIC主要合同條款導(dǎo)讀與解析

精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔FIDIC主要合同條款導(dǎo)讀與解析目錄：1、FIDIC主要合同條款導(dǎo)讀與解析2、FIDIC合同條款解讀11FIDIC合同主要條款解讀（2）來源：作者：時間：2007-06-08點擊：60本期針對FIDIC合同條款第1條中“一般規(guī)定”的內(nèi)容進行分析。

資料表“資料表”的英文原詞是“schedule”。資料表是99版FIDIC新增的定義，“schedule”的字面意思則提高了“進度計劃”的重要性。這與大多數(shù)項目開發(fā)者更關(guān)心項目何時投入使用的事實相符合。按FIDIC合同，schedule所涵蓋的內(nèi)容很廣，條款里有詳細定義。

投標(biāo)書投標(biāo)書的外延范圍是招投標(biāo)過程定義的。需要提出的是，作為文件形式的投標(biāo)書也是一個簽字處，一般是招標(biāo)方提供自定義格式，其中有許多需要投標(biāo)方直接承諾的事項。這份“格式投標(biāo)書”與后面所有投標(biāo)文件的關(guān)系及其承諾的事項一定要吃透。FIDIC合同條件下少存僥幸心理，如果有能力在FIDIC合同條件下完成索賠，也就有能力吃透招標(biāo)文件要求；如果沒能力吃透招標(biāo)文件要求，千萬別想靠“索賠”來實現(xiàn)合同利潤，否則一“索”一個跟頭。

投標(biāo)書附錄在招投標(biāo)階段，各方真正想要去溝通的合同事項并不多，特別是格式合同，范圍相對比較明確，比如開竣工時間、付款條件、材差調(diào)整方式、保函條件等等。為了把這些必須溝通的事項從巨大的合同體量中“凸現(xiàn)”出來，就產(chǎn)生了“投標(biāo)書附錄”。它是對投標(biāo)過程中除投標(biāo)價款之外、次重要的、合同內(nèi)必須進行招投標(biāo)承諾項目的一個提煉性總括。雇主在招標(biāo)時可以把自己的要求先寫進投標(biāo)書附錄，這構(gòu)成招標(biāo)要求的一部分。投標(biāo)方必須接受雇主的這些要求，如果有疑問，可以“走”招標(biāo)答疑澄清程序。一旦雇主確定這些要求，就要實質(zhì)性兌現(xiàn)。如果不能接受只有放棄投標(biāo)?！巴稑?biāo)書附錄”要求頁頁簽字，F(xiàn)IDIC合同在這些細節(jié)上的要求，體現(xiàn)了其嚴(yán)密性。

計日工作單簡單理解這是對付“清單外變更”的一種參考。由于沒有相應(yīng)的綜合單價可參考，就只能依靠“計日工作單”中的各項單價考慮合理消耗量，以單項工程量的形式核算變更價款。計日工作單中的人工機械價都是綜合單價，這與我國“人工機械信息價”只是直接費不同。所以單價乘工程量就是結(jié)算工程價，這樣一個“清單外變更”就簡化成簡單的工程量審核。由于項目的復(fù)雜性，“清單外變更”的處理當(dāng)然不可能這么簡單，但有了“計日工作單”及相應(yīng)的合同規(guī)定，處理這類事件至少有了方向。計日工作單有一個缺點，就是主材消耗量無法反映在“工作單”中，比如臨時增加一個設(shè)備基礎(chǔ)，砼工程是3立方米，現(xiàn)實際使用了3.2立方米，該如何計算結(jié)果在清單與計日工作單中都難以定義。

在國內(nèi)處理這樣的“清單外變更”事項，建議直接引入定額，可以把主材消耗量同時規(guī)范下來。畢竟“清單外變更”不會太大，定額引入也只引入到單價，主材損耗率在定額中包干，最多按實際調(diào)整一下。

FIDIC合同框架下引入國內(nèi)定額處理“清單外變更”可能是一種不錯的辦法。即使定額不符合現(xiàn)場實際，也是經(jīng)過科學(xué)測定的。雖然由于措施與定額的不同而與實際有相當(dāng)出入，但這種偏差在處理“清單外”的變更時不會太大。

當(dāng)事方這是一個法律定義，按法律要求，合同當(dāng)事人只包括達成合同協(xié)議的簽字方。這樣合同當(dāng)事人就只有兩方。國內(nèi)有時候也搞三方四方合同，則當(dāng)事人就是簽字的各方。

雇主法律意義上，法人與自然人有著本質(zhì)區(qū)別。所以不要稱某房產(chǎn)公司老板為“雇主”，他只是雇主人員。FIDIC合同關(guān)于雇主人員在工程項目上的權(quán)利義務(wù)規(guī)定的很嚴(yán)密，并不是雇主人員想怎樣就怎樣。雇主的大部分工作實際是靠工程師進行。即使工程師是雇主派出人員，也不意味著雇主高層管理人員就可以隨意越過工程師直接指揮承包商。比如，房產(chǎn)公司老總直接越過自己派出的“工程總監(jiān)”發(fā)文到承包商項目部，要求他們整改某正在施工的工程項目。這不僅暴露了雇主工程管理水平低下的狀況給外人看，還違反了合同。雇主在國內(nèi)也有一些特稱，應(yīng)該在合同中定義一下：招標(biāo)及合同文件內(nèi)的甲方、“業(yè)主”、“發(fā)包方”、“建設(shè)單位”等名稱都是習(xí)慣稱法，如果覺得有必要不妨在合同中補充定義清楚。

承包商國內(nèi)還有“總承包商”、“施工單位”“主包”、“總包”、“總承包”等名稱，有必要時也可寫進合同定義。

工程師工程師由雇主委托。兩種可能都成立：雇主直接委派自己的工程師；雇主委托專業(yè)咨詢公司擔(dān)任工程師。99版FIDIC合同中兩種委托形式已經(jīng)沒有本質(zhì)區(qū)別。

基準(zhǔn)日期這是99版FIDIC引入的新概念。國內(nèi)合同一般以開工日期為基準(zhǔn)，即以一個提交批準(zhǔn)后的“總進度計劃”的第一天作為所有后續(xù)日期的基準(zhǔn)。但此規(guī)定并不嚴(yán)密，提交批準(zhǔn)的“總進度計劃”一般都是承包商已經(jīng)進場優(yōu)化原投標(biāo)文件后形成的。如果在進場與批準(zhǔn)進度計劃之間的時間差里有關(guān)于工期的爭議，或者對于這樣一個“進度計劃”本身就沒能真正達成一致，這時的工期爭議就極難確定與解決。此外，雇主的項目開發(fā)計劃是包含從立項開始到工程交付使用所有階段的進度計劃，由承包商實施的從招投標(biāo)開始到工程竣工這段的進度計劃，雇主也必然要納入自己的大進度計劃之中。

由于上述原因，F(xiàn)IDIC把這個基準(zhǔn)日期定得很前，定為投標(biāo)截止前28天，這樣所有的后續(xù)日期都可以與此匹配。筆者認(rèn)為，F(xiàn)IDIC這樣定義還有另一層含義，即限制雇主以太短時間展開招標(biāo)，造成投標(biāo)人投標(biāo)困難?，F(xiàn)在國內(nèi)只給一周時間回標(biāo)的情況比較常見。如果任何一項雇主提供圖紙的工程有28天的投標(biāo)日期，估計承包商就有充足時間分析招投標(biāo)文件。

另外，基準(zhǔn)日期之后的日期，應(yīng)按日歷天計，不考慮法定假日和各種正常情況下可預(yù)見的特定氣候天等的延誤。FIDIC合同主要條款解讀（3）來源：作者：時間：2007-06-18點擊：29本期針對FIDIC合同條款第1條中比較關(guān)鍵的幾項內(nèi)容進行分析。

開工日期一般習(xí)慣于在中標(biāo)函里直接定義開工日期，如果不具備規(guī)定開工日期的條件，也注明“接甲方書面通知后××天內(nèi)進場”。盡量在中標(biāo)通知書中安排好進場相關(guān)事宜。按FIDIC的規(guī)定，中標(biāo)函或其他文件沒有說明時，開工日期以收到中標(biāo)通知書后42天起計算。但在實際中，如果一個工程的開工日期被簡單默認(rèn)為42天，估計國內(nèi)大部分的合約經(jīng)理要“丟飯碗”了。

竣工時間竣工時間以工程通過工程師驗收為標(biāo)準(zhǔn)，這與雇主接收時間有一定區(qū)別。按筆者的經(jīng)驗，F(xiàn)IDIC合同在竣工驗收與雇主接收之間，使工程師有時很難處理，因為任何項目都不是工程師接收，有時甚至不是雇主來接收。比如住宅工程實際是最終用戶物業(yè)公司與小業(yè)主來接收?，F(xiàn)在有一種趨勢，雇主會直接安排這種實質(zhì)接收人參與進接收組里，這意味著承包商要直接面對最終用戶。由于我們國家的驗收規(guī)范與最終用戶驗收之間有一些標(biāo)準(zhǔn)適用上的差別，容易出現(xiàn)工程通過工程師驗收，雇主卻以質(zhì)量缺陷為理由遲遲不接收的情況。

如何處理此類情況呢？筆者認(rèn)為工程師應(yīng)該面對市場的必然需求，盡量在合同中設(shè)置小業(yè)主與物業(yè)公司以“雇主接收人員”參與、由工程師主持的竣工驗收，并以這些雇主接收人員的簽字確認(rèn)作為竣工驗收通過的先決條件之一。這樣承包商就可以在合同框架下做許多工作，對工程物權(quán)移交有利。這種操作方式當(dāng)然超越了國家驗收規(guī)范的要求，但作為招標(biāo)要求向投標(biāo)人提出正式要求，應(yīng)該不會成為合約問題，所以可操作性仍然很強。

某種程度上說，由工程師主持竣工驗收后安排雇主接收，類似于工程師向雇主交工程。所以工程師應(yīng)該早安排，在早期的工程節(jié)點驗收中引入雇主接收人員參與驗收，最終驗收工作將更加順利。雇主人員未必愿意在早期介入，這就需要工程師與雇主協(xié)商一個“接收”的方法，并在合同中予以明確。

竣工試驗國內(nèi)規(guī)范對具體竣工試驗項目有詳細的規(guī)定。按上述條款，如果物業(yè)公司及小業(yè)主也來參加竣工驗收，有可能增加許多“額外”試驗內(nèi)容，早期明確這些新增試驗內(nèi)容，對合約各方都有好處。這也是工程師要求“雇主接收人員”早期介入的根本原因之一。如果在招投標(biāo)階段，物業(yè)公司就可以提出針對性的“試驗項目”，那對于工程師來說很有利，他只要把此類要求放進招標(biāo)文件里作為“招標(biāo)要求”予以明確，就可以解決所有的管理性問題。當(dāng)然，現(xiàn)實的操作不會這么完美，需要工程師做大量的甲乙雙方協(xié)調(diào)工作。

接收證書接收證書也就是物權(quán)移交。從接收證書拿到的那天起，除合同另有規(guī)定外，工程照管權(quán)就完全移交雇主。物權(quán)移交是極為重要的工程事件。物業(yè)公司有時會因為工程問題始終都不接收工程，導(dǎo)致房產(chǎn)公司不敢向承包商發(fā)布接收證書。這也從另一外方面說明將物業(yè)等部門按最終用戶定位引入雇主驗收人員的重要性。一項工程的物權(quán)照管權(quán)事項重大，無論怎么強調(diào)都不過分。

缺陷通知期87版FIDIC稱其為缺陷責(zé)任期。僅從字面上理解，責(zé)任期需要首先確認(rèn)責(zé)任，而通知期則不論原因只論時間。比如雇主使用不當(dāng)造成的的工程缺陷，按缺陷通知期說法，承包商應(yīng)該來維修，至于費用可以再談。責(zé)任期就不同，至少字面上只有承包商原因造成的缺陷，承包商才會承擔(dān)責(zé)任。缺陷通知期的提法對雇主很有利，保證雇主不論什么原因都可以要求承包商來修理工程，只是修理費用可能存在協(xié)商的問題，這可以保護雇主由于使用工程不熟練造成可能的損失最小化。一般來說，缺陷通知期內(nèi)的修理工作量都不會大，承包商通常都會接受雇主修理工作的要求，所以這是對雙方都有利的事。

此外，通知期比責(zé)任期的時效定義要嚴(yán)密一些。比如我們國家規(guī)定防水工程是5年保修期，第4年第360天的時候，工程出問題了，雇主發(fā)通知給承包商。通知在路上走了6天，在第5年的第一天才到承包商那里。承包商可以說我的保修期過了啊。通知期就可以嚴(yán)格定義應(yīng)該是以4年第360天發(fā)出通知日來計算這個日期，這要比責(zé)任期引起時效爭議更少。

國內(nèi)合同描述缺陷通知期為“質(zhì)量保修期”，這個定義就相對窄多了。按“質(zhì)量保修期”定性，國內(nèi)合同在工程竣工移交雇主的那一刻起，就意味著除質(zhì)量保修之外的所有合同內(nèi)容“履約完畢”。而實際上，除了合同明確規(guī)定的結(jié)算相關(guān)事項外，至少在工程備案及竣工圖相關(guān)事項方面承包商還有大量的工作要做。此外，質(zhì)量責(zé)任的定性是很不明確，比如我們國家的質(zhì)量驗收規(guī)范有允許偏差項目，規(guī)范意義上，這是明文規(guī)定允許“缺陷”，而不能歸結(jié)為質(zhì)量問題。這就引起質(zhì)量保修的巨大爭議。常聽到承包商說：“按規(guī)范一棟樓內(nèi)出現(xiàn)幾個允許缺陷是符合質(zhì)量要求的?！卑磭乙?guī)范的規(guī)定，不能說承包商是強詞奪理。（待續(xù)）FIDIC合同主要條款解讀(4)來源：作者：時間：2007-06-22點擊：43款項與付款是造價工程師比較重要的日常事務(wù)。FDIIC合同款項與付款相關(guān)章節(jié)中論述了單價合同的基本要義，本期將重點論述這些要義。

中標(biāo)合同金額一般招投標(biāo)工作結(jié)束后，很多人都只是寫一個中標(biāo)函就完了。實際上，與中標(biāo)函匹配的“投標(biāo)書”是需要推敲的，幾次回標(biāo)的投標(biāo)文件之間難免有各種關(guān)聯(lián)或矛盾。有時由于事件與過程過于復(fù)雜，這種關(guān)聯(lián)與矛盾誰都沒有意識到。比如投標(biāo)承諾：“考慮到雇主要求，我方愿意在某年某月某日報價基礎(chǔ)上，再在某方面讓利某個百分點”，可是在前次的報價中有一個數(shù)字統(tǒng)計錯誤，這個錯誤就直接被帶進了結(jié)算。筆者建議在中標(biāo)函發(fā)出后會要求中標(biāo)單位就最終的承諾全新編制一個商務(wù)標(biāo)。然后以這個商務(wù)標(biāo)進入合同，并承諾此份“澄清”為最終的投標(biāo)響應(yīng)，直接把中標(biāo)與投標(biāo)對應(yīng)起來。此前發(fā)生的事，只算一個過程，不算承諾依據(jù)。

合同價格按我國規(guī)定，中標(biāo)價就是合同價，這兩者之間出現(xiàn)偏差被定義為“對投標(biāo)承諾的實質(zhì)性改變”，也是一種不道德的商業(yè)行為，但中標(biāo)價就是合同價這個說法卻不準(zhǔn)確。比如招標(biāo)文件規(guī)定按外幣簽合同，考慮匯率影響，中標(biāo)后一個月簽合同，匯率變了，合同價格與中標(biāo)價就不一樣了。按要約承諾式合同的定義，中標(biāo)就是最終的承諾。到合同簽訂時所有合理的改變，都應(yīng)該按照“合同變更”計入合同價款。所以FIDIC合同明確定義“包括按照合同所做的調(diào)整”，也即在中標(biāo)之后合同簽訂之前發(fā)生的符合合同變更條件的價款變化，也應(yīng)該計入合同價格內(nèi)。

成本(費用)成本的定義是只針對工程相關(guān)價款的，不是任何費用都構(gòu)成成本，成本名詞也不能隨便使用。FIDIC定義“成本”時與“索賠”相關(guān)。一般來說，索賠的意義在于“合理補償給合同當(dāng)事人所造成的損失”，這樣合理補償就不應(yīng)該包括補償利潤。

FIDIC沒有明確定義索賠的概念。所以對于索賠的內(nèi)容和范圍一直爭議不斷。特別是如何區(qū)分變更與索賠往往有爭議。筆者對此的理解是：清單項目中“量”定義的工作變化，一般都算做變更。因為導(dǎo)致清單量變化的工程變化通常都是構(gòu)成工程實體的變化，所以只能算變更。變更費用直接走綜合單價，也當(dāng)然包括了綜合單價中的利潤。只有超出清單范圍的部分才算作索賠。這里面又分兩種：第一是直接引起工程實體變化。比如原貼石材現(xiàn)改貼面磚，產(chǎn)生了新貼面磚的綜合單價。這個新單價里除了正常的變更，就可能含有某種索賠的意義。承包商希望獲取新單價里正常的利潤，價格比正常市場價高，承包商解釋是因為退掉原定的石材，又要緊急引入面磚，原定石材商和面磚供應(yīng)商都會索要更高的費用，所以單價不得不抬高。此處顯然附加了“正常變更價格之外”、“補償某種損失”的意味，這應(yīng)該稱作“索賠”。但如果承包商要求補償?shù)馁M用也要利潤，即退掉石材商引入面磚商的補償性費用也要報利潤，則顯然不合理。第二是為工程實體變化而必須做的一些非清單范圍內(nèi)的措施。比如雇主原因拆除。拆除這類“破壞行為”，都應(yīng)該算做索賠。承包商做這樣的事，真正體現(xiàn)了“損失”，而雇主承擔(dān)除利潤外的承包商措施相關(guān)費用，也即成本，恰好體現(xiàn)了補償。所以索賠就只能索賠成本，不應(yīng)該補償利潤。

最終付款證書這個文件相當(dāng)于我國最后委托造價咨詢公司審計工程結(jié)算完畢后簽訂的“結(jié)算審計報告單”，效力是相同的，都確認(rèn)了最終結(jié)算價款，然后再說明未付事項。FIDIC合同條款中，函、單、表、書這幾個名詞的應(yīng)用范圍不同，法律效力也各不同。應(yīng)用才會有效，要仔細揣摩。

最終報表報表由承包商提交，相當(dāng)于施工單位提交的最終結(jié)算書和竣工資料。

暫列金額暫列金額或暫定金額，是雇主為預(yù)計發(fā)生的工程項目準(zhǔn)備的金額，所以承包商不用打“索賠暫列金額費用”的主意。第13.5款中“只應(yīng)包括工程師已指示的，與暫列金額有關(guān)的工作、供貨或服務(wù)”的說法明確了暫定金額適用的范圍，所以不要把另一句“應(yīng)用于變更”直接套到任意的工程變更上。

保留金相當(dāng)于保修金。實際這筆款項的擔(dān)保意義是大于其實質(zhì)發(fā)生的意義，所以稱為“保留金”應(yīng)該更準(zhǔn)確。

報表相當(dāng)于通常所說的付款申請預(yù)算書及工程相關(guān)報告。

工程和貨物FIDIC條件下工程中哪些物件是雇主貨物，哪些是承包商貨物，有著嚴(yán)格定義。這一點國內(nèi)合同定義相對較弱。

承包商設(shè)備承包商設(shè)備所有權(quán)屬于承包商。與雇主設(shè)備最鮮明的區(qū)別是雇主在正常施工條件下，對于承包商使用與不使用此項設(shè)備并不進行實質(zhì)性干涉。這些設(shè)備都是承包商為完成工程實體而使用的設(shè)備，在工程完工后要撤離工程。撤離時刻，承包商設(shè)備與雇主并沒有設(shè)備所有權(quán)爭議，只會有專用權(quán)爭議。

貨物貨物定義是中性的，不分貨物歸屬，只與工程和其他不是由“購買”得來的物品相區(qū)分。

單位工程單位工程的英文原詞是“section”，有人翻譯為“單位工程”，筆者認(rèn)為其字面意義是指可分割的一個整體的某個部分，這個“部分”到底是“整體”的哪一塊并不確定，所以它不是單位工程，而是“部分工程”。在FIDIC條件下，雇主有權(quán)就部分工程進行先驗收先接收先使用，這與“單位工程”的概念差別很大。例如：一個商住樓項目，雇主要求在主體結(jié)構(gòu)施工到三層時，承包商先行移交底層工程先做商業(yè)開業(yè)。而此時底層結(jié)構(gòu)有大量的管線設(shè)備及建筑通道等未完工程，要將底層以某種“單位工程”的形式交出去似乎不可能。只能把不影響后面施工的能使用的部分先移交給雇主，讓雇主以商業(yè)開業(yè)的要求去配機電及裝修等工程。就是這樣先移交的工程部分，也可能遺留大量的與將來完工工程的接口問題，也有當(dāng)前使用的供電供水等問題。這個先移交給雇主的“部分工程”整體情況與“單位工程”應(yīng)該有所區(qū)分。所以“section”翻譯成“單位工程”是譯者的一個失誤。

FIDIC條件下，有“section”，也有“part”。兩者的區(qū)別在于“section”是招標(biāo)時就明確要求先移交的部分工程，而“part”通常指合同簽訂后雇主變更要求先移交的部分工程。在合同意義上，兩者區(qū)分很嚴(yán)格。FIDIC合同主要條款解讀（5）來源：作者：時間：2007-06-28點擊：50本期針對FIDIC合同條款第1條中比較關(guān)鍵的內(nèi)容進行分析。履約擔(dān)保履約擔(dān)保這個概念在國內(nèi)使用較少，國內(nèi)能夠從銀行開出比較優(yōu)惠條件的履約擔(dān)保的工程公司也比較少。即使一些地區(qū)級的大型工程公司也不一定能從銀行開出優(yōu)惠條件的擔(dān)保來，這與這些工程公司長期不與銀行開展這方面的合作有關(guān)。一般銀行對于臨時找上門來的擔(dān)保開出的條件是“保多少押多少”，即你要擔(dān)保100萬，那就拿100萬的抵押物來。這對于任何一家公司來說都是無法接受的條件。

銀行擔(dān)保函實際是一種信用擔(dān)保。銀行是以你的信用來給你開出對等保函，并不特別需要什么抵押物。銀行以“同值抵押”來開保函，那就不是在談保函業(yè)務(wù)，而是談抵壓業(yè)務(wù)。目前開銀行保函，對于一些成熟公司難度已經(jīng)不大。用銀行擔(dān)保來承諾合同履約能力，這將是一個趨勢，在中國將來的工程界適用面必定大增，應(yīng)該予以關(guān)注。

對于沒有履約保函擔(dān)保的項目，中國人也想出了一些自己的辦法來提供實際擔(dān)保效能。常用的辦法是墊資、小百分比付款、晚付款等，這些措施里有一部分就是要求承包商擔(dān)保。當(dāng)然，墊資的實質(zhì)更是雇主變相向承包商進行項目融資，比擔(dān)保的意義來得更大。但要雇主公開講墊資的必要性，我估計十個雇主里面有九個要聲稱是擔(dān)心承包商無法順利完成工程而不得不采取擔(dān)保措施的原因。有這一里一外的資金效應(yīng)，我國工程界風(fēng)行墊資行為就不奇怪了。

通信交流在本條款中，有效送達與無理扣壓拖延等定義比較重要。FIDIC的有效送達只有三種，面交有收據(jù)、郵寄、信差，其他形式都不能算法定送達。比如市面上常見的快遞公司，拿到這樣的快遞公司的收件收據(jù)是不能按法定送達來對待的。只有快遞公司把對方簽收的簽字收據(jù)復(fù)印給你，才算是有了法定的送達證明，否則直接拿著快遞公司的收件單上法庭，文件的送達效應(yīng)是不會被確認(rèn)的。郵寄就不同，你只要有發(fā)出掛號信的收據(jù)，郵局也沒有相應(yīng)的退件證明，就可以被確認(rèn)為法定送達憑證。

當(dāng)然，有效送達合同也可以自行約定方式，但這種約定要考慮好“送達”行為的法律有效性。送達有效性的問題直接關(guān)乎文件能否法定生效。管理嚴(yán)格不嚴(yán)格，就體現(xiàn)在這些細節(jié)上。送達有效性經(jīng)常被有心人利用，因為它還直接與法定時效掛鉤，由于法定時效已過，被法庭宣布不再支持訴訟請求的情況很多。

關(guān)于文件無理扣壓與拖延，這種事在工程操作中比較常見。一般無理扣壓與拖延都是有效送達之后才產(chǎn)生。送達無效，則事件本身沒有發(fā)生，怎么會有扣壓與拖延事件呢？所以千萬不要想“甲方知道這個事”就算完了，沒有送達效應(yīng)，甲方完全有理由說這個事情還沒有發(fā)生，或者任意解釋事件狀況。

無理扣壓與拖延這種事由于是發(fā)生于“有效送達”之后，所以無論如何都是“扣壓與拖延”一方理屈。另外，無理扣壓與拖延不包括本條最開始說明的“通知和請求”。由于通知與請求的特性，被通知與請求方不一定非得要回復(fù)，所以不存在扣壓或拖延的問題。為解決這種不明確，需要對方回復(fù)的文件一般都應(yīng)該寫上“請貴方于某某日內(nèi)回復(fù)”等一類的用語。更常規(guī)的操作是在文件上設(shè)置一個標(biāo)簽欄，上面開列幾個條目“需回復(fù)，需緊急回復(fù)，需一周內(nèi)回復(fù)，不需回復(fù)”等。

文件優(yōu)先次序合同文件解釋次序解說如下：

合同協(xié)議書是最終合同版本當(dāng)事人簽字的地方，所以放在文件解釋程序首位。

中標(biāo)函是雙方要約與承諾形成的最終承諾文件，從法理角度說放在雙方最終的合意——合同協(xié)議書——之后的第二位。

投標(biāo)函是要約，理應(yīng)與承諾緊密排列，并按重要性放在承諾之后，所以排第三位。

專用條款與通用條款直接明確雙方權(quán)利義務(wù)，是除了承諾要約外次重要的雙方合意，所以放在第四位。

規(guī)范多指國家強制性要求，所以在圖紙前面。FIDIC合同條件下規(guī)范還包括設(shè)計提供的工料規(guī)范。由于這些文件多是基礎(chǔ)技術(shù)數(shù)據(jù)，是圖紙設(shè)計與投標(biāo)清單編制的依據(jù)，所以放在圖紙與清單前面。

工程量清單與其他量表，都是以上述各文件為基礎(chǔ)編制的，只有上述文件成立后，才會產(chǎn)生相應(yīng)的量表，所以放在這些文件的后面。

需要說明的是，國內(nèi)關(guān)于合同文件優(yōu)先解釋程序的執(zhí)行慣例是比較機械的。如果合同文件之間有沖突，基本都只是機械地按合同組件次序來決定重要性和有效性，實際更合理的解釋方式應(yīng)該是：(1)以時間靠后的文件為準(zhǔn)。任何文件都有一個產(chǎn)生的過程，往往都是后一個文件重新定義了前一個文件的要求，所以用時間靠后的文件來確定有效性更合理。(2)以要求嚴(yán)者為準(zhǔn)。由于一系列招投標(biāo)事件發(fā)生，有些條款會在巨大體量的合同調(diào)整中被無意淡化，顯然這種無意淡化不能視為一種“有針對性的要求”，而只能被解釋為“無意之間的無心之作”，所以直接規(guī)定文件重要性為“在沒有明確說明的情況下，以要求嚴(yán)或要求高者為準(zhǔn)”，就更為合理。

承包商在中標(biāo)之后，按照中標(biāo)對應(yīng)的投標(biāo)承諾再報一份全新完整的商務(wù)標(biāo)，并說明所有投標(biāo)承諾以最后這份文件為準(zhǔn)，可以解決很多合同解釋程序中發(fā)生的問題。（待續(xù)）FIDIC合同主要條款解讀(8)來源：作者：時間：2007-07-20點擊：30本期針對FIDIC合同條款第3條中有關(guān)工程師的內(nèi)容進行分析。

雇主聘任工程師的理由，除了強制性規(guī)定外，一般依據(jù)自身管理能力確定。自身管理能力較弱時可能請全過程管理或多方面專業(yè)顧問；自身管理能力強則少請甚至不請工程師。雇主挑選工程師主要有以下幾種形式：

1.雇主幾乎不具有項目運作能力。這意味著項目將以委托項目管理或者“交鑰匙”形式開展。此時的工程師除了對雇主承諾外，擁有項目大部分管理權(quán)。雇主不具有項目運作能力的情況在國內(nèi)不多見，這在國內(nèi)幾乎不會通過項目的政府審批。即使是由國際銀行投資的項目，按國內(nèi)規(guī)定也必須進行設(shè)計與管理的“強制合作”。這種做法很高明：投資與項目固然重要，伴隨著投資與項目的管理技術(shù)更重要。能夠在完成項目投資的基礎(chǔ)上再收獲技術(shù)(工程技術(shù)及管理技術(shù))，意味著對國計民生相關(guān)領(lǐng)域的深遠影響。

對于雇主不具有充分項目運作能力而實施的項目，基本是一些造價管理相對簡明、周邊合作關(guān)系簡單或雇主計劃不再做后續(xù)項目的情況。比如制造業(yè)主到新區(qū)域進行工業(yè)廠房投資，這種情況雇主大多請項目管理公司。某種意義上是工程師與雇主之間簽訂了某種“交鑰匙”協(xié)議，這時工程師多以公司名義直接掌管工程，工作自由度較大。

2.雇主具有一定的項目運作能力，但工程管理能力較弱。這種方式主要是有項目管理經(jīng)驗、進入新地域的房地產(chǎn)開發(fā)商采用。由于是有經(jīng)驗的開發(fā)商，所以在政府、財務(wù)、人事、工程等事項的接口更愿意自己運作。由于進入新地域，開發(fā)商對自己完全掌控項目比較謹(jǐn)慎，一般傾向于請專業(yè)顧問公司，而且是熟悉的顧問公司。雖然這些顧問公司在新地域也沒什么經(jīng)驗，但雇主可以用多個顧問公司的力量分散新地域項目風(fēng)險。

顧問公司的分類主要有：投資顧問(工料測量)、各類設(shè)計顧問(建筑、景觀、室內(nèi)、機電等)、施工管理顧問(建筑、機電、幕墻、鋼構(gòu)、特種結(jié)構(gòu)、景觀等)、其余顧問(聲光音響環(huán)境等)。從合同角度，雇主顯然把“工程師”的管理范圍進行了條塊分割，而總協(xié)調(diào)一般由雇主承擔(dān)。也即合同明確的“工程師”多是雇主派出人員擔(dān)任。這時雇主派出工程師表現(xiàn)為一種“顧問公司總管理總協(xié)調(diào)”形象。實質(zhì)性項目管理由顧問公司完成，雇主多是在顧問完成意見單上審核確認(rèn)。

隨著雇主在本地域項目運作能力的提高，雇主會逐步改變上述管理方式。一般表現(xiàn)為首先對顧問公司進行“收權(quán)”：新項目的承包合同定義為“工程師文件必須經(jīng)雇主簽字確認(rèn)后方為有效”。接著縮小顧問公司范圍，比如投資顧問可能被取消，施工監(jiān)理只請一個強制性規(guī)定的總承包監(jiān)理，其他專業(yè)顧問可能全部取消。

上述管理形式中雖然早期雇主相對依賴“顧問”公司，但前提是雇主很有經(jīng)驗。雇主聘請顧問公司，目的是為了減小新地域“進入壁壘”。所以不論是最早期的雇主管理還是中期雇主相對成熟的管理，顧問工程師都不可馬虎大意。雇主不是沒能力，只是需要這樣一個過渡。工程師應(yīng)了解這種心態(tài)，才能夠擺正自己位置，做好本職工作，為新的合作打下基礎(chǔ)。

3.雇主具有很強的項目運作能力，也有很強的工程管理能力。這種情況下雇主完全不用請顧問公司。但成熟的開發(fā)商會繼續(xù)引入顧問公司，以促進項目管理工作。這主要有兩方面考慮：首先是非請不可，國家強制要求監(jiān)理，不得不請施工監(jiān)理顧問。項目有特殊的聲光要求，這方面雇主管理力量并不強，則不得不請專業(yè)顧問。其次是利用外部力量制衡內(nèi)部管理。管理由公司完成，則管理工作績效只受公司內(nèi)部監(jiān)控機制監(jiān)督。相對于大項目的運作，公司內(nèi)部監(jiān)控機制有時力度并不夠。為了加強監(jiān)控力度，特別是外部專業(yè)監(jiān)控力度，雇主會考慮引入顧問公司。這樣的考量在造價控制方面表現(xiàn)尤為明顯。造價控制方面引入投資顧問主要有以下幾種形式：

第一，在項目開發(fā)階段由開發(fā)商自行控制，結(jié)算交由外部審計完成。相當(dāng)于審定最終結(jié)算時，對開發(fā)商內(nèi)部造價管理進行一次獨立審計，國內(nèi)這種情況比較常見。第二，項目結(jié)束后，內(nèi)部結(jié)算與外部審計都進行。先后次序依雇主考慮。第三，開發(fā)商現(xiàn)在也逐漸意識到，施工期的大量變更(包括施工期材料價審核制)都直接意味著工程造價超標(biāo)。這時就發(fā)展出在招投標(biāo)階段引入外部造價控制的方式。

可以預(yù)見的是，隨著國內(nèi)項目運作要求逐步提高，開發(fā)商與工程師的配合方式會越來越豐富。而且不論是外資或內(nèi)資開發(fā)商，找工程師“認(rèn)人不認(rèn)公司”。即某個注冊工程師的工作質(zhì)量被證明是可以放心的，開發(fā)商就會讓其持續(xù)承擔(dān)工作，而不論他是以什么公司的身份承接業(yè)務(wù)。這一點體現(xiàn)的是執(zhí)業(yè)問題，但也從另一方面體現(xiàn)了“顧問工程師”真正的價值所在。即無論設(shè)計、監(jiān)理、造價，工程師實際是以個人品牌的形式來承接與開展工作。市場對工程師個人品牌的這種認(rèn)可，才真實體現(xiàn)工程師的價值。FIDIC合同主要條款解讀（9）來源：作者：時間：2007-07-30點擊：29本期繼續(xù)對FIDIC合同條款第3條中有關(guān)工程師的內(nèi)容進行分析。

工程師的任務(wù)與權(quán)力此條款是關(guān)于工程師工程職責(zé)及權(quán)力事項。“duty”應(yīng)該指“職責(zé)”“義務(wù)”，一般不指任務(wù)?！叭蝿?wù)”定義的是一種上級委派下級的工作關(guān)系，而工程師是由雇主“委托”的獨立專業(yè)人士，則更體現(xiàn)“職責(zé)”交付的意思，所以把“duty”翻譯成“任務(wù)”不夠準(zhǔn)確。

“工程師無權(quán)修改合同”是指工程師只能依據(jù)雇主簽訂的“工程承包合同”來實施項目。無論“工程承包合同”是差還是好，工程師都無權(quán)修改。當(dāng)然，咨詢工程師有建議權(quán)，如果合同有明顯的紕漏，咨詢工程師可以向雇主指出，由雇主出面與承包商進行完善合同的談判。

“(為了合同的目的)每當(dāng)工程師履行或行使合同規(guī)定或隱含的任務(wù)或權(quán)力時，應(yīng)視為代表雇主執(zhí)行?！贝隧椧?guī)定實質(zhì)是取消承包商對工程師行使權(quán)力的置疑權(quán)。99版的FIDIC合同條款已經(jīng)把“工程師”定義為“雇主人員”，所以工程師與雇主之間的問題相當(dāng)于“雇主內(nèi)部問題”。當(dāng)然，工程師如果不是為了合同的目的而行使權(quán)力，則不但可以置疑，還可以投訴。工程師確認(rèn)不解除承包商責(zé)任”這一條實際上有著嚴(yán)格的合同深層含義。首先，工程師雖然是雇主人員，但工程師無權(quán)修改合同，所以工程師的任何“確認(rèn)”都不能改變合同賦于承包商的責(zé)任；其次，工程師不是合同當(dāng)事人，他是合同當(dāng)事人雇主的委托人，雇主委托工程師的職能是“監(jiān)管”另一個合同當(dāng)事人承包商的合同行為，所以本質(zhì)上工程師的“確認(rèn)”是對承包商“合同行為”的評定。這樣一個“評定”，顯然不能夠成為解除當(dāng)事人責(zé)任的理由。

工程師托付“delegation”一般譯為“委派”或“授權(quán)”，“托付”在漢語中更有委托的含義，而且是一種含有巨大期望的感情色彩的委托，與“delegation”中嚴(yán)格的上下級關(guān)系不對應(yīng)。所以“delegation”翻譯成托付不夠準(zhǔn)確。“工程師托付”這一條款與87版FIDIC合同條款比較主要有以下區(qū)別：首先，取消工程師代表定義。國內(nèi)工程使用“工程師代表”的情況很多。雖然規(guī)定“注冊監(jiān)理工程師”不可以同時接2個以上的工程，但這個限制在現(xiàn)實監(jiān)管中有許多困難。監(jiān)理工程師掛名，由“代表”來完成項目管理過程的情況在國內(nèi)很普遍。99版FIDIC合同條款不但取消了“工程師代表”這個名詞，而且限定工程師不得將第3.5款“確定”的責(zé)任委托下去。所涉及內(nèi)容主要是需要合同當(dāng)事雙方都確認(rèn)的一些重大事項。上述兩條權(quán)力收緊，意味著對“工程師”服務(wù)質(zhì)量要求的提高。第二，所有工程師委托的人員，都以“助手”稱之。這些助手都必須有工程師“授權(quán)書”，并具有語言與專業(yè)的資質(zhì)。并直接說明“在授權(quán)范圍內(nèi)，工程師助手的行動具有與工程師同樣效力”。顯然，有授權(quán)書則工程師助手有簽字權(quán)，但工程師都未直接把權(quán)力下放到這個范圍，雇主也不一定能接受，所以工程師正式授權(quán)書之外，都會一定程度收回“助手”的簽字權(quán)以保證管理安全。承包商對工程師助手有“置疑權(quán)”，這與“委托”與“授權(quán)”的法理定義是相匹配的。一般來說，委托是取消置疑權(quán)的，因為委托有某種“權(quán)力出讓”的性質(zhì)，委托之后一般委托人自己的相關(guān)權(quán)力會因委托行為而受到限制。工程師的委托就是取消承包商置疑權(quán)的，工程師的權(quán)力也在一定程度上獨立于雇主。授權(quán)一般是不取消置疑權(quán)的，是一種“權(quán)力交派”，授權(quán)的同時授權(quán)人的權(quán)力及責(zé)任并不會因為授權(quán)行為而受影響。由于最終的權(quán)力還是在授權(quán)人手里，所以這種“權(quán)力交派”是可置疑的。

工程師指示本款是工程師指示程序事項。FIDIC合同對“程序”要求很嚴(yán)格，值得關(guān)注。本款的“工程師可在任何時候……”的概念指合同有效期內(nèi)，即中標(biāo)通知書有效送達到履約證書有效送達的時間范圍。一般來說，隨著工程竣工、承包商逐步退場，工程師的服務(wù)也表現(xiàn)為某種形式的“退場”，所以有時承包商會“置疑”工程師是否有權(quán)力發(fā)布“工程師通知”，特別是發(fā)一些比較重大的變更及修補通知。FIDIC明確這一項后，工程師通知有效性在合同期內(nèi)就不會成為爭議。由于履約保函還在雇主手里，工程師通知合法有效。

本款特別提到的“承包商僅應(yīng)接受工程師……指示”，明顯是限制雇主直接發(fā)指示給承包商。雇主直接發(fā)指示給承包商其最大的問題是非合同行為，無論何種工程變更，如果能經(jīng)過專業(yè)人士(如工程師)分析一下，總比盲目隨意“拍板”要好。

本款最后敘述的是工程師口頭指示成為“書面指示”的管理程序。FIDIC合同關(guān)于管理程序的定義很嚴(yán)密，違反程序即是違反合同。國內(nèi)工程大多“忽略”管理程序，或者在過程中“落實程序”。合同中不寫管理程序，由工程師在承包商進場后向其“交底”管理程序，現(xiàn)在是國標(biāo)性質(zhì)的規(guī)定。監(jiān)理工程師首次“現(xiàn)場工程例會”，都是做這方面的工作。這種方式實際也是對合同的某種修改。比如進場后監(jiān)理的程序要求大大增加了承包商預(yù)期文書工程量，承包商完成這些文書工作將不得不增加主力工作人員，由此增加了相當(dāng)多的“管理費”。由于此項程序增加不是“招標(biāo)要求”，所以嚴(yán)格說這塊費用承包商可以向雇主索賠。將相關(guān)“程序管理”的主架構(gòu)直接寫進合同，就不會產(chǎn)生這種爭議。

工程師的替換替換工程師是雇主權(quán)力，所以承包商應(yīng)當(dāng)遵從。但承包商一般對“業(yè)內(nèi)”情況比雇主清楚，本款不排除承包商的反對權(quán)。比如承包商與新工程師在另一個項目正在打官司，為防止新工程師捆綁兩個無關(guān)項目來達成壓制承包商的目的，承包商就有權(quán)反對新工程師的任命。FIDIC合同主要條款解讀(10)來源：作者：時間：2007-08-03點擊：45本期對FIDIC合同條款第4條中有關(guān)承包商的內(nèi)容進行分析。

承包商FIDIC合同是“案例法”體例，第4條“承包商”列舉了承包商必須完成的24項主要職責(zé)。顯然，單純依據(jù)合同的這24個條款不可能涵蓋承包商所有責(zé)任，特別是承包商與特定項目相關(guān)的特定措施，還需要依據(jù)項目特征進行增補，因此形成了FIDIC合同體系中一個比較重要的合同組件“基本措施(開辦項目)”。此項承包商“基本措施(開辦項目)”在FIDIC合同組件中文本體量很大，甚至超過FIDIC合同，其中定義了相當(dāng)詳細的與承包商基本措施及現(xiàn)場配合相關(guān)事項。但這也體現(xiàn)出“案例法”體例合同的一個不足：窮舉法規(guī)定合同事項，總會有“特殊事項”遺漏，需要具體合同操作者去補充完善。不過與國內(nèi)體例的合同復(fù)雜度相比，案例法體例的“窮舉法”更便利。因為FIDIC合同是一個由遍布世界的各國成員組織在近百年使用歷史的基礎(chǔ)上總括出來的合同文件，如此長時間與全方位的“窮舉”，標(biāo)準(zhǔn)合同所談到的事項已經(jīng)很全面。

國內(nèi)工程條件下“基本措施(開辦項目)”文件的實質(zhì)要求反沒有國際通行文本那么強，主要原因是我國對于承包商《施工組織設(shè)計》有國家規(guī)范式的要求，相當(dāng)于合同組件“基本措施(開辦項目)”中大部分內(nèi)容以國家規(guī)范性要求的形式強制執(zhí)行，所以國內(nèi)使用FIDIC合同可以壓縮這部分內(nèi)容。但承包商場外相關(guān)事項、施工組織措施與清單費用的對應(yīng)關(guān)系等事項國內(nèi)要求較少，對此在合同中應(yīng)有補充。

前幾年工程公司對招投標(biāo)過程中的《施工組織設(shè)計》很重視。這個文件的質(zhì)量體現(xiàn)了“公司的技術(shù)能力”，被公認(rèn)為強有力的競標(biāo)因素。但與這種“技術(shù)能力”相對應(yīng)的成本則往往被人忽略。這幾年很多承包商都意識到了“高質(zhì)量”施工組織設(shè)計所對應(yīng)的成本問題，所以投標(biāo)《施工組織設(shè)計》有逐步淪落為“官樣文章”的嫌疑，即使是“官樣文章”，投標(biāo)人也承諾很多，這些承諾讓承包商“基本措施(開辦項目)”所涉及的費用內(nèi)涵可以相對明確，近似達到合同對“單價包干”的要求。

承包商的一般義務(wù)承包商的任何義務(wù)都對應(yīng)著費用，這個基本的費用形成思路，國內(nèi)造價工程師比較缺乏。主因是傳統(tǒng)的定額計價方式“隱含”并“綜合”了很多承包商義務(wù)對應(yīng)的費用。FIDIC合同非常強調(diào)義務(wù)與費用對應(yīng)關(guān)系。造價工程師要培養(yǎng)正確的清單思路，就要建立牢固的“義務(wù)費用對應(yīng)”思路。承包商一般義務(wù)與費用的對應(yīng)關(guān)系如下：

按FIDIC合同承包商義務(wù)排列次序為：完成項目本體；完成項目本體需進行的措施；對完成項目及完成項目所采用的措施承擔(dān)責(zé)任(包括合同內(nèi)的設(shè)計責(zé)任)。與這個義務(wù)排列次序?qū)?yīng)，就產(chǎn)生了清單計價最重要的費用構(gòu)成：工程本體相關(guān)費用，即分項工程綜合單價費用構(gòu)成；與完成工程實體相關(guān)的措施費用，包括人員貨物的組織及各種完成非工程實體的臨時性措施工程比如腳手架等，即清單中的措施費用(包括開辦費用)；承擔(dān)責(zé)任中的“完備性”主要指缺陷維修，“穩(wěn)定性”主要指各種工程的質(zhì)量比如圍護工程的工作效能所導(dǎo)致的費用，安全性與照管責(zé)任與各種保函保險費用直接相關(guān)，即照管費用保函保險相關(guān)費用。如果合同有設(shè)計責(zé)任，相應(yīng)地也要產(chǎn)生設(shè)計費。

由于項目都是單件，特定項目要求承包商完成的義務(wù)都不會相同，只有承包商合同義務(wù)與發(fā)生的費用一一對應(yīng)，清單才能夠體現(xiàn)合理的工程造價。否則就會由于“漏項缺項偏項不適項”而直接發(fā)生由清單漏洞引發(fā)索賠事項。

本條款對承包商“文檔配合”提出了專門的要求。按國內(nèi)關(guān)于工程檔案的要求標(biāo)準(zhǔn)，F(xiàn)IDIC合同的這些文檔配合顯得“小兒科”。但實際上國內(nèi)工程檔案多是“資料工作”，是專門派資料員“做”出來應(yīng)付政府備案類審批檢查的。這與FIDIC要求“資料保證工程”的合同思路有很大差距。事實上我國的工程檔案資料除了“雇主監(jiān)理監(jiān)控性文件”外，其他部分基本都是為滿足政府檢查而編制，這導(dǎo)致承包商做工程文件的思路成了“應(yīng)付檢查”，而不是保證工程質(zhì)量，使得工程資料申報流于形式。要完善我國目前工程檔案問題，顯然需要一個詳細完備的“資料保證體系”。

在本條款內(nèi)，還有兩個問題值得關(guān)注：第一，竣工后工程檔案的限期報審。我國備案制規(guī)定沒有完成備案工程不得使用。有時承包商會因付款等事項在竣工后，以拖延報審工程檔案申報要挾雇主，所以雇主會想到在本款內(nèi)定義一個責(zé)罰，比如竣工30天內(nèi)提交工程檔案，每超過一天罰20萬，以限制承包商的拖延。合同中同時會明確要求承包商配合雇主完成相關(guān)的政府審批。第二，承包商發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計問題，要求立即反映給工程師。常規(guī)合同都會這樣規(guī)定。但對于雇主提供設(shè)計的工程，這一規(guī)定嚴(yán)格說是一種道義要求，可操作性并不強。（待續(xù)）FIDIC合同主要條款解讀(11)來源：作者：時間：2007-08-13點擊：58FIDIC合同第4條中的重要條款進行分析。

履約擔(dān)保此處需補充說明的是發(fā)包人對履約保函的格式要求。履約保函FIDIC合同附件中有一個推薦的“標(biāo)準(zhǔn)格式”，但一般雇主都不會使用此保函格式。保函的目的是保證承包商的履約能力，雇主通常要求把保函條件設(shè)置得更嚴(yán)格，以獲得更大的保證能力。與FIDIC標(biāo)準(zhǔn)格式相比，雇主格式的保函會在以下方面提高標(biāo)準(zhǔn)：第一，接保即付。即FIDIC推薦格式中要求雇主提供違約說明的部分取消，要求銀行接到雇主通知后馬上支付。第二，任何承包商關(guān)于雇主保函的質(zhì)疑，都不得獲得銀行任何形式的支持。第三，合同的任何行為及不合法規(guī)定，都不能解除保函義務(wù)。

履約保函的保證金額會達到合同金額的15%左右，如果銀行提出“等額抵押”來做保函業(yè)務(wù)，承包商則要付出很大代價。銀行保函形式在國內(nèi)工程的應(yīng)用面漸增，對于現(xiàn)在還沒有與銀行開展相關(guān)保函業(yè)務(wù)的工程承包公司應(yīng)注意這方面工作。

承包商代表此款是承包商代表事項。國內(nèi)工程實行強制性項目經(jīng)理負(fù)責(zé)制，所以承包商使用有資質(zhì)的代表具有法定性，這個要求顯然比FIDIC標(biāo)準(zhǔn)高。從本條款的規(guī)定也可以看出這些要求在中國的項目經(jīng)理制下都是基本要求。需要注意，“使用有資質(zhì)的項目經(jīng)理”在我國實際是使用有資質(zhì)的項目經(jīng)理部（經(jīng)理工程師及幾大員都是強制性規(guī)定必須持證上崗），此項義務(wù)對應(yīng)到清單則產(chǎn)生承包商開辦費用。在開辦費清單項目中，應(yīng)開列承包商相關(guān)管理費用。當(dāng)然，也可由承包商在報價清單中補充申報其它類似的費用項目。

分包商此款是承包商的分包商事項。承包商的分包商在國內(nèi)工程管理中要比FIDIC標(biāo)準(zhǔn)更加嚴(yán)格。比如防水等工程，國家強制性要求有資質(zhì)的單位完成，某種程度上是強制承包商分包。本款提到的“權(quán)力轉(zhuǎn)讓的法律性規(guī)定”，在國內(nèi)合同中一般被忽略，實際應(yīng)該加強。

分包合同權(quán)益轉(zhuǎn)讓此款專指分包義務(wù)延伸到主承包商合同期之外的事項。比如辦公樓項目中內(nèi)部出租鋪位的再裝修分包單位，如果是總承包商的分包商，在總承包商合同履行完畢退場時分包合同尚未到期，則總承包應(yīng)將此類分包合同權(quán)益轉(zhuǎn)讓給雇主。一般來說，雇主會在工程中盡量避免如此操作。與其進行復(fù)雜和不可靠的分包合同權(quán)益轉(zhuǎn)讓，不如由自己發(fā)包管理。所以雇主對于超出主承包商合同期限的分包商，都會自行發(fā)包并管理，以免麻煩。

合作此款包括承包商配合相關(guān)事項。承包商配合在國內(nèi)工程管理中比FIDIC要求更嚴(yán)格，只是對其中對應(yīng)的費用都不夠重視。其中“導(dǎo)致增加費用，應(yīng)按變更處理”的原則在國內(nèi)合同中很少提及。義務(wù)與費用應(yīng)該對等，既然要求承包商配合，則費用應(yīng)該合理支付。本款最后還定義“要求占用權(quán)”事項的處理程序，對FIDIC合同中規(guī)定的程序應(yīng)予以足夠重視。

質(zhì)量保證此款涉及承包商質(zhì)量保證體系事項。國內(nèi)的監(jiān)理制現(xiàn)在正向“監(jiān)工制”發(fā)展。筆者認(rèn)為這不利于施工單位提高自己的質(zhì)量保證能力。需要提倡的是，有些監(jiān)理工程師以“質(zhì)量控制點”為主線，在主要影響工程質(zhì)量的地方設(shè)置專門“監(jiān)理質(zhì)量控制點”，形成完整的監(jiān)理質(zhì)量控制體系。要求承包商提供與此監(jiān)理質(zhì)量控制體系相匹配的質(zhì)量保證體系，實際上用監(jiān)理質(zhì)量保證體系帶動承包商質(zhì)量保證體系。當(dāng)監(jiān)理質(zhì)量控制體系反饋質(zhì)量問題后，馬上通報承包商，同時要求承包商加強相關(guān)管理力度。如果同一問題發(fā)生3—4次，則要求承包商更換相關(guān)質(zhì)量保證體系的對應(yīng)責(zé)任人。由于質(zhì)量問題的根源和對應(yīng)責(zé)任人都很明確，同時質(zhì)量問題多暴露在施工過程中，只要加強溝通，承包商都樂于接受這樣的監(jiān)理管理。提高工程的質(zhì)量水平，需從承包商的質(zhì)量保證體系下手。畢竟質(zhì)量是經(jīng)承包商之手創(chuàng)造，無論何種監(jiān)控方式，都不能替代承包商管理層對其具體施工者的監(jiān)管效果。所以ISO質(zhì)量保證體系的運作與監(jiān)管方式，很值得研究運用。相對而言，“人盯人”“監(jiān)工”制總會出現(xiàn)很多問題。

國內(nèi)民用建筑中，承包商質(zhì)量保證事項還有一項值得關(guān)注——小業(yè)主的驗收。國內(nèi)工程質(zhì)量驗收，按國標(biāo)質(zhì)量規(guī)范是允許一定偏差的。但小業(yè)主不會接受這些理由，所以雇主面臨這樣的工程交接很棘手。有時雇主營銷部門也會參與驗收，以確保工程實體與交給小業(yè)主樓書的一致性。國內(nèi)房產(chǎn)開發(fā)商一般獨自應(yīng)付與小業(yè)主的這種交接，實際上這可以直接寫進工程合同，由承包商完成其中大部分內(nèi)容。也即在小業(yè)主驗收時，承包商派員參加，對于確定應(yīng)該修理的質(zhì)量問題，不論是不是在國標(biāo)質(zhì)量規(guī)范允許范圍之內(nèi)，都應(yīng)該無條件修理。這樣，本款合同條款就應(yīng)該增加：“承包商質(zhì)量必須達到雇主、工程師、政府質(zhì)檢、監(jiān)理、雇主物業(yè)管理、小業(yè)主及雇主銷售部驗收通過的要求”。當(dāng)然，小業(yè)主與雇主物業(yè)公司的交驗標(biāo)準(zhǔn)極難確定，具體操作程序也不易規(guī)范化。常規(guī)操作方法是承包商以合同承諾完成其質(zhì)量保證，執(zhí)行時以小業(yè)主與物業(yè)的具體要求，經(jīng)分析權(quán)衡后確定承包商責(zé)任部分，雖然有很大的合同不確定性，但畢竟工作量不大，承包商自身也必須保證“缺陷責(zé)任期”的人員配置，不會因為維修量的少許增加而增加成本，承包商一般都能接受。這一條的貫徹對于開發(fā)商來說意義重大。FIDIC合同主要條款解讀(12)來源：作者：時間：2007-08-20點擊：43本期將對FIDIC合同第4條的幾項條款進行分析。

現(xiàn)場數(shù)據(jù)此款是承包商接受現(xiàn)場數(shù)據(jù)責(zé)任事項，體現(xiàn)了FIDIC合同單價包干的特性?！俺邪虘?yīng)被視為已取得對投標(biāo)書或工程產(chǎn)生影響或作用的有關(guān)風(fēng)險、偶發(fā)事件和其他情況的所有資料，承包商應(yīng)被視為在提交投標(biāo)書之前，已對現(xiàn)場視察，并對現(xiàn)場相關(guān)事項與資料感到滿意”。這個說法的本質(zhì)含義是承包商在現(xiàn)場方面所可能產(chǎn)生的問題與費用“已完全明了”，相關(guān)費用已在報價中明確，并對相關(guān)義務(wù)費用包干。

此項事項及費用，包括了現(xiàn)場地表情況、進入現(xiàn)場后的施工開展條件，也包括承包商依據(jù)雇主提供地下管線圖、原地形地貌圖、地質(zhì)勘探資料及現(xiàn)場實地勘察而得到的對地下情況的合理判斷。國內(nèi)合同以簽證來確定的“地下障礙物清除”、“現(xiàn)場必要的清理及平整”、“各項現(xiàn)場施工條件的具備度”等合同義務(wù)，很大一部分已包含其中。具體以合同規(guī)定為準(zhǔn)，但不論合同如何規(guī)定，此項內(nèi)容顯然要以中標(biāo)價包干使用，不能以某種“簽證變更”形式另行增加。

FIDIC清單中的這種“打包混包”的包干方式很常見，體現(xiàn)了單價合同“綜合單價包干使用”的宗旨。實際上很多工程內(nèi)容的施工現(xiàn)場確認(rèn)非常困難。比如場地基坑挖土無法堆土的土方外運及±0.00完成后回填的大場地土方平衡(后挖前填)，此類情況如果進行現(xiàn)場簽證很難保證準(zhǔn)確。如果在招投標(biāo)期間以數(shù)家單位競標(biāo)的形式，要求投標(biāo)人以措施費用包干土方平衡量與價，反倒容易形成某種比較接近現(xiàn)場實際的土方工程價格。只要最終土方工程的包干投標(biāo)價量滿足雇主對此項工程的經(jīng)濟技術(shù)測算。這樣形成雙方都可以接受的相對合理的“打包包干價”。這個包干價量經(jīng)招投標(biāo)程序競標(biāo)的競爭“優(yōu)化”，最終會達成一種相對合理的土方平衡總價。由于費用合理，雙方都可以接受；由于費用包干，合同風(fēng)險小，即達成合同管理的目的。

中標(biāo)合同金額的充分性此條款的措辭再次體現(xiàn)了FIDIC單價合同強調(diào)“義務(wù)費用一一對應(yīng)、費用處處包干”的原則?！爸袠?biāo)合同金額包括承包商根據(jù)合同應(yīng)承擔(dān)的全部義務(wù)”句中的“全部”，以及“為正確實施和完成工程并修補缺陷所需的全部有關(guān)事項的費用”句中的“全部”，這兩個“全部”所涵蓋的費用范疇，體現(xiàn)了單價合同包干的合同本質(zhì)。

不可預(yù)見的物質(zhì)條件FIDIC也會有“簽證”，或者叫“索賠”。在包干條件下，要實現(xiàn)索賠，其前提條件是體現(xiàn)出“不可預(yù)見”性。沒有這個條件，索賠往往不能成立。比如同樣是地下清障，獨立的大石就可成為索賠成功的依據(jù)，而舊建筑的基礎(chǔ)則不大可能。因為對于有經(jīng)驗的承包商，完全可以從雇主提供的地形地貌圖上“預(yù)見”到場地相應(yīng)部位存在舊基礎(chǔ)，而獨立的大石則可能在所有的地下圖紙中無法反映出來，從而可以被定性為“不可預(yù)見”。所以FIDIC合同定性合同費用，不是以對應(yīng)的工程特性來決定，而是以合同義務(wù)來決定。舊基礎(chǔ)，可以按上述“現(xiàn)場數(shù)據(jù)”和“中標(biāo)合同金額的充分性”兩個條款定性為包含在合同價款內(nèi)的承包商義務(wù)。而獨立大石，就可能依據(jù)本條款以“不可預(yù)見”給承包商增加相關(guān)費用與工期。

研究FIDIC合同中義務(wù)與費用對應(yīng)、費用包干等基本原則，才能真正理解單價合同，也才能依此操作好單價合同的工程管理與費用核算。在這方面的理解有偏差，很容易出現(xiàn)工程管理問題。

道路通行權(quán)和設(shè)施本條應(yīng)注意“全部”與“所有”的措辭。

避免干擾這是避免工程施工對周邊環(huán)境的影響事項。此款中又出現(xiàn)“不論、所有、任何”等措辭，而且直接定義雇主不為此類事項負(fù)任何責(zé)任，承包商還得保證雇主從此類干擾中免受任何損害。國內(nèi)合同往往沒有承包商應(yīng)保障雇主免受干擾損害的定義，一般只要施工單位辦理了相關(guān)政府手續(xù)，則“施工單位只管場地內(nèi)的事，場地外的事情由雇主協(xié)調(diào)”。顯然FIDIC的責(zé)權(quán)關(guān)系更嚴(yán)明。與此款義務(wù)對應(yīng)的費用，同樣是包干。

進場通道此條是進場道路承包商相關(guān)事項。應(yīng)注意“被認(rèn)為感受到滿意、任何”等措辭，而雇主是“不對任何負(fù)責(zé)”，不保證“適宜性可用性”及由此產(chǎn)生的費用。與此款義務(wù)對應(yīng)的費用同樣完全包干。

貨物運輸本條款出現(xiàn)“所有”措辭，并要求保障雇主免于此類行為中可能產(chǎn)生的損害。仍然是完全的包干。(注：以下條款中就涉及費用論述的“所有”“一切”等措辭不再說明。使用FIDIC合同與清單，應(yīng)該首先適應(yīng)這種“包含一切費用”的定義方式。)

承包商設(shè)備承包商設(shè)備進場，視為專用于工程。正常情況下，機械設(shè)備的進出場費要比日常運行費高很多。所以承包商愿意付出更多費用和精力進行一次工程設(shè)備重復(fù)進出場，還樂于接受可能的工程師處罰。如此不合情理的設(shè)備調(diào)配安排，只能說明承包商設(shè)備出現(xiàn)深層問題，而這對于雇主來說是莫名的風(fēng)險，雇主無論如何都不會接受正在實施項目的承包商設(shè)備隨意進退場。另外，一些大型工程設(shè)備的購置費比較高，這樣的設(shè)備留置在工程現(xiàn)場內(nèi)，承包商就可能承擔(dān)“設(shè)備擔(dān)?！绷x務(wù)。當(dāng)然，法律意義上并沒有嚴(yán)格定義這類擔(dān)保，但一旦承包商與雇主產(chǎn)生爭議，特別是因承包商責(zé)任工程瀕臨停工時，雇主很有可能以強制管制承包商工程設(shè)備，挽回自己因停工造成的損失。從情理來說，承包商擁有合同賦予的對工程的“占有權(quán)”，雇主對承包商設(shè)備要求以“有限管制權(quán)”也不過分。FIDIC合同主要條款解讀(13)來源：作者：時間：2007-08-28點擊：84本期將對FIDIC合同第4條最后幾項內(nèi)容和第5條中“指定分包商”內(nèi)容進行分析。

現(xiàn)場保安未經(jīng)授權(quán)的人員不得進入現(xiàn)場，有權(quán)進入現(xiàn)場的人僅限于合同相關(guān)人員。此條款實質(zhì)是直接限定未經(jīng)授權(quán)的人進入現(xiàn)場，所發(fā)生的一切相關(guān)事項都由承包商承擔(dān)責(zé)任。比如隨意參觀的人員安全事故，其全責(zé)在承包商。國內(nèi)住宅工程在施工過程中，小業(yè)主有進入現(xiàn)場驗看的強烈愿望。常規(guī)操作是由雇主營銷人員帶領(lǐng)，到現(xiàn)場承包商處辦理進場許可，并領(lǐng)用各種安保裝具后，進入現(xiàn)場查看相關(guān)區(qū)域。這個時候發(fā)生的安全事故，由承包商與雇主共同負(fù)責(zé)。有一個案例：小業(yè)主在雇主營銷人員帶領(lǐng)下參觀工程，搭乘人貨梯時由于乘員多，人貨梯司機要門口的人關(guān)門。剛好小業(yè)主在最外邊，而人貨梯的門是上下對開的，小業(yè)主并不知道，使勁一拉后上下兩頁門直接夾斷他的大拇指。按傷殘定性，可以定性為一級，小業(yè)主索賠20萬。后來事故定性，承包商人貨梯司機沒有自己關(guān)門，違反操作規(guī)程，承包商承擔(dān)其主要責(zé)任；雇主營銷人員未向來員說明承包商設(shè)備使用存在危險，承擔(dān)教導(dǎo)責(zé)任；來員在沒有指導(dǎo)的情況下隨意使用承包商設(shè)備，承擔(dān)無序責(zé)任。最后一共賠12萬，承包商8萬，雇主4萬。從此以后，承包商對小業(yè)主進場非常謹(jǐn)慎，盡量不接待他們?nèi)雸?。?dāng)然，合同有規(guī)定，承包商必須配合雇主的這些要求，但承包商配合的態(tài)度就不一定滿意了。

現(xiàn)場作業(yè)這一款前兩段實際是國內(nèi)文明施工要求的一部分。最后一段是及時退場事項，承包商及時退場，有時對工程的影響較大。比如樓宇的小配套都是要在腳手架、垂直運輸工具、大部分臨設(shè)都拆除清場后才能進行。如果這時承包商以某種理由拖延這些設(shè)備及設(shè)施離場，必然影響雇主整體工程進度安排，所以此規(guī)定對于雇主很重要。

化石這一條應(yīng)該再增加“文物”定義，本身條款中表述的硬幣等不是化石。FIDIC合同對化石與文物的所有權(quán)問題的規(guī)定比較模糊。在西方國家里，一般雇主土地上得到的“化石與文物”，其所有權(quán)基本屬于雇主。由于某些“化石與文物”有著極大的經(jīng)濟價值，所以雇主很看重“化石與文物”保護與照管。在我國，“化石與文物”屬于國有，國家強制性要求在發(fā)現(xiàn)化石與文物時通知相關(guān)政府部門，所以發(fā)現(xiàn)化石與文物事項首先就成了“不可抗力”，應(yīng)該甲乙方各自承擔(dān)相關(guān)損失。此條款要求雇主單獨承擔(dān)相關(guān)費用顯得不合理，建議這一項在國內(nèi)情況下應(yīng)該刪除。

在國內(nèi)此類事項理論上只會給雇主與承包商帶來“凈損失”，所以現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)了相關(guān)化石與文物而以“沒有看到”處理的情況也不少。所以國家應(yīng)該加強政策監(jiān)管，畢竟完全由承包商或雇主承擔(dān)誤工費用是不合理的?；c文物是社會財富，應(yīng)該由社會、承包商、雇主共同承擔(dān)費用。

指定的分包商指定分包商在國內(nèi)情況比較復(fù)雜，帶政府指令性的甲方指定、專業(yè)性甲方指定、純分包性甲方指定、甲指乙定等。具體分析請關(guān)注下一期?？?。

“指定的分包商”定義此定義沒有出現(xiàn)在FIDIC合同第1條的合同總體定義里，但指定分包商事項卻占據(jù)了FIDIC合同整個第5條。在同款定義中，還給指定分包商加上引號。這種安排正體現(xiàn)了FIDIC合同中指定分包與總承包之間的復(fù)雜關(guān)系。

反對指定本條款有兩點需注意：首先，“除非雇主同意保障承包商免受這些事項的影響”這一說法，實際指明了雇主確定與指定分包之間的特殊關(guān)系，應(yīng)對總承包商負(fù)責(zé)。其次，本款第a)b)兩個小條款，實際是說明指定分包商的合同責(zé)任。但FDIIC合同對必須由指定分包商承擔(dān)責(zé)任的合同處理方式，要求總承包商“反對指定”。如果總承包不能接受分包，就直接反對指定，而不是接受分包后再羅列各自責(zé)任。FIDIC合同規(guī)定關(guān)于指定分包只列反對指定條款，而不列各自責(zé)任如何協(xié)調(diào)的條款，因而各自合同義務(wù)也才能得到保證。

FIDIC合同條件下，指定分包的工程價格包含在總承包合同價格內(nèi)。比如綠化市政等工程的價格，即使在總包進場時還是估算價格，也需要在總承包合同中列明，以便總包申報照管費率，同時體現(xiàn)總包對整個工程負(fù)全責(zé)的合同義務(wù)。很多人不明白為什么FIDIC合同下，要把所有的綠化市政及各種甲供材料設(shè)備都開列出來讓承包商收取照管費，如果按國內(nèi)慣例不讓他們收，不是可以省些費用？原因在于FIDIC合同下要求總承包商承擔(dān)對工程負(fù)全責(zé)的合同義務(wù)，也就需要對應(yīng)匹配的清單列項，所以這些費用項必須一一開列出來。當(dāng)然，在國內(nèi)工程條件下雇主一般不會給予承包商如此大的反對指定的權(quán)力，可能會在條款上予以限制，比如直接限定不得“反對指定”等。

指定分包商的付款FIDIC合同條件下，指定分包的付款由總包完成。此處是總包合同義務(wù)，所以費用也由總包統(tǒng)一申報。但指定分包有特殊性，所以合同也規(guī)定雇主直接付款于分包的事項條款，以應(yīng)付可能的承包商不付款給指定分包的情況。FIDIC合同付款報告的計費程序與清單完全一樣。所以指定分包商照管費按實發(fā)生額和包干費率在付款中直接計取。國內(nèi)情況下，雇主可能直接在合同里要求由雇主付款給指定分包，同時不削減總承包的合同義務(wù)。只是說明雇主直接付款給指定分包，會要求承包商審核通過。FIDIC合同條款解讀(14)來源：作者：時間：2007-08-30點擊：108指定分包商占據(jù)FIDIC合同整個第5條，正體現(xiàn)了FIDIC合同中指定分包與總承包之間的復(fù)雜關(guān)系。指定分包商在國內(nèi)情況比較復(fù)雜，帶政府指令性的甲方指定、專業(yè)性甲方指定、純分包性甲方指定、甲指乙定等。本期將具體分析政府指令性分包和專業(yè)分包。

政府指令性分包

政府指令性分包主要涉及配套公司(指供電、供水、供氣、電話等配套公司)。按各地慣例不同，一些單體內(nèi)的專項工程也要強制分包，所以雇主必定要指定各配套工程公司來做這些工程。對于這種指定分包，雇主與承包商雙方都沒有辦法，只能分包出去，并配合他們施工。由于這個原因，雇主與承包商雙方一般都能在合同操作中相互協(xié)作，以保證工程順利實施。

專業(yè)分包

專業(yè)分包主要是一些專業(yè)工程，比如幕墻、鋼構(gòu)、智能化等。雇主一般都會把這些專業(yè)工程以甲方指定分包的形式單獨發(fā)包，F(xiàn)IDIC合同情況下也是如此?？偘话銓@種工程分包接受度較好，畢竟自身做不了。與前面的配套工程公司不同，此類指定分包由于與主體工程貼得緊，所以需要總包很大程度的配合、協(xié)調(diào)與管理。

與國內(nèi)工程相比，F(xiàn)IDIC合同下總包對指定分包承擔(dān)的責(zé)任更多。其中重要的一點是總包對任何分包承擔(dān)一切責(zé)任。這個是依據(jù)FIDIC合同第4.1款第三段“承包商應(yīng)對所有現(xiàn)場作業(yè)、所有施工方法和全部工程的完備性、穩(wěn)定性和安全性承擔(dān)責(zé)任”，以及第4.4款“承包商應(yīng)對任何分包商、其代理人或雇員的行為或違約，如同承包商自己的行為或違約一樣地負(fù)責(zé)”得出的結(jié)論。這牽涉到清單中一項重要費用的合同義務(wù)對應(yīng)，即總包照管費。總包照管費就是我們常見的總包配合費。實際FIDIC合同下分包“照費費”的合同義務(wù)比國內(nèi)常說的“總包配合費”內(nèi)容更多。按常規(guī)，總包配合費至少包括提供分包以各種場地條件、施工便利、提供免費運輸、要求遵守總包安全文明管理，以及施工組織總協(xié)調(diào)，及最后綜合報竣等內(nèi)容。但FIDIC的分包照管費涵蓋了總承包商對分承包商“一切行為或違約如同承包商自己的行為與違約一樣的負(fù)責(zé)”的合同義務(wù)。這個定義首先要求承包商“將分包商的事，當(dāng)自己的事來處理”，其次才會提到與分包的配合等等工作。這顯然增大了總包對任何一個分包在工程管理全方位方面的監(jiān)管責(zé)任。

總承包對指定分包的合同責(zé)任

現(xiàn)實中承包商很難接受“承包商商應(yīng)對指定分包商的一切行為或違約如同承包商自己的行為與違約一樣的負(fù)責(zé)”這樣直接的定義。指定分包商對總包來說情況非常復(fù)雜。事實上總包除了對專業(yè)指定分包還能夠“管理”外，政府性質(zhì)的指定分包及雇主關(guān)系式的指定分包不論總包愿不愿意，要做到“把分包的事當(dāng)自己的事來辦”，目前是一種不現(xiàn)實的做法。這種指定分包性質(zhì)的不同，導(dǎo)致總包照管義務(wù)不同的差異，在任何國家與任何地區(qū)都會存在。所以直接定義“承包商應(yīng)對任何指定分包商的一切行為或違約如同承包商自己的行為與違約一樣的負(fù)責(zé)”，承包商難以接受。那么能否不按工程實際把分包照管責(zé)任分類處理呢？這樣也會產(chǎn)生合同問題：

1)如果雇主以合約的形式承認(rèn)總包對于各種指定分包的照管差異性，即意味著指定分包的相關(guān)責(zé)任在總包承擔(dān)工程照管責(zé)任上的差異性，等于承認(rèn)總包對指定分包工程責(zé)任只具有部分責(zé)任。但這個“部分責(zé)任”的定性與責(zé)任分配，按合同義務(wù)的定義很難定義清楚。總分包的責(zé)任關(guān)系在現(xiàn)實中定義不清楚，合同卻不能不定義清楚。特別是交叉責(zé)任部分，如果要形成總包與分包“各負(fù)其責(zé)”的合同局面，工程很可能出現(xiàn)兩個承包商對著干的局面。事實上，國內(nèi)工程中甲方指定分包與總包之間的不作為，導(dǎo)致工程出現(xiàn)各種各樣問題的事例并不少見。要避免此類情況的出現(xiàn)，只有一個辦法，就是徹底消除“總包與分包各負(fù)其責(zé)”的合同可能。將分包所有的責(zé)任都歸入總包責(zé)任。鑒于以上原因，F(xiàn)IDIC合同第4.4款“模糊”了對于“任何分包”的總包照管職責(zé)，在第5條指定分包里不說總包照管，而到了《專用條款編寫指南》中又強調(diào)第4.4款第二句可以應(yīng)用于第5條的合同表述。既將所有分包責(zé)任全部歸入總包責(zé)任之中，又不直接撕破分包與雇主之間說不清楚的關(guān)系?！秾Ｓ脳l款編寫指南》不是合同文本的組成，所以這里的“第4.4款第二句適用于第5條”可以有爭議，但第4.4款的“任何分包”肯定包括甲方指定分包。

2)如果合同責(zé)任定義不清，費用將直接發(fā)生爭議。如果總分包“各負(fù)其責(zé)”，則相當(dāng)于留下“合同價格活口”，這對于單價合同來說是致命失誤。只有照管費包干所有工程責(zé)任，才能夠保證照管費發(fā)出可以涵蓋合同范圍。這可以視為單價合同費用包干對合同義務(wù)的反作用，即單價合同要求合同義務(wù)必須明確，不留活口。“合同義務(wù)與清單價格一一對應(yīng)”的清單原則，在這里就反作用于合同義務(wù)。

FIDIC合同的照管費內(nèi)容比較多，除了指定分包照管外，還有甲供材料設(shè)備照管，其中包括了可能對暫定金額工程內(nèi)容的照管。指定分包包括所有可能出現(xiàn)于工程內(nèi)的指定分包，從總量上體現(xiàn)出“所有分包責(zé)任都是總包責(zé)任”的合同義務(wù)。要說明的是，F(xiàn)IDIC合同國內(nèi)工程投標(biāo)時總包照管費的取費費率或絕對數(shù)一般比“總包配合費”少，大約在1%-1.5%之間。形成這個比率主要有兩個原因。一是FIDIC合同一般直接規(guī)定分包使用總包的水電是免費的，也即承包商清單報價中的臨水臨電費已經(jīng)包括了給分包的臨水臨電費，國內(nèi)工程“總包配合費”一般包括電水的使用，所以“總包配合費”費率要顯得高一些。此外，國內(nèi)工程配套工程公司等一般總包是不收配合費，單體外的綠化及市政等工程也不收配合費，甲供設(shè)備專項收取配合費在國內(nèi)也不多見，而FIDIC合同這些指定分包工程都要按申報費率計取總包照管費。所以總包照管費費率低，但收取的絕對值總額比國內(nèi)總包配合費要高。這也與總包照管費合同義務(wù)范圍大于總包配合費的義務(wù)費用相符合。(待續(xù))FIDIC合同主要條款解讀(15)來源：作者：時間：2007-09-20點擊：82本期對FIDIC施工合同的第8條內(nèi)容進行分析：

開工、延誤和暫停時間的節(jié)點要求，對于開發(fā)商來說猶如生命線。這是因為：第一，開發(fā)商的銀行貸款與工程進度直接掛鉤。正常的項目進展才能保證開發(fā)商穩(wěn)定的資金供給鏈。穩(wěn)定的資金供給對開發(fā)商非常重要。第二，目前國家對項目開發(fā)的銷售有諸多限制。比如上海規(guī)定住宅樓的預(yù)售條件是主體結(jié)構(gòu)必須完成2/3。進度如果不能保證，直接影響開發(fā)商資金回籠的時間。第三，項目開發(fā)一般有承諾使用的日期。不論是住宅項目還是基礎(chǔ)設(shè)施，改動投入使用的日期將使雇主非常被動。投入使用日期的保證源于工程進度的保證，所以在工程管理上，有時開發(fā)商寧可犧牲一些其他方面的標(biāo)準(zhǔn)，也要承包商一定保證工程進度。

有些施工人員對雇主嚴(yán)格要求中期節(jié)點不太理解，覺得只要保證最終工期，中間晚一天或半天沒有問題。實際上對于雇主來說，中期節(jié)點很可能是其到銀行拿支票的日子，不能保證進度雇主就拿不到資金。

工程的開工開工要求提前7天通知，這是給承包商一個開工準(zhǔn)備期。開工動員對于承包商來說非常重要，7天的動員期給承包商壓力也非常大。好在承包商的工程安排都是項目管理班子進場后再依次安排。一般來說，開工日期最好在中標(biāo)通知書中直接寫明，否則工程師有可能由于進場時的混亂遺漏這項重要的時間確認(rèn)。通常情況下，中標(biāo)通知書中的開工日期就定在比發(fā)中標(biāo)通知書晚7天的日子。

對于中標(biāo)通知書中無法直接寫明開工日期的。比如樁基仍在施工，現(xiàn)場情況復(fù)雜，樁基何時完工何時移交場地很難確定。這時中標(biāo)通知書通常規(guī)定為“接雇主書面進場通知后七日內(nèi)”。有時雇主會忘記書面通知，而以口頭通知代替，這時承包商應(yīng)注意辦理開工日期審批。當(dāng)然，承包商開工進場后應(yīng)辦理的手續(xù)除了進場審批外，還包括一個“一攬子”的有關(guān)開工場地控制點水電接頭等接收手續(xù)。

竣工時間與開工相比，F(xiàn)IDIC合同在竣工交接的細節(jié)規(guī)定上更仔細，這與竣工后工程各項權(quán)利移交有關(guān)。中間過程如果出現(xiàn)問題，還可以要求承包商返工或重做，基本工程權(quán)力并沒有發(fā)生轉(zhuǎn)化。而確認(rèn)同意移交的同時，意味著工程權(quán)力的轉(zhuǎn)移，這中間發(fā)生的任何事，都會對工程所有者產(chǎn)生重大影響。所以合同對此進行詳細規(guī)定，符合工程的實際需要。竣工時間包括各部分的竣工時間。同時竣工時間按實計，即包括各種延期。

竣工時間的延長此條說明了承包商可以向雇主索賠工期的相關(guān)合同事項。第一，變更導(dǎo)致的工期索賠，這顯然是雇主原因?qū)е鹿て谠黾?。一般這種增加需要按關(guān)鍵線路法確定實際可索賠的天數(shù)。并不是所有確認(rèn)變更導(dǎo)致的工期延長都可獲得支持。此時顯示出承包商詳細申報進度計劃的好處。第二，可參考FIDIC合同的某些條款，如1.9、2.1、4.7、4.12、4.24、7.4、8.5、8.9、9.2、10.3、13.7、16.1、17.4等。第三，異常不利的氣候?qū)嶋H可以歸入不可抗力。但現(xiàn)實操作中，“異常不利”的定性很難確定，所以試圖用“異常不利”來索賠需要注意，除非有官方資料可以定性“異常不利”，否則只是依據(jù)自行認(rèn)定，很可能不被認(rèn)定為索賠依據(jù)獲得支持。有時合同雙方也會直接商定共同接受的“異常不利的氣候”，比如高溫40攝氏度、低溫零下10攝氏度，或連續(xù)三天者暴雨大暴雨等，這樣“異常不利的氣候條件”比較明確。第四，流行病或政府行為。比如SARS必然要給承包商以工期索賠，承擔(dān)多少可另行協(xié)商。政府行為主要體現(xiàn)政府短期經(jīng)濟政策上，比如突然宣布給予某項進口貨物以懲罰性關(guān)稅，或者直接停止某項進口等。此時的工期影響，雇主應(yīng)予承包商考慮。此外，國內(nèi)政府行為比如突然戒嚴(yán)或者國外出口的貿(mào)易禁運也可能對工程產(chǎn)生影響。這些因素嚴(yán)格說可以歸入不可抗力。第五，雇主人員與雇主的其他承包商。雇主人員引起的工期延誤應(yīng)該不會引起爭論，必定要雇主承擔(dān)工期的損失。但雇主的承包商是不是包括指定分包商就需要依情況而定。按FIDIC合同的定義，承包商應(yīng)對任何分包承擔(dān)一切責(zé)任。但真的由甲方指定分包商引起工期延誤，承包商是否可以依據(jù)這一條款的規(guī)定拿到工期索賠則不一定。

說明以上可索賠情況之后，合同規(guī)定了索賠程序。需注意沒有嚴(yán)格完成這個程序的索賠文件，不可能獲得索賠支持。FIDIC合同主要條款解讀(17)來源：作者：時間：2007-10-22點擊：144本期針對FIDIC合同條款第11條的內(nèi)容進行分析。

缺陷責(zé)任缺陷責(zé)任在之前提到過“通知期”與“責(zé)任期”的區(qū)別，第1.1.3.7條定義中已對此說明。

完成掃尾工作和修補缺陷承包商應(yīng)主動或者按雇主通知完成相應(yīng)的缺陷責(zé)任或收尾工作。而雇主應(yīng)將相關(guān)缺陷或損害通知承包商。這個程序未完成，視為對方放棄相關(guān)責(zé)任。承包商視為放棄缺陷責(zé)任，雇主視為不認(rèn)為工程有缺陷。

修補缺陷的費用有修補就有費用。本條規(guī)定修補費用由合同當(dāng)事人各自承擔(dān)。簡單說即合同內(nèi)的缺陷修補由承包商承擔(dān)，這也是承包商的合同義務(wù)和投標(biāo)承諾。合同外的缺陷修補則按工程變更處理，所以變更的索賠費用應(yīng)包括缺陷修補責(zé)任所需要的費用。這筆費用數(shù)額很小一般不被提起。但這顯然是合同責(zé)任，承包商在按雇主變更提出“新”合同單價時，應(yīng)被視為單價已包括了相應(yīng)的缺陷修補所必須的費用。

缺陷通知期限的延長缺陷通知期是雇主有權(quán)索賠的事項之一，按雇主索賠的范圍，本條規(guī)定了相應(yīng)情況。但本款也限定相應(yīng)的工期索賠不超過兩年，還規(guī)定停工后的復(fù)工，其缺陷通知期不受停工的限制。比如一個項目的某個部分缺陷通知期為兩年，雇主原因暫停2個月后復(fù)工，一年后工程整體竣工，但由于各種原因雇主索賠缺陷通知期2年。則到第3年時，停工部分的工程缺陷通知期到期。停工的2個月不被計入缺陷通知期延長，原因就是這兩個月是雇主責(zé)任造成的。

未能修補缺陷承包商未能修補缺陷的情況比較少見。未能修補缺陷，不但意味著承包商保函收回、保留金收回以及面臨工程師請第三方進入開價修補費用等實質(zhì)性經(jīng)濟損失，也直接表明承包商“售后服務(wù)”能力不足。一般來說承包商都會認(rèn)真仔細地處理好缺陷修補。當(dāng)然，遇到缺陷很大，多次修補無效的情況，承包商也會不要“保留金”，而任由雇主處理相關(guān)修補事項。比較而言，放棄修補責(zé)任的情況更多是在國內(nèi)無保函制約情況下發(fā)生，主要因為雇主對承包商的后期制約能力不足。

本條C項的規(guī)定是FIDIC合同下一個比較特殊的雇主索賠事項。即由于工程缺陷過大，使得整個項目失去雇主開發(fā)項目的主要利益，整個項目趨向于失敗。這種情況下，雇主幾乎擁有對承包商的“無限索賠權(quán)”。雇主可以向承包商索賠一切由于項目開發(fā)失敗而招致的費用。包括融資及證照等費用，也包括土地購置費等的合理攤銷。

由雇主提供設(shè)計、承包商完成施工的工程完全因承包商施工缺陷而招致失敗的情形在建筑行業(yè)比較少。主要是各國設(shè)計規(guī)范一般都會有足夠的結(jié)構(gòu)承載余量，施工工藝也是以保守成熟為主，所以FIDIC合同對于這種失誤的規(guī)定不是特別詳細。但對于一些特種施工項目，比如跨海大橋，高原鐵路等項目，不排除施工風(fēng)險招致工程失敗的可能。此時，承包商就會以“項目保險”的形式來保證自己的利益。“項目保險”實質(zhì)也是以措施費的形式出現(xiàn)在投標(biāo)清單內(nèi)，其實還是雇主付費，承包商何必承擔(dān)“由于項目施工失敗，導(dǎo)致雇主的項目開發(fā)全部費用的索賠”呢？如果項目施工的風(fēng)險足夠大，雇主甚至?xí)笫┕し酵侗Ｏ鄳?yīng)的保險。比如海底隧道項目，雇主可能在特別危險的區(qū)段要求承包商投保，費用增加但減小了整個項目投資失敗的資金風(fēng)險。

移出有缺陷的工程某些設(shè)備需要專用設(shè)施來修復(fù)，此時可能需要將設(shè)備移出到場外。由于設(shè)備的產(chǎn)權(quán)屬于雇主，而移除到場外修復(fù)是由承包商完成，因此需要承包商對雇主產(chǎn)權(quán)有相應(yīng)的資產(chǎn)保護措施。辦法就是增加保函的保證額度，也即本條款的規(guī)定。

進一步試驗此類事項的處理原則，與FIDIC合同條款第7條的規(guī)定一致。

進入權(quán)指缺陷通知期內(nèi)承包商應(yīng)有的進入工程權(quán)。缺陷修補工作基本都是在雇主使用工程情況下進行。工程正常使用狀態(tài)下的維修工作一般影響面較大，除特殊的安全措施及施工工藝之外，雇主有可能會顧慮修補工作給自己的“信譽”帶來影響。因此雇主可能會對承包商提出“超越合理”的維修措施要求，甚至?xí)蟪邪桃浴翱罩袠情w”式的方法來完成維修工作。這時，承包商可以以本條“進入權(quán)”向雇主提出合理的進入要求。

承包商調(diào)查如果工程發(fā)生需要追究責(zé)任的缺陷調(diào)查時，某方單獨得出的調(diào)查報告，其合法性并不能得到支持。所以本條款規(guī)定的由工程師指示承包商完成調(diào)查報告的情況，多出現(xiàn)在多次修復(fù)仍未能達到使用要求，或者工程師有“懷疑”