中國法制史(2015版之二)

中國法制史主講:李偉2015年9月第五章漢代的法律制度思考題：1、簡評漢代的黃老之學2、漢代的儒學和孔孟儒學有何區(qū)別？3、評析春秋決獄

第一節(jié)漢代立法指導思想的變化一、漢初“無為而治”的指導思想（一）漢初的社會背景經(jīng)過秦末的農(nóng)民起義和楚漢戰(zhàn)爭，漢代建國之初是人口大減，國庫空虛，民不聊生。統(tǒng)治者也認識到秦滅亡的原因是因為暴政。（二）黃老之學1、黃老之學的概念：黃老之學是戰(zhàn)國中期產(chǎn)生的一個學派，但興盛于西漢初年。其假托黃帝和老子為學派的創(chuàng)始人，故稱“黃老之學”。實質(zhì)上這一學派是以老子的道家思想為基礎，兼采儒家、法家、墨家等學派思想而成。齊國的稷下學宮對“黃老之學”的發(fā)展作用重大。2、黃老學派的產(chǎn)生過程：

黃老之學的產(chǎn)生于楚國有一定的關系。楚國視自己為黃帝的后代。如屈原在《離騷》中自稱“帝高陽之苗裔兮”。高陽是黃帝之孫端項的稱號。因此楚國的統(tǒng)治者用黃帝后代的名義施政，以提高自己的權(quán)威。馬王堆出土的漢代古墓中，發(fā)現(xiàn)了《經(jīng)法》、《十大經(jīng)》、《稱》、《道原》等四篇古帛書，內(nèi)容上大量引用老子的思想。這四篇古帛書中也記載了戰(zhàn)國時期范蠡的許多言論?？梢娺@一思想的起源與范蠡有一定的關系。范蠡是戰(zhàn)國初期杰出的政治家，是楚國宛人，幫助越國興起。黃老之學發(fā)展的重要推動者是齊國的稷下學宮。齊國由于出現(xiàn)田氏代姜的政治局面，因此統(tǒng)治者需要人才幫助治理國家，因此設置“稷下學宮”，招攬人才。田氏的先祖是黃帝，而田氏出于陳國（今河南淮陽），鄰近老子故里。因此田氏推崇黃帝和老子。稷下學宮稱為黃老之學的研究基地。黃老之學和楚國、齊國的關系非常密切，黃老之學的學者中，絕大多數(shù)是楚國人和齊國人。3、黃老之學主要思想來源：（1）道家思想。黃老之學的理論來源之一是道家思想。道家是春秋時期的老子創(chuàng)立的一個學派。這一學派提出“道”的概念。認為“道”是“天地之母”，也是宇宙間的基本原則?！独献印罚河形锘斐桑忍斓厣?。寂兮寥兮，獨立而不改，周行而不殆，可以為天下母。吾不知其名，字之曰道，強為之名，曰大。大曰逝，逝曰遠，遠曰反。故道大，天大，地大，人亦大。域中有四大，而人居其一焉。人法地，地法天，無法道，道法自然。老子的思想是比較消極的。主張“無為而治”。

道常無為而無不為。侯王若能守之，萬物將自化?；?，吾將鎮(zhèn)之以無名之樸。鎮(zhèn)之以無名之樸，夫?qū)⒉挥２挥造o，天下將自正。（2）兼采法家、儒家等學派的思想：A:對法家思想的吸收：《經(jīng)法》：道生法。法者，引得失以繩，而明曲直者也。執(zhí)道者，生法而弗敢犯也。法立而弗敢廢也。能自引以繩，然后見知天下，而不惑矣。B：對儒家思想的吸收：人之本在地，地之本在宜，宜之生在時，時之用在民，民之用在力，力之用在節(jié)。知地宜，須時而樹。節(jié)民力以使，則財生。賦斂有度則民富，民富則有佴（恥），有佴（恥）則號令成俗，而刑伐（罰）不犯，號令成俗而刑伐（罰）不犯則守固單（戰(zhàn)）勝之道也。兼愛無私，則民親上。這些體現(xiàn)了儒家所倡導的愛民思想。因此黃老之學是融合道家、法家和儒家的一種治國思想。漢代黃老之學思想體現(xiàn)在《淮南子》一書中。4、黃老之學的基本主張：（1）無為而治、與民休息；（2）文武并用，德刑相濟；（3）約法省刑；（4）輕徭薄賦。漢代初年，因為戰(zhàn)亂之后，百廢待興，因此轉(zhuǎn)而采用黃老之學治國，以圖休養(yǎng)生息。自西漢立國至漢武帝即位，黃老之學知道漢代治國的時間大約是70年。二、由“黃老之學”向“獨尊儒術”的轉(zhuǎn)變（一）轉(zhuǎn)變的原因漢初推行“黃老之學”收到了顯著的效果。但隨著統(tǒng)治者實力的增強，弊端也日益明顯。首先是對民眾的控制力減弱；其次是地方上形成割據(jù)勢力；再次是外患漸重。因此，統(tǒng)治者需要一種新的學說來代替“無為”。而新的儒家學說應運而生。（二）董仲舒與新儒學的誕生1、董仲舒：董仲舒(前179年―前104年)，漢族，廣川郡(今衡水景縣廣川鎮(zhèn)大董古莊)人，漢代思想家、哲學家、政治家、教育家。漢武帝元光元年(前134年)，漢武帝下詔征求治國方略。董仲舒在《舉賢良對策》中系統(tǒng)地提出了"天人感應"、"大一統(tǒng)"學說和"罷黜百家，表彰六經(jīng)"的主張。任官14年后辭職回家，在家著書，朝廷每逢大事經(jīng)常詢問他的意見。漢武帝太初元年(前104年)，董仲舒病逝。其著作主要收集在《春秋繁露》中。2、《天人三策》（《舉賢良策》）漢武帝繼位之后，廣招賢才，征詢治國之策。董仲舒上書武帝。得到重視。董仲舒的思想體現(xiàn)在他上書給武帝的對策中。其主要思想如下：（1）天人感應。董仲舒確立了“天人感應”的理論。漢武帝問：“三代受命，其符安在”；“災異之變，何緣而起”；“何修何飭”，才能使“百姓和樂”，祥瑞普降呢？董仲舒答：天人相與之際，甚可畏也！國家將有失道之敗，而天乃先出災害以譴告之；不知自省，又出怪異以驚懼之；尚不知變，而傷敗乃至。天人之間的關系是十分微妙的。國家政治有失，天就出現(xiàn)災害來譴責他；如不知道自我反省，又出怪異現(xiàn)象來警告他；如果還不知悔改，天才改變成命，使其喪邦失國。（2）柔和陰陽董仲舒的儒家思想中包含了陰陽學說。陰陽學說成為董仲舒儒家思想的理論基礎。在論述統(tǒng)治者應當任德而慎刑時，董仲舒寫到：“天道之大者在陰陽。陽為德，陰為刑；刑主殺而德主生。是故陽常居大夏，而以生育養(yǎng)長為事；陰常居大冬，而積于空虛不用之處。以此見天之任德不任刑也。天道有陰陽，人間有德刑。天以陽氣為主，以生養(yǎng)為德；人亦應以德政為生，以生成為意?？墒恰敖駨U先王德教之官，而獨任執(zhí)法之吏治民，毋乃任刑之意與？”（3）主張：a.“法天”?！狈ㄌ臁笆侵鲝埲蔚虏蝗涡獭.“正始”。“正始“是主張統(tǒng)治者自正。“故人君者，正心以正朝廷，正朝廷以正百官，正百官以正萬民，正萬民以正四方（四裔）。c.“教化”。“教化”則是正民。董仲舒認為當時“美祥莫至”的另一原因是“教化不立而萬民不正”。他說：“夫萬民之從利也，如水之走下，不以教化堤防之，不能止也?！彼ㄗh漢武帝：“立大學以教于國，設庫序以化于邑，漸（浸潤）民以仁，摩（砥礪）民以誼（義），節(jié)民以禮”。d.“更化”“更化”是主張改革，革除亡秦以法為治的惡政，改變漢初因循守舊的惰習，力行儒家仁義禮智，積極有為的政治風化。e.主張“罷黜百家，獨尊儒術”。

（三）漢代儒家思想的主要內(nèi)容1、皇權(quán)至上，法自君出；“天子受命于天，天下受命于天子”2、禮法融合；

荀子是禮法融合的先行者；漢初賈誼認為，禮可以“絕惡于未萌，”主張“法制度”、“興禮樂”，特別重視禮義教化，重視禮與法的結(jié)合。董仲舒也主張儒法合流，用法維護儒家所倡導的價值觀念。3、確立“三綱”?！叭V”是封建立法的根本原則?？鬃又鲝垏栏褡袷刂芏Y中的等級名分。董仲舒認為：“君臣、父子、夫婦之義，皆取諸陰陽之道?！薄熬秊槌季V，父為子綱，夫為妻綱”?！拔鍌悺保壕?、父子、夫婦、兄弟、朋友五種關系。處理五種關系的原則是“仁、義、禮、智、信”“三綱”理論影響中國兩千多年。4、德主刑輔，先教后刑?？鬃又鲝垺暗轮餍梯o”，董仲舒予以繼承并用陰陽學說予以闡述。形成了一套完整的理論?！敖?，政之本也；獄，政之末也。其事異域，其用一也?！薄疤熘笳咴陉庩?。陽為德，陰為刑；刑主殺而德主生?！倍偈鏋檎撟C“德主刑輔”，提出了“性三品”學說。（三）漢代法律“儒家化”的過程。1、儒家的漢武帝時取得“官學”的地位，但是事實上武帝治國是“陽儒陰法”。到元帝時，真正獲得“獨尊”的地位。2、儒家思想逐漸進入到法律當中，儒家思想法律化?！按呵餂Q獄”為儒家思想進入法律起到了重要的作用。

第二節(jié)漢代的立法活動和法律形式一、立法活動（一）漢初1、約法三章；2、《九章律》；3、《漢律》60篇。（二）武帝時期制定《越宮律》、《朝律》、《沈命法》等律令。（三）東漢時期法律沒有太大的變化，主要是修、刪西漢的法律。二、法律形式1、律；2、令；3、科；一種類似于單行法規(guī)的法律形式。4、比；指具有法律效力的判例。5、法律解釋：用儒家經(jīng)義來解釋法律。主要由經(jīng)學家完成。

第三節(jié)漢代的刑事法律制度一、刑事法律制度（一）、漢代的刑事原則1、尊老憐幼原則：年幼、年長者犯罪，可以減免。2、親屬相隱；3、貴族官僚有罪“先請”制度（二）、漢代的罪名1、漢代的罪名大多是沿用秦代的，但是也增加了一些。（1）大逆無道罪：指嚴重危害封建政權(quán)的行為。（2）不孝罪。（3）不敬罪：違反君道尊嚴的失禮行為。（4）見知故縱罪：發(fā)現(xiàn)犯罪者必須舉報，否則要受處罰。（5）欺謾罪：向皇帝呈報虛假的內(nèi)容。（6）不直罪：故意重罪輕判或者輕罪重判。（三）、漢代的刑名漢代基本上沿用了秦代的刑罰，死刑、肉刑、徒刑、罰金刑等都予以沿用。增加的有：（1）死刑中增加“殊死”：即斬首。（2）徒刑中增加“顧山”：女犯可以出錢雇請別人代服勞役。（3）徙邊：出現(xiàn)于東漢時期。減死罪一等并發(fā)配邊疆服勞役的刑罰。二、刑制改革（一）、背景1、隨著時代的發(fā)展，社會文明程度大大提高，統(tǒng)治者認識到肉刑的殘酷。2、漢代倡導以“孝”治理天下，“緹縈救父”成為改革的導火索。（二）、內(nèi)容漢文帝命令大臣擬訂改革的辦法。主要是用徒刑、笞刑、死刑代替黥刑、斬左右趾的刑罰。由于笞刑的數(shù)目較多，因此后來到景帝時減少數(shù)目，并頒布《垂令》，規(guī)定笞刑的刑具、行刑的方法等。電視劇《孝感動天》片段：緹縈救父（三）改革的意義1、是司法走向更加文明的標志；2、肉刑逐漸被笞刑、徒刑代替，不再是刑罰的主體；3、為后來封建“五刑”的確立奠定了基礎。三、打擊地方割據(jù)勢力的法律1、推恩令；2、左官律：禁止諸侯私自任免官吏以及擅自充當諸侯官吏的法律；3、阿黨附益法：阿黨是懲治派往諸侯國的官員與諸侯結(jié)黨營私。附益法是懲治中央大臣討好諸侯。4、酎金律：強制諸侯獻黃金祭祀祖先。

第四節(jié)民事、經(jīng)濟法律制度一、民事法律制度（一）契約制度：在各種買賣關系中普遍使用“券書”（二）維護封建的婚姻制度1、強調(diào)“夫為妻綱”，丈夫可以納妾；2、女子必須在15歲出嫁，否則要出5倍的賦稅；（三）家庭制度1、強調(diào)“父為子綱”；2、繼承制度：身份的繼承仍然是嫡長子制度，財產(chǎn)是諸子均分。3、漢代出現(xiàn)收養(yǎng)制度。二、對經(jīng)濟的管理制度（一）禁榷制度：將鹽鐵等獲利豐厚的物品由官府壟斷經(jīng)營。（二）打擊商賈。1、打擊商賈的原因（1）危害國家的經(jīng)濟利益；（2）危害尊卑等級秩序；（3）破壞“均平”的社會秩序；（4）破壞社會風氣；2、具體做法如下：（1）施行禁榷制度；（2）對商人征收重稅；（3）不斷改變幣制；（4）直接規(guī)定經(jīng)商為犯罪；（5）禁止商人的子孫為官；（6）規(guī)定商人的服飾標準。

第五節(jié)行政法律制度一、行政管理的體制（一）進一步確立皇權(quán)；天子正號皇帝，自稱朕，臣民稱之為陛下；（二）改變中樞機關

漢初，仍然是設立“三公”，即丞相、太尉和御史大夫。丞相下面設立九卿。太尉掌管軍事，御史大夫掌管監(jiān)察。西漢中期，改丞相為大司徒，太尉為大司馬，御史大夫為大司空。九卿由三公分管。（三）地方制度1、削藩；2、由郡縣兩級改為州郡縣三級。二、職官管理制度（一）職官的選拔1、漢初推行察舉制度漢代規(guī)定，地方官員要向中央推薦“賢良方正”、“孝廉”、“直言極諫”之士。2、征辟：聘任士人為官的方法?；实壑苯悠溉蔚臑檎髡伲淮蟪计溉问咳藶楣贋楸僬?。3、上書拜官：士人直接上書給皇帝，得到皇帝的賞識而封官。4、任子、蔭襲：二千石以上的官吏，任滿3年，可以保舉一人為官。5、設立“太學”，博士弟子學習儒家經(jīng)典，經(jīng)過考試可以為官。（二）職官的考課、獎懲。上計：每年各郡派人到中央?yún)R報情況。

第六節(jié)司法制度一、司法機關除了皇帝的最高司法權(quán)之外，司法權(quán)由丞相、御史大夫和廷尉掌握。二、訴訟審判制度（一）訴訟形式分為官吏糾舉和當事人自告兩類（二）上報、復審、錄囚1、上報：地方審判的死刑案件和重大疑難的案件，必須上報由皇帝批準或者交由高官討論。2、復審：“乞鞫”。3、錄囚。三、監(jiān)察機關中央：御史臺是專門的監(jiān)察機關。地方：將全國劃分為十三個監(jiān)察區(qū)，每處派刺史一人作為固定的監(jiān)察官員。四、春秋決獄春秋決獄是指西漢中期興起的用儒家的經(jīng)典《春秋》中的原則與精神來審判案件的一種司法活動。由于漢代的法律基本上是沿襲秦代，因此法家的烙印非常的明顯，因此占據(jù)官學地位的儒家就通過案件的審判滲透到法律中來。春秋決獄的核心是“原心論罪”，即根據(jù)人的主觀的動機、意圖、愿望來確定其是否有罪?！爸旧贫`于法者免；志惡而合于法者誅”。而志的善、惡的判斷標準是儒家倫理。《春秋決獄》案例之一：《太平御覽》記載：“甲父乙與丙爭言相斗。丙以佩刀刺乙，甲即以杖擊丙，誤傷乙。甲當何論？或曰：毆父也，當梟首。（仲舒）論曰：臣愚以父子至親也，聞其斗，莫不有怵悵之心。扶杖而救之，非所以欲詬父也?！洞呵铩分x，許止父病，進藥于其父而卒。君子原心，赦而不誅。甲非律所謂毆父，不當坐?！倍偈嬲J為，根據(jù)《春秋》，甲無毆父的動機，不應以毆父處梟首之刑。

《春秋決獄》案例二：

《太平御覽》記載：“甲夫乙將船，會海風盛，船沒溺流死亡，不得葬。四月，甲母丙即嫁甲，欲皆何論？或曰：甲夫死未葬，法無許嫁，以私為人妻當棄市。議曰：臣愚以主《春秋》之義，言夫人歸于齊，言夫死無男有更嫁之道也。婦人無專制擅恣之行，聽從為順，嫁之者歸也。甲又尊者所嫁，無淫行之心，非私為人妻也。明于決事，皆無罪名，不當坐。”董仲舒從《春秋》中引出“夫死無男有更嫁之道”和“婦人無專制擅恣之行”兩條原則，施于本案，免除對當事人的處罰?！洞呵餂Q獄》案例三：《通典》記載：“時有疑獄曰：甲無子，拾道旁棄兒乙養(yǎng)之，以為子。及乙長，有罪殺人，以狀語甲，甲藏匿乙。甲當何論？仲舒斷曰：甲無子，振活養(yǎng)乙，雖非所生，誰與易之？《詩》云：螟蛉有子，蜾贏負之。董仲舒從《詩經(jīng)》、《春秋》中引出“養(yǎng)父如同親父”和“父為子隱”兩條原則，遂得出甲雖隱瞞乙殺人罪而不予追究刑事責任的判決。春秋決獄使法律從屬于儒家的經(jīng)義，退居次要的地位。這助長了同罪異罰，使法令廢弛，為官員隨意出入人罪打開方便之門。但是由于儒家提倡“仁”，因此春秋決獄審判在一定程度上限制了法律的苛酷；“原心論罪”考慮了犯罪者的主觀方面，一定程度上具有合理性。五、秋冬行刑制度第六章魏晉南北朝的法律制度南朝：三國之后，建立魏，司馬氏滅魏之后，建立西晉。后西北少數(shù)民族入侵，西晉滅，殘余到南京，建立東晉政權(quán)，后來被宋、齊、梁、陳取代，統(tǒng)稱為“南朝”。北朝：入侵的少數(shù)民族，在北方建立了北魏，后被東魏、西魏取代，后又被北齊、北周取代，統(tǒng)稱為“北朝”。南北朝時期由于政權(quán)分裂，社會動蕩，統(tǒng)治者為求生存，總結(jié)興亡的教訓，因而立法活動頻繁，律學思想活躍，法律制度發(fā)展很大為隋唐法律制度的完備奠定的基礎。由于南北朝時期法律的修訂者都是儒學大家，因此，這一時期是儒法結(jié)合的重要時期。一、立法概況（一）三國時期的立法1、蜀科：科教嚴明，但“刑政雖峻而無怨者，以其用心平而勸戒明也”。2、吳國：主要沿用漢律。大的修律活動主要有兩次，一次在226年；另外一次在234年。內(nèi)容難以考證。3、魏國：在曹操時期立法就很有成就，但是由于曹操仍然是漢臣，所以仍然沿用漢律，但是大量采用“科”這一法律形式。魏明帝時期（229年）制定魏《新律》十八篇。（二）兩晉的立法晉武帝泰始三年制定（267年），稱為《晉律》或者《泰始律》。因為張斐、杜預為其作注，與律一起頒行，具有同等效力，因此該律又稱為“張杜律”。（三）南朝立法：基本上沿用《晉律》（四）北朝立法1、《北魏律》歷經(jīng)一百多年完成。共20篇。為北朝立法奠定基礎。2、制定《麟趾格》3、制定《北齊律》。北齊于564年，以《北魏律》為藍本，制定《北齊律》12篇。二、法律的主要形式和體例的變化（一）律的發(fā)展變化1、魏《新律》對舊律的變革主要有以下幾點：（1）增加篇目，將刑事條目都納入律中，并對律的篇目進行了調(diào)整；（2）調(diào)整體例。將《具律》改名為《刑名》，放在律首。2、晉律：（1）嚴格區(qū)別律令的界限；（2）分《刑名》為《刑名》、《法例》兩篇；（3）與注同行。3、《北齊律》（1）將《刑名》、《法例》合為一篇，放于律首；（2）增加《違制律》，完善吏制；（3）調(diào)整篇目為12篇。（二）令的變化晉明確區(qū)分律和令。律是基本規(guī)范（主要是刑事規(guī)范），令是國家制度的規(guī)范，違令者按照律的規(guī)定定罪治罪。（三）以“格”代“科”“科”出現(xiàn)于漢代末期，到魏明帝時期就消失了。到北魏的時候，以格代科。最初北魏是把格作為律的補充，后來演化成主要的法律形式。（四）式。式的變化不大。另外，此時仍然沿用“比”的形式。

第二節(jié)刑事法律制度一、“重罪十條”入律

《北齊律》將危害封建統(tǒng)治的和嚴重違反倫理綱常的十個罪名集中放置在法律的前面。隋朝以后改名稱為“十惡”。二、服制定罪（一）五服制度。中國封建社會是由父系家族組成的社會，以父宗為重。其親屬范圍包括自高祖以下的男系后裔及其配偶，即自高祖至玄孫的九個世代，通常稱為本宗九族。在此范圍內(nèi)的親屬，包括直系親屬和旁系親屬，為有服親屬，死為服喪。親者服重，疏者服輕，依次遞減，服制按服喪期限及喪服粗細的不同，分為五種，故稱為“五服”。古代根據(jù)這種喪服制度確定親等和尊卑關系?！短┦悸伞穼⒅芏Y中用以“別親疏”的喪服制度引入律中，以此作為量刑的考量因素。（二）五服的劃分。服制按服喪期限及喪服粗細的不同，分為五種，即所謂五服：1、斬衰。斬衰（音摧），喪服名。衰通“缞”。五服中最重的喪服。用最粗的生麻布制布制做，斷處外露不緝邊，喪服上衣叫“衰”，因稱“斬衰”。表示毫不修飾以盡哀痛，服期三年。2、齊衰。齊衰（音資崔），喪服名。齊，下衣的邊。齊通纃，衰通缞。是次于“斬衰”的喪服。用粗麻布制做，斷處緝邊，因稱“齊衰”。服期分三年、一年、五月、三月。服齊衰一年，用喪杖，稱“杖期”，不用喪杖，稱“不杖期”。3、大功。大功，亦稱“大紅”。喪服名。是次于“齊衰”的喪服。用粗熟麻布制做。服期為九個月。4、小功。亦稱“上紅”。喪服名。是次于“大功”的喪服。用稍粗熟麻布制成。服期五月。5、緦麻。緦麻（緦音思），喪服名，是次于“小功”的喪服?！拔宸敝凶钶p的一種。（三）準五服以治罪對于親屬之間的犯罪，在對罪犯定罪量刑的時候，要根據(jù)親屬關系的遠近來確定是否犯罪及刑罰的標準（輕重是根據(jù)平常人之間的量刑標準評判）。具體有三種情況：1、人身傷害案件：根據(jù)尊卑關系量刑：以尊犯卑，關系愈近責任逾輕。反之則逾重；以卑犯尊，關系愈近責任逾重，反之逾輕。2、親屬相奸案件：無論尊卑，關旭愈近逾重，反之逾輕。3、財產(chǎn)案件：關系愈近逾輕，反之逾重。思考題：評析魏晉南北朝時期的準五服制罪制度案例：清代《刑案匯覽》記載：吳大文與查某的妻子楊氏通奸。查某借機斂財，并不制止。吳大文的兒子吳延貴知道此事，經(jīng)常譏諷查某。查某告知其父吳大文。吳大文惱怒，遂產(chǎn)生殺子之心。后和查某合謀，將兒子騙出殺死。后查某被處以流刑。而吳大文因為準五服以制罪，僅僅判處徒刑。三、留養(yǎng)制度

北魏時期創(chuàng)立。將死罪或流罪的罪犯，家中有年邁的雙親需要奉養(yǎng)，而家中又無成年男丁的，允許罪犯申請暫緩刑罰執(zhí)行，留家贍養(yǎng)老人。待老人去世之后再考慮原判刑罰的執(zhí)行。體現(xiàn)了儒家的宗法倫理。四、“八議”、“官當”入律五、法律解釋更加進步六、刑罰的改革1、免除宮刑；2、縮小“緣坐”的范圍；（1）婦女緣坐的范圍縮??；（2）部分罪名緣坐范圍的縮小；3、定流刑為減死之刑。變革為封建“五刑”制度的形成奠定了基礎。

第三節(jié)民事法律制度一、土地制度（一）頒布“占田令”和“均田令”，確定土地等級占有制度。（二）施行租調(diào)法令，保障封建國家的財政收入二、維護尊卑等級關系的婚姻制度士庶、良賤不通婚；嚴格區(qū)分嫡庶，庶子無繼承權(quán)。三、關于買賣、借貸的法律規(guī)范1、文券制度：規(guī)定買賣牛馬、田宅必須訂立文券，向官府交納4%的契稅。其它買賣不必訂立文券，但也要交稅，稱為散估。發(fā)生糾紛，官府按照契稅單據(jù)進行裁決。2、借貸：官府經(jīng)常幫助放貸者收回本利。

第四節(jié)行政法律制度一、中央三省制

魏時，尚書獨立，稱為“尚書臺”。設立“秘書”為侍從，稱“秘書令”，后改為“中書”，尚書的職權(quán)逐漸轉(zhuǎn)移到中書。逐漸形成中書省。中書和尚書之間產(chǎn)生權(quán)力之爭，后來規(guī)定中書省起草詔令，尚書臺執(zhí)行。晉代設立門下省，用以鉗制中書省。北齊改廷尉為大理，并改其官署為“寺”，從此國家機關的名稱不再以官銜相稱。二、地方上，州設刺史，郡設太守，縣設縣令。晉朝曾分封宗族成員建立王國。三、九品中正制曹操時期重視人才的選拔，他選擇各地聲望高的人擔任“中正官”，將當?shù)氐氖咳税凑詹拍芊譃榫诺龋┕俑x任。220年，魏文帝采納尚書陳群的建議，制定了九品中正制。規(guī)定各郡設立小中正官，各州設立大中正官。中正官按照家世、才能、德行將士人分為九等，然后由中央按照品第的高下任官。九品中正制鞏固了士族的統(tǒng)治地位，使士族、庶族的區(qū)別更大，也使士族階層更加腐化。

第五節(jié)司法制度一、司法機關的變化中央司法機關一般稱廷尉（三國時期吳國稱大理，北周稱大司寇）。掌握中央的司法權(quán)；魏明帝時期在廷尉下設立律博士，專門負責教授法律。到北齊，將廷尉擴充為大理寺。在尚書臺下面設立了掌管司法行政事務，并審理案件的機構(gòu)。中央行政機構(gòu)兼領司法事務的制度逐步形成。地方司法機關仍然是司法與行政合一。二、訴訟審判制度的變化（一）死刑奏報制度秦漢時期，對于死刑的奏報制度沒有規(guī)定。郡一級就可以決定。魏明帝時期開始限制。到北魏時期正式成為制度。（二）刑訊制度的發(fā)展１、南朝梁創(chuàng)立“測罰”

２、南朝陳創(chuàng)立“測立”。（四）直訴制度形成

西晉曾設立“登聞鼓”制度。（五）特使察囚制度

由皇帝派大臣察巡州縣，發(fā)現(xiàn)冤情，及時奏報皇帝三、監(jiān)察機關

監(jiān)察機關仍然是御史臺，但由皇帝直接掌握。自魏以后，地方上不設立監(jiān)察機關，由中央派御史進行監(jiān)察，發(fā)展了御史出巡制度。第七章隋朝的法律制度

第一節(jié)立法思想與立法概況一、立法的指導思想隋朝確立了儒學的指導思想地位。隋朝初年的統(tǒng)治者以“仁”、“德”為治國之本。但文帝晚年側(cè)重于運用法家德重刑主義德思想。隋煬帝即位的初期，也采取了一些恤刑寬罰的制度，但不久就轉(zhuǎn)為輕罪重罰。二、立法概況（一）《開皇律》

《開皇律》是以《北齊律》為藍本制定的。主要作了一些去重就輕、刪繁為簡的修改。共１２篇，５００條，是后來唐代立法的藍本。（二）《大業(yè)律》隋煬帝即位之后，以文帝晚年法網(wǎng)繁密、刑罰嚴苛為由進行了修律。將篇目增加為十八篇。在內(nèi)容上改動不大。主要是刪除了“十惡”的條款。刪除了犯罪者親屬不得為官、犯罪者子弟不得任侍衛(wèi)官的禁令。三、隋朝的法律形式隋朝的法律形式主要是律、令、格、式。

第二節(jié)隋朝的法律制度一、《開皇律》的主要內(nèi)容及特點（一）篇章體例更加合理、簡要（二）刑罰簡明寬平，確立了封建“五刑”制度（三）創(chuàng)設了“十惡”制度（四）繼承并發(fā)展了維護貴族特權(quán)的法律制度。

《開皇律》繼承了魏晉南北朝立法的優(yōu)秀成果，并加以完善，取得了很高的立法成就，這些成就被唐和以后的統(tǒng)治者所繼承，對后世產(chǎn)生了很大的影響。二、行政法律制度（一）中央設立尚書省、門下省和內(nèi)史省，分掌國家的政務。尚書省的長官為尚書令，門下省的長官為納言，內(nèi)史省的長官為內(nèi)史令。尚書省為最高行政長官。隋朝初年，門下省主要掌管諫議與供奉，隋煬帝之后，逐漸變?yōu)閳?zhí)掌封駁。內(nèi)史省起草的詔令，要經(jīng)過門下省的封駁。三省之間的分工還不完備。尚書省下面設立六部。每一個部下面設立四個司。這一制度被唐代以及以后的各個朝代保留。（二）地方上，隋初是設立州、郡、縣三級。后改為州、縣二級的體制。九品以上的地方官員，由中央的吏部任命。（三）官吏選拔制度廢除了九品中正制，確立了科舉制。三、司法制度（一）大理寺為中央最高審判官。地方上由行政兼理司法。（二）起訴的方式有兩種，一種是官府代表國家提起訴訟。另外一種是當事人直接向官府起訴。訴訟案件應當首先向州縣提起，當事人可以逐級向上級提起。為防止濫用拷訊，開皇中期規(guī)定了訊囚的數(shù)量。死刑案件須經(jīng)過大理寺的復核，并由皇帝批準，方可執(zhí)行。四、隋朝法制建設的啟示治理國家，需要制定好的法律，但是更要認真執(zhí)行法律。如果統(tǒng)治者自行毀法、廢法則國家將陷入破亡的境地。第八章唐朝的法律制度

第一節(jié)立法思想與立法活動一、立法思想（一）德本刑用?！叭柿x，理之本也；刑罰，理之末也”。“德禮為政教之本，刑罰為政教之用”。（二）法令簡約（三）法令應保持穩(wěn)定（四）嚴格執(zhí)法（五）慎刑恤獄二、立法概況（一）唐律制定的三個階段：1、《武德律》的制定；2、《貞觀律》的制定；3、《永徽律》和《唐律疏議》。（二）唐朝后期立法的變化1、編敕。唐朝前期主要制定律、令、格、式。中后期則主要是編“格后敕”，稱為“編敕”。編敕也成為正式的法典，其效力和適用的范圍遠遠超過律、令格、式。2、《刑律統(tǒng)類》。宣宗時期，將《唐律》按照性質(zhì)分為121門，將令、格、式以及敕附于律文之后，稱為《刑律統(tǒng)類》。后來稱為“刑統(tǒng)”。（三）《唐六典》的制定唐玄宗時期，令大臣按照《周禮》的模式，編纂政書，歷經(jīng)十余年才完成?！短屏洹穼嶋H上是以唐代官制為綱目，分卷記述各官的職責等的制度?！短屏洹烽_創(chuàng)了法典的一種新的形式。是我國現(xiàn)存的最早的一部行政法法典。雖然當時沒有正式頒行，但實際上其許多內(nèi)容都是已經(jīng)生效的令、式，因此在唐代已經(jīng)被視為法典。三、法律形式1、律。律是唐代最主要的法律形式。主要作用是“正刑定罪”。2、令。令的作用是“設范立制”，是有關國家組織制度方面的規(guī)定。3、格。格的作用是“禁違止邪”。具有刑事特別法或者行政特別法的性質(zhì)。4、式。式的作用是“規(guī)物程事”。是中央行政部門發(fā)布的法規(guī)。5、敕。是以皇帝的名義發(fā)布的行政命令。內(nèi)容龐雜，大多是針對具體的人和事而發(fā)。大部分只具有臨時的效力。中唐以后，經(jīng)常將具有長久效力的敕進行匯編。6、典。典具有法的含義。唐代制定有《唐六典》。7、例。由國家肯定的，具有法律效力的成例。在法律沒有明文規(guī)定的時候，可以作為判案的依據(jù)。其效力在令、格、式之下。

第二節(jié)唐代的刑事法律一、刑事法律的原則（一）重懲十惡原則。（二）維護統(tǒng)治階層特權(quán)原則。統(tǒng)治階層可以通過八議、請、減、贖、官當?shù)戎贫葴p輕或者免除刑罰。（三）其它刑法原則1、劃分公罪和私罪；2、自首減免；3、老幼廢疾減免刑；4、數(shù)罪并罰基本采用重罪吸收輕罪原則；但是“六贓”罪適用“累科”和“倍論”原則；5、同居相容隱原則；6、類推原則；7、共犯區(qū)分首從；8、本律優(yōu)于《名例》；9、涉外案件的處理原則。二、罪名唐代的罪名主要包括六類1、危害國家安全罪；2、侵犯財產(chǎn)的犯罪；3、侵犯人身的犯罪；4、官吏職務犯罪；5、破壞家庭秩序罪；6、破壞社會秩序罪。三、刑名1、笞、杖、徒、流、死四、復仇觀與情法沖突

第三節(jié)唐代的民事法律制度一、身份：區(qū)分良、賤二、所有權(quán)1、禁止土地買賣；2、地下埋藏物：歸土地的所有人；3、遺失物歸遺失人所有，他人拾到應當歸還；4、漂流物歸原主所有，但是應當給打撈、收集者報酬；三、契約制度1、買賣契約；2、借貸契約；（1）賃庸；（2）牽掣：通過官府到債務人家中強取財物抵償債務。四、婚姻制度1、婚姻的成立需要“婚書”；婚書一旦訂立，一般禁止毀約。2、婚姻成立的年齡是男15歲，女13歲；3、同姓之間禁止結(jié)婚；其它有血緣關系的尊卑之間禁止結(jié)婚；不得與逃亡的婦女結(jié)婚；良賤之間禁止結(jié)婚。4、離婚的方式：法律規(guī)定的強制離婚、丈夫休妻和協(xié)議離婚。（1）法律規(guī)定的強制離婚違反法律的禁止性規(guī)定而結(jié)婚的，婚姻關系無效，必須解除婚姻關系；因“義絕”而必須離婚。義絕是指夫妻一方傷害對方的親屬或者夫妻雙方親屬之間發(fā)生侵害行為。符合義絕條件的，必須離婚。（2）休妻；（3）和離：雙方協(xié)商離婚。唐代的和離比較常見。在1900年甘肅敦煌出圖的文物中，有《出妻書》的版本，實際上是和離的版本：

“凡為夫婦之因，前世三生結(jié)緣，始配今生之夫婦。若結(jié)緣不合，比是怨家，故來相對……既以二心不同，難歸一意，快會及諸親，各還本道。愿妻娘子相離之后，重梳嬋鬢，美婦娥眉，巧逞窈窕之姿，選聘高官之主。解怨釋結(jié)，更莫相憎。一別兩寬，各生歡喜?！蔽濉⒓彝?、繼承制度1、維護家長的權(quán)威；2、祖父母、父母在，禁止分家；3、家長承擔的責任也更大；4、繼承：（1）宗祧繼承：嫡長子繼承制；（2）財產(chǎn)繼承實行諸子均分。未結(jié)婚的兄弟，可以額外得到一份聘財。沒有出嫁的女兒，可以分得一份嫁妝。

第四節(jié)唐代的行政法律制度一、完善中央、地方的政權(quán)體制（一）中央實行三省六部制中書省為決策機關，掌管國家機要；門下省負責審核尚書省為最高行政機關。尚書省下面設立六部。（二）地方上設置州、縣兩級。后來在地方上設立“節(jié)度使”，成為州之上的一個地方行政機構(gòu)。二、完善監(jiān)察體制

中央設立御史臺，專司監(jiān)察；御史臺內(nèi)設立臺院、殿院和察院。監(jiān)察御史主要通過“六察法”考察官吏。除了御史臺，還在中書省和門下省設立了諫官。三、完善職官制度（一）選拔人才主要靠科舉考試?？荚嚪譃椤俺Ｅe”和“制舉”（二）通過科舉考試的官員，由吏部組織“省試”，通過之后就可以授予官職。省試主要從身、言、書、判四個方面進行。其中以判最為重要。（三）通過“歲課”與“定課”考察官吏。（四）致仕制度。七十歲以上，可以申請致仕。致仕的官員，可以獲得一定數(shù)量的俸祿或者田產(chǎn)。

第五節(jié)司法制度一、司法機構(gòu)（一）中央：大理寺、刑部和御史臺。三司會審制度（二）地方上：行政兼理司法，但是增加了一些司法官員。二、訴訟制度（一）訴訟分為“舉劾”和“告訴”兩種方式。（二）案件一般由基層的司法機構(gòu)受理。（三）建立審判回避制度（四）審判案件，必須以律、令、格、式為依據(jù)。禁止“出罪”或者“入罪”。（五）死刑的執(zhí)行必須“覆奏”，并執(zhí)行秋冬行刑的制度。

第五節(jié)《唐律疏議》與中國古代律學一、律學的概念：律學是以準確、統(tǒng)一適用法律為目的，通過考證、分析、注釋等方式，注釋律文，闡發(fā)律意的學術活動。二、發(fā)展概況（一）秦代：禁止私家授律，對法律的注釋僅限于官方；（二）漢代：隨著經(jīng)學的興起和發(fā)展，培養(yǎng)出一批經(jīng)學家，以經(jīng)注律。（三）魏晉南北朝：律學進一步發(fā)展。重視對概念的辨析，重視推理論證。（四）永徽年間形成的《永徽律疏》代表律學的最高成就。三、“疏議”的作用（一）闡發(fā)律意；（二）協(xié)調(diào)律、令、格、式等不同法律形式之間的關系。四、唐代的釋注方法更加完備第六節(jié)唐律的特點與歷史地位一、唐律的主要特點（一）以刑為主，諸法合體；（二）科條簡要，刑罰適中；（三）以禮制律，禮法結(jié)合；（四）立法技術非常高。二、唐律的歷史地位

在中國法律發(fā)展史上，唐律是承前啟后，繼往開來。唐律作為中華法系的代表，還產(chǎn)生了世界影響。第九章宋代的法律制度思考題：評析宋代商業(yè)立法第一節(jié)社會結(jié)構(gòu)的變化與法律制度的特點一、社會結(jié)構(gòu)的變化：1、土地私有制和租佃制；2、“客戶”成為國家的編戶齊民；3、工商業(yè)者的地位提高；（1）城市中出現(xiàn)“坊廓戶”；（2）允許工商業(yè)者的子弟參見科舉考試。4、社會文化以“理學”為主流。宋代社會生活的反映：清明上河圖局部宋代社會生活的反映：清明上河圖局部二、宋代法律制度的特點：1、重視法制建設；2、強化中央集權(quán)；3、適應商品經(jīng)濟發(fā)展，民商事立法非常豐富；4、刑事訴訟程序中的檢驗制度非常完備，檢驗技術先進。第二節(jié)宋代的主要立法活動一、《宋刑統(tǒng)》的制定；《宋刑統(tǒng)》與《唐律疏議》相比，有以下幾點變化：（一）體例上的變化：1、法典改稱“刑統(tǒng)”；2、改變編排方法；3、增加“臣等起請”32條；4、在《名例篇》中列“余條準此”。（二）內(nèi)容上的變化：1、創(chuàng)立“折杖法”；2、民商事立法更完善。二、編敕與編例；三、法律形式：律、令、格、式、敕、例等四、條法事類：新的法典編篡體例。

第三節(jié)刑事法律的內(nèi)容與變化一、刑事政策：限制適用“請”、“減”、“當”、“贖”法；二、重懲盜賊:頒布《重法地法》和《盜賊重法》；二、刑罰制度的變化1、折杖法；2、刺配；3、管置；5、其它：凌遲、杖殺等

第三節(jié)民事法律一、功利主義思想：“義利雙行”與“農(nóng)工商皆本”思想；二、民事法律制度（一）行為能力；（二）所有權(quán)：1、不動產(chǎn)：紅契制度；2、動產(chǎn)（三）典當制度（四）債法與契約關系（五）婚姻法律制度（六）繼承法規(guī)（七）禁榷制度第四節(jié)商事立法一、擴大市場規(guī)模，嚴格市場管理；二、發(fā)行紙幣和票據(jù)，促進商品流通；三、保護商人合法權(quán)益；四、促進海外貿(mào)易。

第五節(jié)行政法律制度一、行政體制（一）中央：宋代初年，三省六部制形同虛設，主要是實行“二府三司制”：二府是指中書門下與樞密院。中書門下是最高行政機關；樞密院是軍事機關；三司是指鹽鐵司、度支司和戶部司，主管財政，號稱“計省”。（二）地方：路、州、縣三級；二、科舉制度發(fā)展：1、確立殿試制度；2、推行“別頭試”；3、創(chuàng)立“糊名”、“謄錄”制度；三、銓選制度

第六節(jié)司法制度一、司法機關（一）中央司法機關1、刑部；2、大理寺；3、審刑院；（二）地方二、審判制度：審、判分司制度；三、重視律學考試；四、法醫(yī)學發(fā)達。第十章元朝的法律制度思考題：元朝監(jiān)察立法為什么發(fā)達？一、立法的指導思想（一）保存舊制，民族分治。蒙古族實行嚴格的民族歧視政策，將蒙古、色目、漢人、南人分為四等。（二）信用儒術，以夏變夷。二、立法概況（一）“大札撒”的制定；（二）蒙古國時期的立法（三）元朝建立之后的立法1、《至元新格》；2、《風憲宏綱》；3、《大元通制》；4、《元典章》。三、刑事法律制度（一）刑事法律原則1、繼承蒙古傳統(tǒng)習俗；2、民族歧視；3、僧侶享有特權(quán)；4、違反禮教的罪名處罰減輕。（二）刑事法律的主要內(nèi)容1、極力維護蒙古貴族的統(tǒng)治；（1）繼續(xù)沿用“十惡”，但處罰更重；（2）禁止私藏、私造兵器；2、重懲搶劫、盜竊犯罪；3、對強奸、貪污的處罰規(guī)定的詳細、具體。三、民事法律制度（一）身份（二）所有權(quán)。關于所有權(quán)的制度是沿用唐宋的制度。（三）契約關系元代的契約關系與宋代基本相同。（四）婚姻與繼承1、婚書制度；2、收繼婚；3、婚姻關系的解除；4、繼承。四、元朝的行政法律制度（一）中央行政機構(gòu)1、設立中書省；中書省下分為六部。2、設樞密院，掌管軍事。3、設宣政院，掌管全國的佛教和西藏地區(qū)的軍政、宗教事務。（二）地方行政機構(gòu)1、行??；2、路、府、州、縣；3、道。（三）監(jiān)察制度1、監(jiān)察立法：《憲臺格例》、《察司體察》等2、御史臺與中書省互不統(tǒng)屬。3、全國設立22道監(jiān)察區(qū)。4、監(jiān)察官員由蒙古貴族擔任。五、司法制度（一）司法機構(gòu)1、中央司法機構(gòu)（1）大宗正府。（2）刑部。中央主要的審判機構(gòu)。（3）宣政院。（4）奧魯。2、地方司法機構(gòu)（1）審判機構(gòu)。地方上設立有官員達魯花赤審理案件，一般由蒙古人擔任。（2）審判權(quán)限。杖罪以下的案件由路、州、縣決斷；徒罪以上需要申報刑部。3、民事訴訟中廣泛運用調(diào)解。第十一章明朝的法律制度思考題：評析明朝如何加強專制統(tǒng)治？第一節(jié)立法指導思想和立法概況一、明初的立法思想1、重典治亂；2、禮法并用；3、重視法律的宣傳。二、立法概況1、《大明律》；2、明《大誥》；3、刪修條例；4、制定《大明會典》。第二節(jié)刑事法律制度一、刑罰適用原則的變化1、從新從重原則；2、屬地主義原則；3、世輕世重原則。二、刑罰制度的變化1、法定刑的變化（1）將笞刑、杖刑改為可以贖銅；（2）徒刑加杖；（3）流刑加杖，增加刺臂和充軍；（4）凌遲入律。2、法外用刑。三、對一些犯罪處罰的變化1、謀反的處罰。加重對謀反的處罰。2、創(chuàng)設“奸黨罪”。3、嚴厲處罰嚴重的殺人犯罪。4、減輕對某些犯罪的處罰。

第三節(jié)民事法律制度一、所有權(quán)1、進一步確認、保護土地的私有權(quán)；2、其他財產(chǎn)所有權(quán)也進一步保護；二、債權(quán)1、買賣、典當田債的制度更加完備；2、注重維護債權(quán)人的合法權(quán)益，但是也限制其非法追債。三、婚姻、家庭、繼承制度（一）婚姻制度1、家長具有決定權(quán)；2、須立婚書；3、一夫一妻制度；4、禁止良賤通婚；5、七出、三不去。（二）家庭制度維護家長制（三）繼承制度1、身份的繼承是嫡長子繼承制；2、財產(chǎn)的繼承實行諸子均分。在室女可以分得諸子的二分之一，出嫁女可以分得三分之一。

第四節(jié)行政法律制度一、行政機構(gòu)（一）行政立法機構(gòu)殿閣大學士負責草擬詔諭；立法權(quán)由皇帝控制；后來宦官專權(quán)，實質(zhì)上由宦官控制。（二）明初中央行政機關為中書省，后來借胡惟庸謀反，罷廢中書省。六部的地位提高。地方的行政機構(gòu)分為省、府、州縣三級。（三）行政監(jiān)督機構(gòu)中央設立都察院，直接對皇帝負責；地方設立十三道監(jiān)察御史。設立御史巡按制度。在六部設立六科給事中。二、對官員的管理制度明代對官員失職、瀆職的處罰比前代更為嚴厲。

第五節(jié)司法制度一、司法機關（一）普通司法機關1、中央的司法機關刑部為主要的審判機關；大理寺改為復審、復核機構(gòu)。都察院的權(quán)限加強。重大的案件，三個司法機關可以共同審理。2、地方司法機關：行政兼理司法。3、軍事司法機關：設立五軍都督府。（二）特務司法機關：東廠、西廠和錦衣衛(wèi)。二、訴訟審判制度（一）訴訟制度1、起訴制度；2、控告、審理制度；3、司法管轄權(quán)的變化。（二）審判制度1、刑訊制度的變化;2、審判制度的變化三法司會審；圓審；朝審；熱審；寒審。3、廷杖制度電視劇《萬歷首輔張居正》片段：廷杖群臣電視劇《萬歷首輔張居正》片段：廷杖群臣第十二章清代的法律制度（公元1644年-公元1840年）

第一節(jié)立法思想與立法概況一、立法思想（一）參漢酌金參漢是指以明代的法律作為立法的參考；酌金是指酌情吸收原來滿洲固有的習慣法。（二）秉承儒家正統(tǒng)的法律思想治理國家。（三）貫徹“滿漢畛域”的原則，維護旗人的特權(quán)。

二、立法概況（一）《大清律例》的制定1、順治三年完成《大清律例集解附例》；雍正時期頒行《大清律集解》；乾隆年間最后修訂，頒行《大清律例》?！洞笄迓衫返慕Y(jié)構(gòu)與《大明律》相同，是我國歷史上最后一部封建法典。（二）條例的增修與律、例并行1、清代的例是指針對特別事件所發(fā)布的上諭、政府頒布的單行法令以及判例。《刑部現(xiàn)行則例》。《則例》的內(nèi)容主要是清代自己的立法。后來在雍正年間有815條附在《大清律》中。附在《大清律》后的例可以分為三種（1）原例：指明代保留下來的例；（2）新增例：指康熙時期的例；（3）欽定例：雍正朝的例。2、律、例并行，例受律的約束。（三）《大清會典》的匯編康熙年間開始匯編并完成，稱為《康熙會典》，后來雍正、乾隆、嘉慶、光緒都修補會典，稱為“五朝會典”。（四）適用于少數(shù)民族地區(qū)的單行法清代針對少數(shù)民族，專門制定了《蒙古律》、《回律》等法律。第二節(jié)民事法律制度一、民事主體的擴大奴婢和賤民取得主體地位（一）社會關系的變化1、“地丁合一”減輕了農(nóng)民的人身依附關系；2、取消了工匠的匠籍；3、提高了商人的地位；4、限定雇工人的范圍；5、禁止“役身折酬”。（二）奴婢和賤民的地位提高。二、所有權(quán)（一）所有權(quán)的取得1、圈地。圈占的土地一部分作為官田，所有權(quán)屬于政府，租給農(nóng)民，政府收地租。另外一部分是官莊，由佃農(nóng)耕種。2、更名田。3、購買。（二）對土地所有權(quán)的法律保護1、一般土地所有權(quán)的保護；2、對旗地的保護；3、對宗族公有田產(chǎn)的保護；4、對國有土地、礦產(chǎn)的保護。三、債權(quán)（一）契約形式的發(fā)展清代有官版的契約，也有民間的手寫契約，但民間手寫的契約必須符合法律的規(guī)定，否則無效。加蓋官府印章的契約為紅契，民間私定的契約為白契。白契的效力不如紅契。簽定契約須保人簽字并承擔法律責任。（二）借貸契約保護債權(quán)人的權(quán)利，但禁止私自搶奪債務人的產(chǎn)業(yè)。（三）租佃契約出現(xiàn)“永佃權(quán)”的形式。四、婚姻、家庭與繼承（一）婚姻制度1、婚姻的年齡為男16，女14；2、父母主婚，或者其他親屬主婚。特殊情況可以自己決定；3、同姓不婚，但民間的約束力已經(jīng)減弱，不同宗的可以通婚；4、尊卑、良賤不得通婚；5、禁止同輩親屬結(jié)婚。但表親可以結(jié)婚；6、僧道不得結(jié)婚。7、離婚沿用“七出”，允許“協(xié)離”。（二）家庭制度：維護家長制。（三）繼承制度1、身份的繼承：嫡長子繼承制，允許庶子繼承；創(chuàng)立“獨子兼祧”制度。2、財產(chǎn)的繼承，首先根據(jù)遺囑分割。沒有遺囑得實行諸子均分。女兒沒有繼承權(quán)，但是沒有兒子的，女兒可以繼承。

第三節(jié)行政法律制度一、行政立法（一）《大清會典》的制定（二）各部院則例的制定（三）監(jiān)察法律的制定：《臺規(guī)》和《督察院則例》的制定。二、行政管理體制（一）內(nèi)閣;（二）軍機處;（三）六部（四）督察院。清代將給事中和監(jiān)察御史結(jié)合在一起。（五）地方政權(quán)機關分為省、道、府、縣四級。基層建立了保甲制度。（六）設立“理藩院”，管理少數(shù)民族事務。利用喇嘛教籠絡藏族和蒙古族。（七）改土歸流。三、職官管理（一）職官的銓選1、科舉考試三年一考，分為鄉(xiāng)試、會試和殿試?？荚嚨膬?nèi)容為八股文。但增加了特科。2、特簡：由皇帝直接任命。3、“會推”：由大臣互推任用叫“會推”。4、捐納制度（二）考績1、京察；2、大計?？疾斓臉藴蕿椤八母瘛焙汀傲ā?。（三）監(jiān)察制度1、設立督察院；2、合并科道；3、設立十五道監(jiān)察御史；4、設立宗室御史處；5、設立五城察院。第四節(jié)刑事法律制度一、罪名1、反逆罪；2、異端思想和妖言罪；3、奸黨罪；4、興販與吸食鴉片罪。二、刑名1、沿用封建五刑；2、徒刑附杖刑；3、充軍分為五等；4、創(chuàng)設“發(fā)遣”；5、死刑除了斬、絞之外，還有其他執(zhí)行方法；6、恢復“刺字”和“枷號”。第五節(jié)經(jīng)濟法律制度一、立法在《大清律例》、《戶部則例》《賦役全書》等法律中都有規(guī)定。二、賦役制度1、順治年間確定地丁銀的數(shù)量;2、根據(jù)《賦役全書》確定地丁銀；3、征收“耗羨”；4、攤丁入畝。三、農(nóng)業(yè)立法1、鼓勵懇田；2、加強對農(nóng)業(yè)生產(chǎn)管理；3、保護畜力；四、工商業(yè)立法1、禁止無償役使工匠；2、限制開礦；3、嚴懲勒索商人的行為；4、建立牙行制度；5、繼續(xù)推行禁榷制度；6、實行海禁。五、漕運制度設立漕運總督，管理全國的漕運事務。第六節(jié)司法制度一、司法機關（一）中央司法機關1、刑部；2、大理寺；3、都察院；4、五城察院。如果不是會審，大理寺和都察院不得干涉刑部審理案件。（二）地方：縣為第一審級，有權(quán)決定笞、杖、徒刑的案件；民事案件由地方全權(quán)審理。府為第二審級，復審縣上報的刑事案件，擬出意見，再上報到省；省按察司為第三審級，復審府上報的徒刑案件，復核軍流、死刑案件；總督、巡撫為第四審級。督撫也只能決定徒刑以下案件，流刑以上案件，只能提出意見移送皇帝決定?；实蹓艛嗔俗罡咚痉?quán)。京師地區(qū)負責治安的步軍統(tǒng)領衙門，也可以審理案件。專門設立了審理旗人案件的機構(gòu)。理藩院設有理刑司負責對各少數(shù)民族罪犯的審判。發(fā)遣以上的，和刑部一起裁決。發(fā)生在蒙古、青海、新疆地區(qū)的民事糾紛和輕微的刑事案件，由當?shù)刈孕袑徖?；對判決不服的，可以到理藩院上訴。蒙漢人之間發(fā)生訴訟，由理藩院派出官員和地方官員一起審理。在蒙古人的地方發(fā)生的案件，適用蒙古例。苗疆地區(qū)的案件，適用苗人的條例，改土歸流之后適用大清律。二、訴訟制度（一）刑事訴訟程序刑事審判逐級審轉(zhuǎn)復核。（二）民事訴訟程序1、原告就被告；2、農(nóng)忙季節(jié)不受理輕微的案件；3、逐級上告，不準越級；4、限制訟師活動，可以請人代寫訴狀。（三）民事審判調(diào)處息訟（四）刑事審判制度1、回避制度；2、對證據(jù)的要求更為嚴格；3、允許刑訊逼供；4、要求依法判案，但允許比附判案；5、秋審制度；6、朝審制度；7、熱審三、幕吏擅權(quán)左右司法第十三章清代末期的法制變革

第一節(jié)清末法律與社會一、鴉片戰(zhàn)爭后的中國社會；1、中國海禁大開，經(jīng)濟迅速半殖民化；2、西方的文化也逐步輸入到中國；3、不平等條約大量簽定。二、“西學東漸”與法律變革理論（一）變革理論1、太平天國的主張；2、洋務派“中體西用”的理論；3、維新改良派的法律理論；（二）變革的切入點1、預備立憲和官制改革；2、民商立法是變革的重點之一；3、刑事法律制度不斷完善；4、完善司法制度，建立公正的程序。第二節(jié)預備立憲思考題：評析清末的預備立憲一、戊戌變法；二、“仿行憲政”三、考察憲政1、憲政的實施利民、利君而不利官；2、建議參照德國、日本的憲政。四、資政院與諮議局1、1908年頒布《議院法要領》，確定了籌建中的議院的權(quán)力；2、1908年決定設立諮議局；3、1909年8月頒布《資政院院章》。五、《欽定憲法大綱》六、《重大信條十九條》七、清末預備立憲的評價1、清末預備立憲是基于維護皇權(quán)的考慮而被迫采納的措施；2、實施預備立憲寄托了清政府實現(xiàn)富國強兵的愿望；3、預備立憲的計劃有其合理性和必要性。4、雖然隨著清政府的滅亡，預備立憲也中止了，但是預備立憲第一次把憲法、議會制度引進中國，憲政逐步被人們接受。

第三節(jié)官制改革與行政法律制度的變革一、官制改革是實施預備立憲的起點。官制改革自1901年開始。改革中對原有的部門進行了合并、易名，設立了一些新的部。二、1908年制定《欽定行政綱目》，明確規(guī)定實行君主立憲政體。但未能真正實施。三、自1905年開始，頒布了一系列的調(diào)整行政關系的法律。如《內(nèi)閣官制》等。四、制定了一系列發(fā)展民族工商業(yè)，推進社會發(fā)展的法律。五、制定了一系列保障臣民民主權(quán)利的法律。如《報律》等。第四節(jié)民商立法一、《民律草案》的立法原則全面引進西方民事法律的一般原則和制度；對于涉及親屬之間的私權(quán)關系上，一定限度地適用西方法律的原則，盡量保持傳統(tǒng)的倫理綱常。具體確定為四條原則：1、采納西方通行的民法原則；2、以最新法律倫理為指導；3、充分考慮國情民風；4、適應社會演進的需要。二、基本內(nèi)容《民律草案》分為五編。三、商事立法《商人通例》、《公司律》、等制定；《大清商律草案》也于1908年起草。1906年制定了《破產(chǎn)律》。

第五節(jié)刑事法律制度一、主要的刑事立法活動1、刪改舊律；2、制定單行的刑事法規(guī)；二、《大清現(xiàn)行刑律》。作為一部過渡性法典，于1909年完成，1910年頒布。刪改的原則主要有四點：1、刪除總目，使體例結(jié)構(gòu)合理；2、修改刑種；3、修改章程。將不同部門制定的章程按照同一的標準修改；4、簡化律文。三、《大清刑律》。1912年實施。1、分為總則和分則兩部分。2、規(guī)定了刑種和適用范圍、追訴時效等關于刑律的基本概念和基本原則。3、分則規(guī)定了具體的犯罪和刑罰。4、增編《暫行章程》，作為補充。四、禮法之爭禮教派以張之洞、勞乃宣等為代表；法理派以沈家本等為代表。第六節(jié)司法制度與領事裁判權(quán)一、訴訟立法（一）從1905年開始派大臣到西方國家考察司法制度。（二）1905年開始編制《刑事、民事訴訟法草案》（三）1910年編制新的《刑事訴訟律草案》、《民事訴訟律草案》。（四）《大理院審判編制法》。（五）1909年12月頒布實施《各級審判廳試辦章程》。（六）1910年2月頒布《法院編制法》。二、司法改革司法改革以確立司法與行政分離、完善司法體制和實現(xiàn)司法獨立為主要內(nèi)容。1、1906年，改刑部為法部，掌管司法行政；2、改大理寺為大理院，作為全國的最高審判機構(gòu)；3、部分地方進一步設立了專門司法機構(gòu)。如1910年，奉天高等審判廳設立“幼年審判廳”。1911年，廣西高等審判廳設立“執(zhí)行審判廳”4、引進新的司法原則，如審判獨立、審判與檢察職能分離、民刑案件分別審理等。三、領事裁判權(quán)。四、會審公廨。

第十四章中華民國時期的法律制度

第一節(jié)南京臨時政府時期的法律制度一、《中華民國臨時政府組織大綱》（一）規(guī)定了“三權(quán)分立”的原則（二）規(guī)定了總統(tǒng)制的政治體制《臨時政府組織大綱》是中國歷史上一個具有劃時代意義的法律文件。它的制定與頒布宣告了封建專制制度的滅亡。以這一部法律為依據(jù)，產(chǎn)生了中國歷史上第一個資產(chǎn)階級民主政府。在參議院彈劾呂志伊案件中，大總統(tǒng)對參議院的決議案行使了否決權(quán)。對呂志伊彈劾議案被總統(tǒng)否決之后，參議院可以再次表決，如果達到2/3的議員同意維持原議，臨時大總統(tǒng)應當公布并執(zhí)行。但是因參議院的再次表決達不到2/3的人數(shù)，因此彈劾呂志伊案未能通過。

二、《中華民國臨時約法》1912年1月28日中華民國參議院正式成立，3月8日參議院通過《中華民國臨時約法》（以下簡稱“臨時約法”）。3月11日由臨時大總統(tǒng)孫中山公布?！杜R時約法》共七章，56條。（一）《臨時約法》的主要內(nèi)容（二）《臨時約法》的特點（三）《臨時約法》制定的意義

三、其他法律制度南京臨時政府成立之后，為了鞏固政權(quán)，樹立新的社會風尚，廢除封建陋習，公布了許多法令。（一）刑事立法（二）民事、經(jīng)濟立法。三、其他法律制度南京臨時政府成立之后，為了鞏固政權(quán)，樹立新的社會風尚，廢除封建陋習，公布了許多法令。（一）刑事立法（二）民事、經(jīng)濟立法

第二節(jié)北洋政府時期的法律制度從1912年到1928年間，中華民國北京政府都是被北洋系的閥控制，這一時期被稱之為北洋政府時期。1928年廣州革命政府北伐軍攻克北京，張作霖退出關外，北洋政府的統(tǒng)治宣告結(jié)束。一、立法概況（一）憲法類;(二)行政法類;(三)刑事法律類(四)民商事類;(五)訴訟法類此外，北洋政府還公布了數(shù)量浩大的判例和解釋例，成為法律的重要補充，在司法實踐中占有重要地位。二、憲法性法律在北洋政府統(tǒng)治的十幾年中，制憲活動貫穿始終，成為一個重要的立法現(xiàn)象。當時十幾年的制憲實踐證明，掌握統(tǒng)治權(quán)的北洋系軍閥只是利用憲法作為幌子欺騙人民，維持其軍閥統(tǒng)治。（一）《中華民國國會組織法》（二）《天壇憲草》《天壇憲草》共十一章，113條?！短靿瘧棽荨返闹饕獌?nèi)容是：1.規(guī)定中華民國的國體為統(tǒng)一民主國。“中華民國永遠為統(tǒng)一民主國”，“國體不得為修正之議題”；2.規(guī)定了公民的權(quán)利?！短靿瘧棽荨芬?guī)定，人民享有平等、居住、擇業(yè)、信仰、言論、結(jié)社、集會、財產(chǎn)等權(quán)利和自由；3.規(guī)定了中華民國的政治體制?！短靿瘧棽荨芬?guī)定實行三權(quán)分立，國家權(quán)力分別由國會、大總統(tǒng)和國務員、法院行使，國會、總統(tǒng)和法院之間相互制衡；4.規(guī)定了憲法的修改程序。（三）《中華民國約法》1914年1月，袁世凱根據(jù)政治會議的決議，下令停止全體國會議員職務，第一屆國會被正式解散。隨后政治會議炮制出了《中華民國約法》《約法》共十章，68條。主要內(nèi)容是：1.實行總統(tǒng)制?！都s法》規(guī)定：“大總統(tǒng)為國家元首，總攬統(tǒng)治權(quán)”，“行政以大總統(tǒng)為首長”；2.《約法》賦予大總統(tǒng)至高無上的權(quán)力。大總統(tǒng)有制定官制官規(guī)、任免文武官員、開戰(zhàn)媾和、締結(jié)條約及依法宣告戒嚴權(quán)；大總統(tǒng)為陸海軍大元帥，統(tǒng)領全國軍隊；大總統(tǒng)有權(quán)接受外國使節(jié)、公使，宣告大赦、減刑、復權(quán)；大總統(tǒng)有權(quán)發(fā)布與法律同等效力的教令；大總統(tǒng)有權(quán)召集立法院宣告開會、停會、閉會；議決憲法的國民會議由大總統(tǒng)召集和解散。總之，大總統(tǒng)掌握了行政、司法、立法財政、軍事等一切大權(quán)；3.立法院行使立法權(quán)?！都s法》沒有設置國會，取而代之的是立法院。當時與國會相比，立法院的權(quán)力大大縮小。如對大總統(tǒng)行使的權(quán)力不再享有同意權(quán)，對立法院的議決案，總統(tǒng)可以否決?？偨y(tǒng)不對立法院負責，且總統(tǒng)有權(quán)解散立法院。實際上立法院最終也沒有成立。（四）1923年《中華民國憲法》1923年10月，國會匆忙通過了憲法草案，在10月10日予以正式公布，史稱“賄選憲法”。

《中華民國憲法》是北洋政府公布的第一部憲法。這部憲法共十三章，141條。主要內(nèi)容是：1．確立了資產(chǎn)階級民主共和制2．規(guī)定了大總統(tǒng)的職權(quán)3．規(guī)定了國權(quán)和地方制度1924年，段祺瑞將其廢除。

1923年頒布的《中華民國憲法》是中國近代歷史上第一部正式的憲法。它的內(nèi)容豐富，篇章結(jié)構(gòu)和條文之間的邏輯嚴謹。它規(guī)定的地方自治制度，客觀上有利于減弱中央集權(quán)造成的弊端。它規(guī)定的最高法院裁決中央與地方的權(quán)力紛爭的規(guī)定，實際上確立了中國最早的憲法訴訟制度。當時由于這部憲法制定的目的是維護軍閥的統(tǒng)治，因此其進步意義被抵消。但這部憲法為以后的憲法制定提供積累了經(jīng)驗。三、北洋政府立法的特點北洋政府時期的立法，既有清末法律制度的刪改援用，又有借鑒西方法律制度制定的新的法律，形成了自身的特點：（一）在繼承清末修律成果的基礎上根據(jù)需要增減刪改袁世凱上臺之后就宣布清末法律除與國體抵觸之外，暫予援用。包括刑律、民律、商律、法院編制法和民刑事訴訟法等都予以援用。北洋政府制定的法律，也大多以清末法律為藍本。如《暫行新刑律》僅僅對清末刑律作了象征性的變動即行頒布。修訂的民律草案和商律草案，都是抄襲清末修律的內(nèi)容，沒有大的突破。北洋政府的統(tǒng)治者為了維護其統(tǒng)治，在繼承清末法律的基礎上，又有所增減（二）采用了西方資本主義的立法原則北洋政府處于中國社會變革時期，隨著民主共和的觀念深入人心，統(tǒng)治者也不得不在表面上做文章，以取得社會各界的支持。北洋政府歷屆的統(tǒng)治者都把資產(chǎn)階級民主制作為維護其統(tǒng)治的工具。（三）特別法優(yōu)于普通法北洋政府的法律制度可以簡單分為普通法和特別法兩類。普通法是在全國范圍內(nèi)一般通用的法律。特別法是在特定時期、特定地點、針對特定人或事的法律。北洋政府的司法機關優(yōu)先適用特別法，無特別法時才適用普通法。（四）法律體系具有一定的混亂性北洋政府的法律，一面沿用清朝末期的法律，保留一定的封建殘余，一面借鑒西方資本主義國家的法律原則制定新的法律，一面又由大總統(tǒng)等軍閥根據(jù)統(tǒng)治需要頒布命令，因此在法律體系上不可避免的具有混亂性。四、司法制度（一）司法機關1.普通法院。北洋政府的普通法院由大理院、高等審判廳、地方審判廳及初級審判廳四級組成。根據(jù)《法院編制法》及《地方審判廳刑事簡易庭暫行規(guī)則》的規(guī)定，組成如下：（1）大理院。（2）高等審判廳。（3）地方審判廳。（4）初級審判廳。各級法院享有相應的審判權(quán)。在組建普通法院的同時，北洋政府借機廢除了清政府和西方列強設立的會審機構(gòu),改為地方法院。2.兼理司法法院。兼理司法法院是指司法審判由縣行政長官兼理，不設立普通法院。1914年4月，北洋政府頒布《縣知事兼理司法事務暫行條例》與《縣知事審理訴訟暫行章程》，規(guī)定未設立法院各縣，縣知事得兼理司法事務。3.軍事審判機關。北洋政府設有特別法院，其中有代表性的是軍事審判機關。根據(jù)《陸軍審判條例》和《海軍審判條例》的規(guī)定，軍事審判機構(gòu)有高等軍法會審、軍法會審和臨時軍法會審三類。軍事審判機關審理的案件除軍人違法犯罪案件之外，非軍人有觸犯陸軍刑事條例者，也由軍事審判機關審理。與軍人有關的一些民事案件軍事審審判機關也有權(quán)管轄。軍事審判機關審判案件均秘密進行，不準旁聽，不準請人辯護，不準上訴。4.平政院。平政院專門受理行政訴訟案件。根據(jù)《平政院編制令》和《平政院處務規(guī)則》的規(guī)定，平政院設院長一人，評事15人。平政院審理中央或地方最高級行政官屬的違法處分損害人民利益經(jīng)人民陳訴的；中央或地方官屬的違法處分，損害人民權(quán)利，經(jīng)人民以訴訟法的規(guī)定訴愿至最高行政官屬，不服其決定而陳訴的。平政院不受理要求賠償損害的訴訟。（二）普通法院的審判制度1.司法獨立原則。北洋政府借鑒資本主義國家的三權(quán)分立原則設立法院，規(guī)定法院根據(jù)司法獨立的原則審理民刑案件?！吨腥A民國約法》第45條規(guī)定：“法院依法律獨立審理民事訴訟、刑事訴訟”。在當時的軍閥專制環(huán)境下，司法獨立原則不可能得到實現(xiàn)。2.公開審判原則?！吨腥A民國約法》第四十七條規(guī)定：“法院之審判，須公開之”?！斗ㄔ壕幹品ā返?4條規(guī)定：“訴訟之辯論及判斷之宣告，均公開法庭行之”。3.實行四級三審制?！斗ㄔ壕幹品ā芬?guī)定普通法院實行四級三審制。但高等廳審理的案件，大理院為第二審，即終審。大理院為一審的案件第一審即為終審。4.實行“合議制”。普通法院的地方審判廳、高等審判廳和大理院審理案件，由推事3人或5人組成合議庭審理。但初級審判廳和縣知事兼理司法法院審理案件則無法實行合議制。第三節(jié)南京國民政府時期的法律制度1927年8月22日，汪精衛(wèi)領導的武漢國民政府遷都南京，與蔣介石領導的南京國民政府合并。南京國民政府時期頒布了大量的法律，形成較為完備的法律體系。1949年4月人民解放軍渡過長江，解放南京，中華民國南京國民政府的統(tǒng)治宣告結(jié)束。一、立法概況南京國民政府統(tǒng)治中國22年。在此期間國民政府頒布了一系列的法律、法規(guī)，形成了一套較為完備的法律制度體系。習慣上，人們把南京國民政府頒布的法律分為六類，即憲法、民法、商法、刑法、訴訟法和法院組織法。南京國民政府仿照其他國家的做法，將法律匯編在一起，稱為《六法全書》或《六法大全》。為了正確解釋法律，國民政府將北洋政府時期大理院和國民政府時期最高法院、司法院各號判例和解釋例匯編成書，形成《中華民國六法全書理由判解匯編》。

南京國民政府的許多法律都是在清末制定的法律或草案和北洋政府制定的法律基礎上稍加修改而成的。南京國民政府的立法也大量借鑒了資本主義國家的法律原則和制度。（一）法制創(chuàng)建時期從1927年4月至1937年7月為南京國民政府法制創(chuàng)建的時期，是南京國民政府六法體系形成的重要階段。這一時期，南京國民政府為了鞏固剛剛建立起來的政權(quán)，為了樹立所謂的新三民主義的法律體系，頒布了許多重要的法典，并完成了一系列配套立法。（二）法制發(fā)展時期從1937年7月至1945年9月，為法制發(fā)展時期。這一時期，國民政府的立法更加細致、全面。(三)完善階段從1945年至1949年是南京國民政府發(fā)展的完善階段。1946年《中華民國憲法》頒布實施，標志著國民政府進入“憲政時期”。

1949年共產(chǎn)黨領導的人民解放軍渡過長江，解放南京，宣告了南京國民政府統(tǒng)治的終結(jié)。

二、法律的主要內(nèi)容（一）憲法及憲法性法律1.訓政綱領.《訓政綱領》全文共六條。《訓政綱領》名義上是根據(jù)孫中山的遺教制定的，實際上是維護國民黨的一