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文檔簡介
PAGE頁碼44法考試卷(二)甄題精選考前一練二、單項選擇題(共40題,每題1分,每題的備選項中,只有二個最正確或最符合題意)。1、證券登記結算機構應當妥善保存登記、存管和結算的原始憑證及有關文件和資料,其保存期限不得少于年A、五年B、十年C、二十年D、二十五年【參考答案】:C【解析】:第一百六十二條證券登記結算機構應當妥善保存登記、存管和結算的原始憑證及有關文件和資料。其保存期限不得少于二十年。2、郭某持盜來的身份證及偽造的空頭支票,騙取某科技公司電腦內存3000個,票面金額4萬元。物價部門進行贓物估價鑒定的結論為:“該批內存因生產過早與當今的插槽無法對插,現已經淘汰,無法使用,故毫無價值?!睂瞅_取內存的行為應如何定性?()A、郭某的行為不構成犯罪B、郭某的行為構成票據詐騙罪的未遂C、郭某的行為構成票據詐騙罪的既遂,數額按票面金額計算D、郭某的行為構成詐騙罪的既遂,數額按票面金額計算【參考答案】:C【考點】票據詐騙罪【解析】郭某使用盜竊來的身份證及偽造的空頭支票,簽發(fā)票面金額達到4萬元,騙取他人電腦內存數量較大,符合冒用他人名義偽造票據,騙取公私財物數額較大的票據詐騙罪的特征,雖然物價部門對贓物的鑒定結論是無價值,但不影響對郭某票據詐騙罪既遂的認定,對犯罪數額應以票面金額計算。3、某縣政府為鼓勵縣屬酒廠多創(chuàng)稅利,縣長與酒廠廠長簽訂合同約定:酒廠如果完成年度稅收100萬元的指標,第二年廠長和全廠的職工都可以加兩級工資。該合同屬于什么性質的行為?A、雙方民事法律行為B、民事行為C、附條件民事行為D、不屬于民事法律行為【參考答案】:D【解析】:本題考查行為性質的認定。民法是調整平等民事主體之間的法律關系?!逗贤ā返?條也明確規(guī)定了合同的適用范圍。本案中縣政府與縣屬酒廠之間的關系不是平等主體之間的關系,所以不能認定為民事法律關系,此種行為也就不屬于民事法律關系4、甲、乙共同創(chuàng)作完成一部小說,甲主張發(fā)表,乙不同意。后乙死亡,有一繼承人,后甲將該小說發(fā)表,下列說法哪一個是錯誤的?A、乙生前不同意發(fā)表該小說,甲無權發(fā)表B、發(fā)表該小說的稿費全部由甲獲得C、該小說的使用權保護期應截止于甲死亡后第50年的12月31日D、甲不能剝奪乙的署名權【參考答案】:A【解析】:根據《著作權法》第十三條:“兩人以上合作創(chuàng)作的作品,著作權由合作作者共同享有。沒有參加創(chuàng)作的人,不能成為合作作者。合作作品可以分割使用的,作者對各自創(chuàng)作的部分可以單獨享有著作權,但行使著作權時不得侵犯合作作品整體的著作權?!庇指鶕摲ǖ谑艞l:“著作權屬于公民的,公民死亡后,其本法第十條第一款第(五)項至第(十七)項規(guī)定的權利在本法規(guī)定的保護期內,依照繼承法的規(guī)定轉移。”《中華人民共和國著作權法實施條例》第九條:“合作作品不可以分割使用的,其著作權由各合作作者共同享有,通過協(xié)商一致行使:不能協(xié)商一致,又無正當理由的,任何一方不得阻止他方行使除轉讓以外的其他權利,但是所得收益應當合理分配給所有合作作者。”第十四條:“合作作者之一死亡后,其對合作作品享有的著作權法第十條第一款第(五)項至第(十七)項規(guī)定的權利無人繼承又無人受遺贈的,由其他合作作者享有。”本題中甲把全部稿酬在乙有合法繼承人的情況下獨自獲取既不合理也不合法。因此,A與B的說法都是錯誤的,本題存疑!5、因侵權行為提起訴訟,由下列哪個選項所列的人民法院管轄?A、侵權實施地或者原告住所地B、侵權結果地或者被告戶籍所在地C、侵權發(fā)生地或者原告戶籍所在地D、侵權行為地或者被告住所地【參考答案】:D【解析】:民事訴訟法第29條6、某國有企業(yè)經上級主管部門批準,決定生產,需要與部分職工變更勞動合同。該企業(yè)與部分職工在變更合同關系的過程中發(fā)生爭議,關于勞動爭議的處理下列表述正確的是哪項?A、職工侯某表示愿意與企業(yè)調解解決,經企業(yè)勞動爭議調解委員會調解,與該國有企業(yè)達成調解協(xié)議,則該協(xié)議具有必須履行的法律效力B、職工年某決定申請仲裁,并在規(guī)定的仲裁申請時效內向有管轄權的勞動爭議仲裁委員會提出申請,則勞動爭議仲裁委員會應予受理C、職工馬某直接向有管轄權的人民法院提起民事訴訟,人民法院應予以受理D、職工岳某決定申請仲裁,但他未與該國有企業(yè)達成書面仲裁協(xié)議,放勞動爭議仲裁委員會不予受理【參考答案】:B【解析】:詳見《勞動法》第77,79條規(guī)定。7、下列哪一表述是錯誤的()A、合伙企業(yè)申請行政復議的,應當以核準登記的企業(yè)為申請人,由執(zhí)行合伙事務的合伙人代表該企業(yè)參加行政復議B、合伙企業(yè)以外的其他合伙組織申請行政復議的,由合伙人共同申請行政復議C、股份制企業(yè)的股東大會、股東代表大會、董事會認為行政機關作出的具體行政行為侵犯企業(yè)合法權益的,可以以企業(yè)的名義申請行政復議D、有限責任公司的股東會認為行政機關作出的具體行政行為侵犯企業(yè)合法權益的,可以以股東會的名義申請行政復議【參考答案】:D【解析】《行政復議法實施條例》第6條規(guī)定:“合伙企業(yè)申請行政復議的,應當以核準登記的企業(yè)為申請人,由執(zhí)行合伙事務的合伙人代表該企業(yè)參加行政復議;其他合伙組織申請行政復議的,由合伙人共同申請行政復議。前款規(guī)定以外的不具備法人資格的其他組織申請行政復議,由該組織的主要負責人代表該組織參加行政復議;沒有主要負責人的,由共同推選的其他成員代表該組織參加行政復議。”第7條規(guī)定:“股份制企業(yè)的股東大會、董事會認為行政機關作出的具體行政行為侵犯企業(yè)合法權益的,可以以企業(yè)的名義申請行政復議。”據此,ABC正確。在D項中,如果提出行政復議,應以有限責任公司的名義提出,故選擇D。8、1997年3月刑法修訂后,全國人民代表大會常務委員會頒布了幾個單行刑法和幾個刑法修正案?A、一個單行刑法和四個修正案B、一個單行刑法和五個修正案C、兩個單行刑法和四個修正案D、兩個單行刑法和五個修正案【參考答案】:B9、下列不是發(fā)生執(zhí)行回轉必須具備的條件的一項是:()A、作為執(zhí)行根據的法律文書已被人民法院部分或者全部執(zhí)行完畢B、作為執(zhí)行根據的法律文書被撤銷C、申請執(zhí)行人拒不返還依據被撤銷的法律文書取得的民事權益D、由被執(zhí)行人主動申請【參考答案】:D【考點】執(zhí)行回轉詳解:《執(zhí)行規(guī)定》第109條規(guī)定,在執(zhí)行中或執(zhí)行完畢后,據以執(zhí)行的法律文書被人民法院或其他有關機關撤銷或變更的,原執(zhí)行機構應當依照《民事訴訟法》第210條的規(guī)定,依當事人申請或依職權,按照新的生效法律文書,作出執(zhí)行回轉的裁定,責令原申請執(zhí)行人返還已取得的財產及其孳息。拒不返還的,強制執(zhí)行。所以,在滿足其他條件下,執(zhí)行機構可依當事人申請或依職權作出執(zhí)行回轉裁定,應選D項。10、甲市A公司與乙市B公司在丙市簽定一份合同,該合同履行地在丁市,合同中約定,如本合同發(fā)生爭議提交丙市仲裁委員會仲裁?,FA、B兩公司發(fā)生合同糾紛,A公司欲申請仲裁,得知丙市未設立仲裁委員會,但甲、乙、丁三個市均設立仲裁委員會,A公司應當怎么辦?A、向甲市仲裁委員會申請仲裁B、向乙市仲裁委員會申請仲裁C、向丁市仲裁委員會申請仲裁D、向乙市或者丁市法院起訴【參考答案】:D【解析】:仲裁協(xié)議的效力《仲裁法》第18條規(guī)定,仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的,當事人可以補充協(xié)議;達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效?!睹袷略V訟法》第24條規(guī)定,因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。依上述法條可知,A、B公司達成的仲裁協(xié)議是無效的,故A公司只能向法院起訴。依照《民事訴訟法》的規(guī)定,此類糾紛應當由合同履行地或被告住所地法院管轄。故本題正確答案為D。本題主要考查的是仲裁協(xié)議的效力,有關于對此部分的考查是歷來考試中的傳統(tǒng)重點內容??忌鷦毡馗叨戎匾?,將相關的知識點歸納并準確理解和記憶。(1)對仲裁協(xié)議無效情形可歸納如下:①《仲裁法》第16條第2款的3個條款為仲裁協(xié)議的必備條款,缺少其中任何一項,仲裁協(xié)議即歸無效。需注意的是,仲裁協(xié)議對仲裁事項或仲裁委員會沒有約定或約定不明的,當事人可補充協(xié)議,達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效;②訂立人超出行為能力的,無效;③非真實意思表示的,無效:④違反《仲裁法》第3、77條規(guī)定,超出仲裁范圍的,無效。11、甲某系已取得美國國籍且在紐約有住所的華人,1996年2月甲回中國探親期間病故于上海,未留遺囑。甲在上海遺有一棟別墅和200萬元人民幣的存款,在紐約留下一棟住房、兩家商店及若干存款和汽車、珠寶、玉器等。甲某在紐約沒有親屬,其在上海的親屬向人民法院提出財產繼承請求,中國法院根據中國的國際私法規(guī)則,應適用什么法律審理這一案件?A、中國法B、紐約州法C、動產適用紐約州法,不動產適用不動產所在地法D、紐約州財產適用紐約州法,中國財產適用中國法【參考答案】:C【解析】:本題涉及準據法的選擇。依《民法通則》第149條規(guī)定,涉外繼承,動產適用被繼承人死亡時住所地法律,不動產適用不動產所在地法律。從題干上看,甲的住所在美國,在中國、美國都有動產和不動產,所以不動產應適用不動產所在地法律,動產適用被繼承人死亡時住所地法律。所以,正確答案應為C。12、甲與乙共謀盜竊汽車,甲將盜車所需的鑰匙交給乙。但甲后來向乙表明放棄犯罪之意,讓乙還回鑰匙。乙對甲說:你等幾分鐘,我用你的鑰匙配制一把鑰匙后再還給你,甲要回了自己原來提供的鑰匙。后乙利用自己配制的鑰匙盜竊了汽車(價值5萬元)。關于本案,下列哪一選項是正確的?A、甲的行為屬于盜竊中止B、甲的行為屬于盜竊預備C、甲的行為屬于盜竊未遂D、甲與乙構成盜竊罪(既遂)的共犯【參考答案】:D13、甲因涉嫌故意泄漏國家秘密罪被立案偵查。羈押一個月后,被變更為監(jiān)視居住。甲回家后,約請律師乙見面商談聘請其擔任自己律師的事宜。甲會見乙應否取得有關機關批準?A、須經偵查機關批準B、不必經偵查機關批準C、須經執(zhí)行機關批準D、不必經執(zhí)行機關批準【參考答案】:A14、在現代民法上,占有作為一種獨立于所有權和他物權的法律制度,其下列表述正確的是:()A、所有權人的占有不受占有制度的保護B、只有非所有權人的占有受占有制度的保護C、只有非法占有受占有制度的保護D、所有權人的占有及非所有權人的合法占有、非法占有均受占有制度的保護【參考答案】:D【解析】:在現代民法上,占有作為獨立于所有權和他物權的一項制度,無論所有權人的占有,還是非所有權人的合法占有、非法占有等均受占有制度的保護。應當注意的是,我國《民法通則》及相關法律規(guī)定只將占有作為所有權的一項權能加以規(guī)范,并未承認占有作為一項獨立的制度。15、仲裁程序中,在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下,當事人申請證據保全的正確程序是什么?A、由當事人向仲裁機構所在地的基層人民法院提出申請B、由仲裁機構將當事人的申請?zhí)峤蛔C據所在地的基層人民法院C、由仲裁機構將當事人的申請?zhí)峤恢俨脵C構所在地的基層人民法院D、由仲裁機構采取必要的證據保全措施【參考答案】:B【解析】:《仲裁法》第46條:“在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下,當事人可以申請證據保全。當事人申請證據保全的,仲裁委員會應當將當事人的申請?zhí)峤蛔C據所在地基層人民法院。”在仲裁程序中,當事人在法定情形下可以申請證據保全,但是仲裁機構無權進行證據保全。為了及時、有效地保全證據,由證據所在地法院作為被申請法院采取證據保全措施。因此答案為B。16、下列哪項不屬于有限責任公司監(jiān)事會行使的職權:A、檢查公司財務B、對違反法律的董事提出罷免建議C、提議召開臨時股東會會議D、解聘公司財務負責人【參考答案】:D【解析】:第五十四條【監(jiān)事任職限制】監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權:(一)檢查公司財務;(二)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督,對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議;(三)當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時,要求董事、高級管理人員予以糾正;(四)提議召開臨時股東會會議,在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議;(五)向股東會會議提出提案;(六)依照本法第一百五十二條的規(guī)定,對董事、高級管理人員提起訴訟;(七)公司章程規(guī)定的其他職權。17、下列哪一選項體現直接言詞原則的要求?()A、法官親自收集證據B、法官親自在法庭上聽取當事人、證人及其他訴訟參與人的口頭陳述C、法庭審理盡可能不中斷地進行D、法庭審理應當公開進行證據調查與辯論【參考答案】:B18、對被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人應當承擔的法定義務理解錯誤的是:()。A、不得串供B、不得干擾證人作證C、未經批準不得會見他人D、未經批準可以離開住處,但不得離開所居住的市縣【參考答案】:D【解析】《刑事訴訟法》第57條第1款規(guī)定:“被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人應當遵守以下規(guī)定:(一)未經執(zhí)行機關批準不得離開住處,無固定住處的,未經批準不得離開指定的居所;(二)未經執(zhí)行機關批準不得會見他人;(三)在傳訊的時候及時到案;(四)不得以任何形式干擾證人作證;(五)不得毀滅、偽造證據或者串供?!弊⒁獗蝗”:驅徥俏唇浥鷾士梢噪x開住處但是不得離開所居住的市縣,但是監(jiān)視居住是未經批準不得離開住處。故本題正確答案為D。19、某甲將價值5萬元的平房一間出租給某乙開設商店。某乙未與某甲商量,便將房子裝修一新,并設置了固定柜臺等設施,共花費7萬元。三年后租期屆至,乙要求甲支付7萬元裝修費,甲不同意。下面各項中不正確的是哪一項?A、房子歸甲所有,但甲應向乙支付裝修費7萬元B、房子歸甲所有,乙應根據甲的要求將房子恢復原狀C、如裝修方案經過甲的同意,則裝修費用可依雙方約定分擔D、因裝修費用高于房屋價值,考慮到效率原則,可以由乙支付5萬元房款而取得房屋所有權【參考答案】:A【解析】:根據《城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋》13條規(guī)定:“承租人未經出租人同意裝飾裝修或者擴建發(fā)生的費用,由承租人負擔。出租人請求承租人恢復原狀或者賠償損失的,人民法院應予支持?!北绢}中,乙未與甲商量,將房屋擅自裝修,裝修費用由乙承擔,甲可要求乙恢復原狀,A選項錯誤,B選項正確。該解釋第12條規(guī)定:“承租人經出租人同意裝飾裝修,租賃期間屆滿時,承租人請求出租人補償附合裝飾裝修費用的,不予支持。但當事人另有約定的除外。”如果裝修方案經甲同意,則裝修費用可依雙方約定分擔,C選項正確。如果裝修費用高于房屋價值,可依據添附原理,由某乙支付房款而取得房屋所有權,D選項正確,本題應選A選項。20、甲自有房屋三間,2001年3月出租給乙,約定租期三年。2002年1月,甲以此三間房為抵押標的,向丙借款6萬元,約定半年內歸還,否則將實行抵押權。半年后,甲不能還,丙訴諸法院,法院對抵押房屋進行拍賣,由丁以7萬元購得。下列關于此案的表述哪項是正確的?A、丁可以要求乙搬家騰房B、甲應當要求乙搬家騰房C、乙有權繼續(xù)承租房屋D、丙應負責丁不能立即使用房屋的損失【參考答案】:C【解析】:私有房屋在租賃期間,因買賣、贈與或繼承發(fā)生產權轉移的,租賃合同對于承租人和新房主繼續(xù)有效。即“買賣不破租賃”。21、公開審理是民事訴訟法的一項基本制度,但并不是任何一個案件都要公開審理。其中涉及商業(yè)秘密的案件。A、一律公開審理B、一律不公開審理C、當事人申請不公開審理的,可以不公開審理D、人民法院認為不應當公開審理的,可以不公開審理【參考答案】:C【解析】:考查不公開審理的案件?!睹袷略V訟法》第120條規(guī)定:人民法院審理民事案件,除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外,應當公開進行。離婚案件,涉及商業(yè)秘密的案件,當事人申請不公開審理的,可以不公開審理。一律不公開審理的是涉及國家秘密、個人隱私的案件,根據上引法條可知A、B、D項均不正確。離婚、涉及商業(yè)秘密兩類案件可以公開,也可以不公開審理,由當事人決定22、國際私法規(guī)范中最基本的規(guī)范是。A、外國人民事法律地位規(guī)范B、沖突規(guī)范C、統(tǒng)一實體規(guī)范D、國際民事訴訟和仲裁程序規(guī)范【參考答案】:B【解析】:本題考點是國際私法的組成規(guī)范。國際私法由四類規(guī)范所組成:沖突規(guī)范、規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范、國際統(tǒng)一實體規(guī)范和國際民事訴訟程序與涉外仲裁程序規(guī)范。其中,沖突規(guī)范是國際私法特有的規(guī)范,是國際私法的主要組成部分。故選B。23、關于地方政府機構設置和編制管理,下列哪一選項是正確的?()。A、政府機構編制管理機關實行省以下垂直管理體制B、地方政府在設置機構時應當充分考慮財政的供養(yǎng)能力C、縣級以上政府的行政機構可以要求下級政府設立與其業(yè)務對口的行政機構D、地方事業(yè)單位機構設置和編制管理辦法,由國務院機構編制管理機關審核發(fā)布【參考答案】:B24、下列關于刑事拘留的說法中錯誤的是:()。A、公安機關和人民檢察院有權適用刑事拘留,但人民法院沒有B、無論公安機關還是檢察院作出拘留的決定,都由公安機關開出拘留證C、拘留的執(zhí)行機關應在拘留后的24小時內把拘留的原因及關押處所通知其家屬或所在單位D、拘留后應在24小時內對被拘留人進行訊問【參考答案】:C【解析】根據《刑事訴訟法》第61條和《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第76條,公安機關和人民檢察院有權適用刑事拘留,但法律并未賦予人民法院適用刑事拘留的權力。故A正確?!度嗣駲z察院刑事訴訟規(guī)則》第78條規(guī)定:“人民檢察院作出拘留決定后,應當送達公安機關執(zhí)行。必要的時候,人民檢察院可以協(xié)助公安機關執(zhí)行?!笨梢姽矙C關是拘留的法定執(zhí)行機關,B正確。《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第80條規(guī)定:“對犯罪嫌疑人拘留后,人民檢察院應當把拘留的原因和羈押的處所,在二十四小時以內,通知被拘留人的家屬或者他的所在單位。”由此可見,通知義務由拘留的決定機關來履行。故C錯誤。根據《刑事訴訟法》第65條和《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第81條規(guī)定,D是正確的。25、根據《維也納外交關系公約》和《維也納領事關系公約》的規(guī)定,下列敘述不正確的是哪項?A、國家元首是國家對外關系中的最高代表,在外國享有完全的外交特權和豁免B、外交關系的斷絕并不必然導致領事關系的斷絕C、外交部長在外國的活動享有完全的外交特權與豁免D、向一國派駐外交代表不需要經過該國的同意【參考答案】:D【解析】:根據《維也納外交關系公約》的規(guī)定,國家元首、政府首腦、外交部長在外國的活動都享有完全的外交豁免和特權。其中,國家元首是國家對外關系中的最高代表,受到最高禮遇;外交部長是外交部的首長。故AC選項正確。國家之間領事關系的建立以其雙邊協(xié)議確定。除另有聲明外,兩國間同意建立外交關系亦即同意建立領事關系。但斷絕外交關系并不當然斷絕領事關系。故B選項正確。任何國家沒有必須向某個國家派遣或者必須接受某個外國的外交代表的一般義務。因此外交代表機構的設立和派遣必須經過有關雙方的同意。任何國家不得單方面強迫對方與自己建立或維持某種外交關系。故D選項錯誤。本題的應選項為D。26、為了創(chuàng)造自己的品牌,某內衣專賣店注冊了“活得好”商標,該商標的性質屬于哪一類商標?A、服務商標B、證明商標C、銷售商標D、制造商標【參考答案】:C【解析】:商標分類:商標可依不同標準作不同分類,按商標使用人的不同,商標可分為制造商標和銷售商標。本題中內衣專賣店應為銷售者而非生產者,故其注冊的商標為銷售商標。27、某甲的兒子患重病住院,急需用錢又借貸無門,某乙趁機表示愿意借給2000元,但半年后須加倍償還,否則以甲的房子代償,甲表示同意。根據我國合同法的有關規(guī)定,甲、乙之間的借款合同:A、因顯失公平而無效B、因顯失公平而可撤銷C、因乘人之危而無效D、因乘人之危而可撤銷【參考答案】:D【知識點】顯失公平訂立的合同與乘人之危訂立的合同的區(qū)分及其法律效力?!窘馕觥浚核^“顯失公平”,根據《民法通則意見》第72條的解釋,是指當事人一方利用優(yōu)勢或者利用對方缺乏經驗,致使雙方的權利義務明顯違反公平、等價有償原則的情形;所謂“乘人之?!?,根據《民法通則意見》第70條的解釋,是指當事人一方利用對方處于為難處境中,為謀取不正當利益,迫使對方作出不真實意思表示的情形。顯失公平與乘人之危通常均發(fā)生于合同關系中,二者的主要區(qū)別在于:在乘人之危的情形,其中一方有迫使對方接受不利條件的特征,而在顯失公平的情形,則沒有這一特征,一方僅僅是利用了自己的優(yōu)勢或者對方的沒有經驗而已。在本案中,某乙的行為顯然符合乘人之危的特征。而對于乘人之危訂立的合同的法律效力,根據我國《合同法》第54條第2款之規(guī)定,受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷,故D為正確答案。28、《聯合國國際貨物銷售合同公約》的適用對象主要包括:A、締約國中營業(yè)地分處不同國家的當事人之間的貨物買賣B、國籍分屬不同締約國的當事人之間的貨物買賣C、締約國中注冊登記地分處不同國家的當事人之間的貨物買賣D、以上三項的總和【參考答案】:A【解析】:您所在用戶組沒有權限查看答案解析。29、甲、乙、丙三人約定共同開一飯店,甲出資兩萬元購買設備,乙提供房屋作鋪面,丙負責經營,三人平分利潤,該飯店經核準登記為“M飯店”,現因某單位欠飯店餐費數萬,則何人為原告?A、丙B、甲乙丙任何一人C、甲乙丙三人D、M飯店【參考答案】:C【解析】:本題考查合伙訴訟當事人的確定。民訴意見第47條規(guī)定,“個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個人合伙有依法核準登記的字號的,應在法律文書中注明登記的字號。全體合伙人可以推選代表人;被推選的代表人,應由全體合伙人出具推選書。”據此,三合伙人均為共同訴訟人。30、居住在甲國的一乙國公民死于甲國,在丙國遺有不動產,因該不動產的繼承在丙國法院進行訴訟。丙國沖突規(guī)范規(guī)定繼承適用被繼承人死亡時的屬人法,即乙國法;乙國法沖突規(guī)范則規(guī)定繼承適用死者最后住所地法,即甲國法;甲國沖突規(guī)范又規(guī)定,不動產繼承適用不動產所在地法,即丙國法。采用國際私法中的何種制度可以達到適用丙國實體法的結果?A、反致B、轉致C、間接反致D、完全反致【參考答案】:C【解析】:間接反致?!窘馕觥浚洪g接反致是指對某一案件,甲國或甲地區(qū)的法院根據本國或本地區(qū)的沖突規(guī)范指定應適用乙國或乙地區(qū)的沖突規(guī)范,但依乙國或乙地區(qū)的沖突規(guī)范指定應適用丙國或丙地區(qū)的法律,而依丙國或丙地區(qū)的法律沖突規(guī)范指定應適用甲國或甲地區(qū)的法律,結果甲國或甲地區(qū)的法院適用了自己的實體法。因而題中情形應屆于C項間接反致。依此,本題只有C為正確答案31、某法院判決趙某犯詐騙罪處有期徒刑四年,犯盜竊罪處有期徒刑九年,合并執(zhí)行有期徒刑十一年。趙某提出上訴。中級法院經審理認為,判處刑罰不當,犯詐騙罪應處有期徒刑五年,犯盜竊罪應處有期徒刑八年。根據上訴不加刑原則,下列哪一做法是正確的?A、以事實不清、證據不足為由發(fā)回原審法院重新審理B、直接改判兩罪刑罰,分別為五年和八年,合并執(zhí)行十二年C、直接改判兩罪刑罰,分別為五年和八年,合并執(zhí)行仍為十一年D、維持一審判決【參考答案】:D32、長沙市人民檢察院受理長沙市公安局移送的案件后,經審查認為按照管轄規(guī)定應當由岳陽市人民檢察院起訴。長沙市人民檢察院應當如何處理?()。A、將案件退回公安機關處理B、繼續(xù)審查完畢并作出是否起訴的決定C、將案件移送岳陽市人民檢察院審查起訴D、作出不起訴決定,再移送岳陽市人民檢察院【參考答案】:C【解析】《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第248條第2款規(guī)定:“人民檢察院受理同級公安機關移送審查起訴的案件,經審查認為屬于上級人民法院管轄的第一審案件時,應當寫出審查報告,連同案卷材料報送上一級人民檢察院,同時通知移送審查起訴的公安機關;認為屬于同級其他人民法院管轄的第一審案件時,應當寫出審查報告,連同案卷材料移送有管轄權的人民檢察院或者報送共同的上級人民檢察院指定管轄,同時通知移送審查起訴的公安機關?!睋?,本題中長沙市人民檢察院的正確作法是將案件移送岳陽市人民檢察院審查起訴,故本題正確答案為C。33、信用證的軟條款是開證申請人開立的信用證在銀行付款條件中,加進了銀行付款要滿足經開證申請人的簽名或開證行通知或同意等條件后才能付款的條件的條款。下列有關信用證軟條款的表述中,不正確的是:A、信用證的軟條款實質上是賣方為了保護自己的利益而制定的B、信用證的軟條款實質上使受益人享有的信用保證付款條件變成了以買方的商業(yè)信用決定的條件來付款C、信用證的軟條款是為了保護開證申請人的利益而開立的D、信用證的軟條款實際上取消了不可撤銷信用證的不可撤銷性【參考答案】:A【解析】:信用證的軟條款是買方為了保護自己的利益而制定的,是指信用證中規(guī)定一些限制性條款或信用證的條款不清、責任不明,使信用證的不可撤銷性大大降低。這種“軟條款”信用證可使開證申請人控制整筆交易,其實質上使受益人享有的信用保證付款條件變成了以買方的商業(yè)信用決定的條件來付款。受益人處于受制他人的被動地位,因而對受益人非常不利。故BCD選項說法正確,A選項說法錯誤。|學\法\網|本題的應選項為A。34、某電視臺攝制電視劇《勇敢歷程》,編劇丙根據馬某撰寫的人物傳記《勇敢歷程》創(chuàng)作了劇本,演員王某在劇中扮演勇敢歷程,該電視劇的著作權歸誰享有?A、丙B、電視臺C、王某D、馬某【參考答案】:B【解析】:本題涉及電視作品的著作權問題。依據《著作權法》第15條規(guī)定,電影作品或者類似方法創(chuàng)作作品的著作權由制片者享有,編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權,并有權按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。故本題選項為B。35、當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的,應當在何時提出?A、申請仲裁之時B、仲裁庭首次開庭之前C、仲裁裁決作出之前D、仲裁程序終結之別【參考答案】:B【解析】:《仲裁法》第20條第2款規(guī)定:“當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議,應當在仲裁庭首次開庭前提出?!?6、保險人對保險合同中的保險責任免除條款未向投保人明確說明的,產生下列哪一后果?A、保險合同無效B、該條款不產生效力C、對該條款作不利于保險人的解釋D、可以減少投保人的保險費【參考答案】:B【解析】:B。保險合同是最大誠信合同,當事人在訂立合同的過程中,須履行相應的說明和告知義務。對于免責條款的說明義務是以格式條款訂立合同的一般規(guī)則,但合同法對于未盡說明義務的法律后果規(guī)定不明確,保險法則作出了具體規(guī)定?!侗kU法》第17條規(guī)定:“保險合同中規(guī)定有關于保險人責任免除條款的,保險人在訂立保險合同時應當向投保人明確說明,未明確說明的,該條款不產生效力?!币虼耍绢}應選B37、甲長期以賭博所得為主要生活來源。某日,甲在搶劫賭徒乙的賭資得逞后,為防止乙日后報案,將其殺死。對甲的處理,下列哪r選項是正確的?A、應以故意殺人罪、搶劫罪并罰B、應以搶劫罪從重處罰C、應以賭博罪、搶劫罪并罰D、應以賭博罪、搶劫罪、故意殺人罪并罰【參考答案】:D【考點】賭博罪、搶劫罪、故意殺人罪、數罪并罰【解析】甲長期以賭博所得為主要生活來源。顯然符合賭博罪“以賭博為業(yè)的”規(guī)定,因此構成賭博罪。甲搶劫賭資的行為同樣構成搶劫罪。甲是在搶劫行為完成后,為了滅口而殺害乙的,這屬于“另起犯意”,因此應該以搶劫罪和故意殺人罪數罪并罰?!缎谭ā返?03條:以營利為目的,聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的,處3年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金。開設賭場的,處3年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴重的,處3年以上10年以下有期徒刑,并處罰金?!局攸c點撥】很多考生認為題目沒說“以營利為目的”,因此不構成賭博罪。這是太僵化了。以賭博為主要生活來源顯然是“以營利為目的”。38、下列情況中,各罪犯均己實際執(zhí)行了原判刑期一半以上,且表現良好,可以適用假釋的有()A、甲因犯貪污罪被判處有期徒刑,2000年刑滿釋放,2004年又犯盜竊罪被判處有期徒刑B、乙因犯搶劫罪被判處有期徒刑9年C、丙因犯故意殺人罪被判處有期徒刑15年D、丁因犯侮辱罪被判處拘役6個月【參考答案】:B【解析】本題考查適用假釋的條件。《刑法》第81條規(guī)定:“被判處有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期1/2以上,被判處無期徒刑的犯罪分子,實際執(zhí)行10年以上,如果認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現,假釋后不致再危害社會的,可以假釋。如果有特殊情況,經最高人民法院核準,可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。”根據此條的規(guī)定,適用假釋必須符合以下條件:(1)只適用于被判處有期徒刑或者無期徒刑的犯罪分子;(2)只適用于已經執(zhí)行了一定期限刑罰的犯罪分子;(3)只適用于認真遵守監(jiān)規(guī)、接受教育改造、確有悔改表現、假釋后不致再危害社會的犯罪分子;(4)對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。據此可知,A選項屬累犯,C選項屬暴力性犯罪,D項選的刑種是拘役,非有期或無期,所以都不能適用假釋。而B選項雖也屬暴力性犯罪,但刑期并沒有超過10年,所以乙可以適用假釋。39、王某和李某系詞事,一日因瑣事發(fā)生口角,李某當眾侮辱王某,王某便到法院控告李某,但在法院審理過程中,王某與李某重歸于好,王某某要求撤訴,法院應當:()。A、不起訴李某B、終止審理C、宣告李某無罪D、對李某免予起訴【參考答案】:B【解析】《刑事訴訟法》第15條規(guī)定:“有下列情形之一的,不追究刑事責任,已經追究的,應當撤銷案件,或者不起訴,或者終止審理,或者宣告無罪:……(四)依照刑法告訴才處理的犯罪,沒有告訴或者撤回告訴的;……”而本案是侮辱案,屬于依照刑法告訴才處理的犯罪,自訴人王某要求撤訴,人民法院應當終止審理。故本題正確答案為B。40、某信用證受益人張某,向指定行甲銀行提示單據,根據UCP600號的規(guī)定,甲銀行決定該提示是否相符的合理期限是:A、不超過收單之日起第5個工作日B、不超過收單之日起第7個工作日C、不超過收單翌日起第5個工作日D、不超過收單翌日起第7個工作日【參考答案】:C【解析】:UCP500號規(guī)定開證行、保兌行、指定行在收到單據后的處理時間為“合理時間,不超過收單翌日起第7個工作日”,UCP600號中將之改為“最多為收單翌日起第5個工作日”。故C選項正確,ABD選項錯誤。本題的應選項為C。二、多項選擇題(共30題,每題2分,每題的備選項中,有兩個或兩個以上的符合題意)。2、關于一人有限責任公司的判斷正確的有A、一人有限公司繳納企業(yè)所得稅B、在涉及一人有限公司的債務訴訟中,實行“誰主張誰舉證”的原則C、一個自然人設立的一人有限公司可以成為其他有限責任公司的股東之一D、為防止一人公司濫設,規(guī)定一個投資人只能設立一個一人公司【參考答案】:A,C【解析】:一人有限公司為獨立的法人實體,其繳納企業(yè)所得稅,故A選項正確.《公司法》第64條規(guī)定,一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己財產的,應當對公司債務承擔連帶責任.故在涉及一人有限公司的債務訴訟中,并不實行“誰主張誰舉證”的原則,B選項錯誤.第59條第2款規(guī)定,一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司.該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司.法律只是規(guī)定自然人設立的一人有限公司不能再投資設立新的一人有限公司,但卻未禁止其成為一般有限責任公司的股東,也末禁止非自然人股東設立多個一人公司.故C選項正確.D選項錯誤.3、甲、乙和丙3人共同創(chuàng)辦了某普通合伙企業(yè)。后甲因病去世。甲的妻子丁、10歲的兒子戊是甲的繼承人。則以下說法不正確的是:()A、丁自繼承開始之日起即成為該合伙企業(yè)的合伙人B、戊可以在其他合伙人一致同意的情況下成為合伙人,由其監(jiān)護人丁代行權利C、丁如果不愿意成為合伙企業(yè)的合伙人,則合伙企業(yè)應當退還其依法繼承的財產份額D、戊由于并非完全民事行為能力人,因此不得成為合伙人【參考答案】:A,B,D【解析】:根據《合伙企業(yè)法》第50條第1款的規(guī)定,合伙人死亡,對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額享有合法繼承權的繼承人,按照合伙協(xié)議的約定或者經全體合伙人一致同意,從繼承開始之日起,取得該合伙企業(yè)的合伙人資格,而不是自繼承開始之日當然成為合伙人,所以A選項的說法不正確。第50條第2款規(guī)定,繼承人不愿意成為合伙人的,合伙企業(yè)應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產份額,因此c選項的說法正確。第3款規(guī)定,合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的,經全體合伙人一致同意,可以依法成為有限合伙人,普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的,合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產份額退還該繼承人。因此BD選項的說法都不正確(注意:《合伙企業(yè)法》修訂前對于合伙人的繼承人為未成年人的規(guī)定與修訂后的規(guī)定不同,不應混淆)。4、關于敲詐勒索罪的判斷,下列哪些選項是正確的?A、甲將王某殺害后,又以王某被綁架為由,向其親屬索要錢財。甲除構成故意殺人罪外,還構成敲詐勒索罪與詐騙罪的想象競合犯B、飯店老板乙以可樂兌水冒充洋酒銷售,向實際消費數十元的李某索要數千元。李某不從,乙召集店員對其進行毆打,致其被迫將錢交給乙。乙的行為構成搶劫罪而非敲詐勒索罪C、職員丙被公司辭退,要求公司支付10萬元補償費,否則會將所掌握的公司商業(yè)秘密出賣給其他公司使用。丙的行為構成敲詐勒索罪D、丁為謀取不正當利益送給國家工作人員劉某10萬元。獲取不正當利益后,丁以告發(fā)相要挾,要求劉某返還10萬元。劉某擔心被告發(fā),便還給丁10萬元。對丁的行為應以行賄罪與敲詐勒索罪實行并罰【參考答案】A,B,C,D5、因保險合同引起的糾紛,下列哪些人民法院有管轄權A、一般情況下,被告和原告住所地的人民法院都有管轄權B、一般情況下,保險標的物所在地的人民法院有管轄權C、如果保險標的物是運輸工具,運輸工具登記注冊地人民法院有管轄權D、如果保險標的物是運輸中的貨物,運輸目的地和保險事故發(fā)生地的人民法院都有管轄權【參考答案】:B,C,D【解析】:考點保險合同糾紛的訴訟管轄,根據《民事訴訟法》第26條的規(guī)定,因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄?!睹裨V意見》第25條規(guī)定:因保險合同糾紛提起的訴訟,如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物,由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地的人民法院管轄。6、下面說法,正確的有。()。A、船舶所有權的轉讓,應當簽訂書面合同B、船舶由兩個以上的法人共有的應當向船舶登記機關登記,未經登記的,不得對抗第三人C、建造中的船舶不可以設定船舶抵押權D、被抵押船舶滅失,抵押權隨之消滅【參考答案】A,B,D【考點】船舶所有權的轉讓;船舶的共有;船舶的抵押權【解析】《海商法》第9條第2款規(guī)定:“船舶所有權的取得、轉讓和消滅,應當簽訂書面合同?!钡?0條規(guī)定:“船舶由兩個以上的法人或者個人共有的,應當向船舶登記機關登記;未經登記的,不得對抗第三人?!钡?0條規(guī)定:“被抵押船舶滅失,抵押權隨之消滅?!惫蔄BD項正確。第14條第1款規(guī)定:“建造中的船舶可以設定船舶抵押權。”故C項不正確7、要約發(fā)出以后,遇有下列情況之一時,即不發(fā)生效力,或消滅其效力:()A、要約被撤回B、要約被拒絕C、要約的有效期限屆滿,受要約人未作出承諾D、要約人喪失民事行為能力【參考答案】:A,B,C【解析】:(1)要約被撤回,阻止其發(fā)生效力,故A項正確。(2)要約被拒絕,根據《合同法》第20條的規(guī)定,要約的效力消滅。故B項正確。(3)要約的有效期屆滿,根據《合同法》第20條的規(guī)定,要約的效力消滅。(4)要約人喪失行為能力,并不必然導致要約效力的消滅,故排除D項。8、下列哪些案件人民法院應當受理?()A、張琳曾與李強同居2年,兩人分手時產生糾紛,張琳起訴李強,要求賠償“青春損失費”4萬元B、甲訴乙離婚,法院于2005年2月判決不準離婚;2005年7月乙起訴甲,請求離婚C、陳某下落不明3年,其妻子不申請宣告失蹤,直接起訴離婚D、劉大明想承包本村果園,于是起訴張小泉,請求法院判決解除張小泉與本村的果園承包合同【參考答案】A,B,C【解析】ABC。A項符合起訴的條件,故法院應予受理。至于“青春損失費”有無民事法律依據,并不影響法院的受理裁定?!睹袷略V訟法》第111條、《民訴意見》第150條和第151條的規(guī)定可知C項正確。D項果園承包合同的雙方當事人是張小泉與該村村委會,劉大明非合同當事人,與合同沒有直接的利害關系,不能請求解除該承包合同,因此法院不應當立案受理。9、在下列哪些情況下,政府可以依照土地管理法的規(guī)定,收回國有土地使用權?A、某房地產開發(fā)公司有償取得土地使用權后,因資金困難無力償債,向人民法院提出破產申請B、原用地單位系國有企業(yè),現已通過股份制改造,被一家私營企業(yè)控股C、縣政府超越批準權限,將一片農用地批給某外商用于建設別墅區(qū)D、某工廠的自用鐵路,因該廠轉產,長期棄置失修,現已經核準報廢【參考答案】:C,D【解析】:違法審批和長期廢置的鐵路用地應收回國有土地使用權。10、根據《公司法》關于法律責任的規(guī)定,公司董事、高級管理人員的下列行為中,哪些將導致其因該行為的所得收入歸公司所有?A、董事長甲自己設立某有限責任公司經營與其所任職公司同類的營業(yè)所獲得的收益B、副董事長乙將公司的一筆暫時不用的資金以高利貸放給他人,獲利后將這筆資金歸還C、總經理丙以公司的一處房產為某股份有限公司的貸款提供擔保,獲得酬金一筆D、副總經理丁得知某種貨物價格將會上漲,將公司庫存的這種貨物賣給自己的親戚,以后又替他將這批貨物賣出,從中分得一部分利潤【參考答案】:A,B,C,D【解析】:《公司法》第149條規(guī)定:“董事、高級管理人員不得有下列行為:……(三)違反公司章程的規(guī)定,末經股東會、股東大會或者董事會同意,將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔?!?五誅經股東會或者股東大會同意,利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會,自營或者為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務……董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有.”AD選項符合第五項規(guī)定的情形,BC選項符合第三項規(guī)定的情形,故均當選.11、我國大華公司向美國小山公司發(fā)出傳真稿:“急購一級田納西大米2000噸,每噸500美元CIF深圳,2001年12月9日至21日裝船”。美國小山公司回電稱:“完全接受你方條件,2001年12月4日裝船”。雙方的合同是否成立?A、合同成立B、合同未成立C、美國小山公司違約D、美國小山公司未作出有效的承諾【參考答案】:B,D【解析】:國際貨物買賣合同的成立。根據《聯合國銷售合同公約》,該合同沒有成立,因為美國小山公司修改了裝船日期,實為一個新的要約而不是承諾?!堵摵蠂N售合同公約》第19條規(guī)定:(1)對發(fā)價表示接受但載有添加、限制或其它更改的答復,即為拒絕該項發(fā)價,并構成還價。(2)但是,對發(fā)價表示接受但載有添加或不同條件的答復,如所載的添加或不同條件在實質上并不變更該項發(fā)價的條件,除發(fā)價人在不過分遲延的期間內以口頭或書面通知反對其間的差異外,仍構成接受。如果發(fā)價人不做出這種反對,合同的條件就以該項發(fā)價的條件以及接受通知內所載的更改為準。(3)有關貨物價格、付款、貨物質量和數量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件,均視為在實質上變更發(fā)價的條件。依此,BD項為正確答案。12、顧某、孫某和姚某三人合伙開了一家飯店(普通合伙企業(yè)),顧某現金出資3萬,孫某勞務出資,作價1萬元,姚某以店面的使用權出資,作價2萬元,三人簽訂了書面的合伙協(xié)議,約定利潤和虧損的分配比例為1:1:1。在經營過程中,趙某拖欠該飯店餐費2000元,而合伙人顧某又欠趙某借款5000元,則下列說法不正確的是:()。A、孫某不能以勞務出資,只能以貨幣、實物、土地使用權、知識產權或其他財產權利出資B、合伙協(xié)議中關于利潤和虧損的約定比例不合法,應按出資比例進行分配C、趙某不得以對顧某的債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務D、顧某只能以其在合伙企業(yè)中的出資用于清償其對趙某的債務【參考答案】A,B,D【考點】合伙企業(yè)的出資;合伙企業(yè)財產的清償【解析】《合伙企業(yè)法》第16條,合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資,也可以用勞務出資。所以A錯誤。合伙企業(yè)對利益和虧損的分配比例可以由合伙人自行協(xié)商確定,并不是一定要按照出資比例。所以B錯誤?!逗匣锲髽I(yè)法》第41條:“合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務,相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務;也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利?!盋正確。第42條:“合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的,該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額用于清償?!盌錯誤。本題應選ABD13、在法定代表人和法人關系的問題上,下列哪些表述是正確的?A、法定代表人既是法人的代表人,又是法人機關的代表人B、法定代表人履行職務的行為是法人的行為C、法定代表人只能是法人單位的行政正職負責人D、法定代表人的代表權源于法律和章程,而不是源于法人的授權【參考答案】:B,D【解析】:「考查知識點」法定代表人的性質、法定代表人與法人的關系。「解題思路和依據」了解法定代表人是法人機關的一種,了解最高人民法院《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第37條的規(guī)定。「應注意的問題」(1)法人的行為是由法人機關完成的,而法定代表人是法人機關的一種,因此,法定代表人的職務行為就是法人的行為。(2)法定代表人的權力源于法律和章程,而非法人的授權。因此,法定代表人對外代表法人進行活動,不需要法人授權。14、張某三歲之子與王某四歲之女同在劉某家中玩耍,王某之女損毀劉某價值1萬元的電腦。張某誤以為是其子損毀的,于是賠償劉某一臺同等價值的電腦。劉某不知事實真相而受領,后將該電腦以1.1萬元出售給何某?,F張某得知事實真相,欲主張權利,則下列做法正確的是:()A、有權要求劉某返還1.1萬元B、無法要求劉某返還電腦C、只能要求劉某返還1萬元D、有權要求何某返還電腦【參考答案】B,C【考點】不當得利的返還對象和范圍【解析】根據《民法通則》第133條,被監(jiān)護人致人損害,應當由監(jiān)護人承擔責任,所以,本題中對電腦的損失,應當由王某而非張某來承擔賠償責任。根據《民法通則》第92條的規(guī)定,張某交付電腦給劉某的行為屬于非債清償,構成不當得利。本題要確定的是不當得利的返還對象和范圍。因為張某交付給劉某的電腦已經被劉轉賣給何某了,所以無法向張某返還原物,只能返還相應的價款,因此B選項正確。問題是,返還1萬元還是1.1萬元?不當得利的返還范圍要根據得利人的主觀心態(tài)而定,如果是善意的,在損失小于得利的情形,返還利益的范圍以損失為準。本題中,劉某顯然是善意的。所以只需返還1萬元即可,因此C正確。故答案為BC。15、李某欠王某50萬元到期無力償還。張某欠李某8萬元尚未到期,李某不想償還其對王某的欠債,于是對張某發(fā)出通知,免除張某的債務。孫某欠李某10萬元已經到期2個月,李某一直沒有催要。肖某欠李某20元尚未到期,肖某以其房屋作擔保,但經肖某的一再請求,李某取消了該擔保。下列哪些說法是正確的?A、王某可以請求人民法院撤銷李某免除張某的債務的行為B、王某可以代位行使李某對孫某的債權C、王某可以請求人民法院撤銷李某取消肖某房屋擔保的行為D、王某無權請求人民法院撤銷李某取消房屋擔保的行為【參考答案】:A,B,C【解析】:《合同法》第74條規(guī)定:“因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產,對債權人造成損害的,債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產,對債權人造成損害,并且受讓人知道該情形的,債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用,由債務人負擔。”《合同法解釋(二)》第18條規(guī)定:“債務人放棄其未到期的債權或者放棄債權擔保,或者惡意延長到期債權的履行期,對債權人造成損害,債權人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權訴訟的,人民法院應當支持?!北绢}中,李某欠王某50萬元到期無力償還,李某免除其對張某的債權必然會對王某的債權造成損害,因此,雖然張某對李某的債務雖未到期,王某仍然有權對李某免除張某債務的行為行使撤銷權;取消肖某擔保的行為也構成了對王某債權的侵犯,可以主張撤銷,故AC選項正確,D選項錯誤?!逗贤ā返?3條規(guī)定:“因債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權,但該債權專屬于債務人自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用,由債務人負擔?!薄逗贤ń忉專ㄒ唬芬?guī)定:“第十一條債權人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權訴訟,應當符合下列條件:(一)債權人對債務人的債權合法;(二)債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害;(三)債務人的債權已到期;(四)債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。”本題中,李某某欠債到期無力償還,且怠于行使其對孫某的10萬元到期債權,已經對債權人王某造成了損害,因此王某有權提起代位權訴訟,代位行使李某對孫某的債權,故B選項正確。16、甲欲出賣自己的一套位于海淀區(qū)學院路的商品房,由于自己工作十分緊張,沒有時間,遂與乙訂立了居間合同,由乙代為尋找買主。關于這個居間合同,下列說法正確的是:A、乙促成合同成立的,甲應當按照約定支付報酬B、乙促成合同成立的,居間活動的費用,由甲負擔C、乙未促成合同成立的,不得要求支付報酬D、乙未促成合同成立的,居間活動支出的必要費用,由甲支付【參考答案】:A,C,D【解析】:《合同法》第424條規(guī)定,居間合同是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務,委托人支付報酬的合同。第426條規(guī)定,居間人促成合同成立的,委托人應當按照約定支付報酬。對居間人的報酬沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,根據居間人的勞務合理確定。因居間人提供訂立合同的媒介服務而促成合同成立的,由該合同的當事人平均負擔居間人的報酬。居間人促成合同成立的,居間活動的費用,由居間人負擔。第427條規(guī)定,居間人未促成合同成立的,不得要求支付報酬,但可以要求委托人支付從事居間活動支出的必要費用。依照上述法條可知題中A、C、D項的說法是正確的,而B項的說法則是錯誤的。故本題正確答案為A、C、D。17、王某于2004年3月向蔡某借錢3萬元,2005年,蔡某急需用錢,多次向王某催要但沒有結果,于是向王某所在的甲市A區(qū)人民法院申請支付令,該人民法院受理后經過審查蔡某提供的事實、證據,認為王某與蔡某間債權債務關系明確、合法,其支付申請成立。下列說法不正確的有:A、如果王某在收到支付令之日起十五日內未提出書面異議,而是向蔡某住所地的乙市B區(qū)提起訴訟,請求確認其已經歸還蔡某欠款,則支付令不生效B、如果王某在收到支付令之日起十五日內提出書面異議,則人民法院應當對該異議是否成立進行審查C、如果王某在法定期間內提出了書面異議,人民法院應當裁定終結督促程序,支付令自行失效,蔡某可以向法院起訴D、如果王某在法定期間內承認所欠債務,只是由于暫時沒錢歸還,并承諾在3個月內一定還清,則支付令暫不生效【參考答案】:A,B,D【解析】:支付令的一個重要特點就是:異議可以不附任何理由,即債務人不必提供事實和證據來證明異議的成立?!睹裨V意見》第223條的規(guī)定:“債務人在收到支付令后,不在法定期間提出書面異議,而向其他人民法院起訴的,不影響支付令的效力。”因此,A選項不正確,應當選。《民事訴訟法》第194條規(guī)定:“人民法院收到債務人提出的書面異議后,應當裁定終結督促程序,支付令自行失效,債權人可以起訴?!薄睹裨V法意見》第221條規(guī)定:“依照民事訴訟法第一百九十四條的規(guī)定,債務人在法定期間提出書面異議的,人民法院無須審查異議是否有理由,應當直接裁定終結督促程序。債務人對債務本身沒有異議,只是提出缺乏清償能力的,不影響支付令的效力?!蓖跄吃诜ǘㄆ陂g提出書面異議的,人民法院無須審查異議是否有理由,應當直接裁定終結督促程序,故B選項不正確,應當選。C選項正確,不應當選。同時王某對債務本身沒有異議,只是提出缺乏清償能力的,不影響支付令的效力,故D選項錯誤,應當選。18、在國際海上貨物運輸中,如承運人簽發(fā)的是指示提單,下列關于該提單的表述中哪些是正確的?A、提單正面載明了收貨人的名稱B、提單在轉讓時不需要背書,只要將提單交給受讓人即可C、提單的轉讓必須經過背書D、提單中的收貨人一欄沒有具體的收貨人名稱,而是載明“憑指示”的字樣【參考答案】:C,D【解析】:指示提單是提單上收貨人一欄內載明“由某人指示”或“指示”等字樣的提單,即本題D選項所描述的提單。指示人通常以背書的方式確定收貨人。背書的方式有記名背書和空白背書兩種。記名背書是指指示人(背書人)在提單背面寫明被背書人的背書,表明承運人應將貨物交給被背書人或按其進一步的指示交貨??瞻妆硶侵钢甘救嗽谔釂伪趁娌粚懨鞅槐硶?,而只簽署自己姓名的背書。經空白背書后的指示提單的效力同不記名提單,承運人應將貨物交給出示提單的人。應該注意的是,如果指示人不作任何背書,則意味著指示人保留對貨物的所有權,有權提貨的仍是指示人本人。指示提單經指示人背書后發(fā)生轉讓。即如本題C選項所述,指示提單的轉讓必須經過背書。19、下列客觀現象中,屬于民事法律事實的事件的有:()A、試管嬰兒的出生B、失蹤人下落不明C、病人死亡D、克隆羊的出生【參考答案】A,B,C,D【考點】事件的含義【解析】民事法律事實包括事件和行為兩大類。事件是指與人的意志無關的,能夠引起民事法律后果的客觀現象,又稱自然事實,例如出生、死亡、失蹤等;而行為是指人的有意識的活動。事件與人的意志無關,不以人的主觀意志為轉移;而行為是人的一種有目的、有意識的活動。20、王某過生日,其男友張某遂向某花店訂了一束玫瑰花,要求花店于3月1日直接將花送到王某的住處,交給王某,張某也交付了價款。3月1日由于花店的過失,花店未能將約定的一束玫瑰花送給王某。就此下列說法正確的是:()A、張某可以向花店主張要求其承擔違約責任?B、王某作為利益第三人也有權要求花店承擔違約責任?C、花店應當向張某承擔違約責任,而不是向王某承擔違約責任?D、對花店的損害賠償請求權張某和王某是連帶債權人?【參考答案】:A,C【解析】:《合同法》第64條:“當事人約定由債務人向第三人履行債務的,債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定,應當向債權人承擔違約責任?!贝藯l規(guī)定了第三人利益合同的違約責任承擔問題。本條確定在第三人利益合同中,債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定,應當向債權人承擔違約責任,因而第三人無權要求債務人承擔違約責任。21、甲、乙、丙、丁四人各出資10萬元組建一普通合伙企業(yè),并推舉甲為負責人。在經營過程中,乙、丙、丁發(fā)現甲將合伙企業(yè)的財產據為已有,遂一致同意作出決議將甲除名。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,關于本案的表述中正確的是:()A、甲被除名后,對乙、丙、丁作出除名決議之日以后的合伙企業(yè)債務不承擔連帶責任B、甲被除名后,仍然應當對接到除名通知之日以前的合伙企業(yè)債務承擔連帶責任C、如果甲對除名決議有異議,可以向人民法院起訴D、甲被除名后,仍然可以要求合伙企業(yè)退還其5萬元出資【參考答案】B,C,D【解析】《合伙企業(yè)法》第49條規(guī)定:“合伙人有下列情形之一的,經其他合伙人一致同意,可以決議將其除名:(一)未履行出資義務;(二)因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失;(三)執(zhí)行合伙事務時有不正當行為;(四)發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日,除名生效,被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的,可以自接到除名通知之日起三十日內,向人民法院起訴?!钡?3條規(guī)定:“退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務,承擔無限連帶責任?!睋耍珻的表述準確。甲被除名之日應當是其收到除名通知之日,而非乙、丙、丁作出除名決議之日,故B的表述正確,A的說法不正確。第51條規(guī)定:“合伙人退伙,其他合伙人應當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)財產狀況進行結算,退還退伙人的財產份額。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負有賠償責任的,相應扣減其應當賠償的數額。退伙時有未了結的合伙企業(yè)事務的,待該事務了結后進行結算?!钡?2條規(guī)定:“退伙人在合伙企業(yè)中財產份額的退還辦法,由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定,可以退還貨幣,也可以退還實物?!盌正確。22、某股份有限公司經批準公開發(fā)行股票并已上市,依據我國《公司法》的規(guī)定,該公司在下列哪些情況下方可回購本公司的股票?A、股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議,要求公司收購其股份的B、減少本公司注冊資本C、與持有本公司股份的其他公司合并D、用于獎勵本公司優(yōu)秀員工【參考答案】:A,B,C,D【解析】:《公司法》第143條第1款規(guī)定,公司不得收購本公司股份。但是,有下列情形之一的除外:(一)減少公司注冊資本;(二)與持有本公司股份的其他公司合并;(三)將股份獎勵給本公司職工;(四)股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議,要求公司收購其股份的。故ABCD選項均符合法律規(guī)定,當選。23、以出資人的責任形式劃分,公司主要包括以下哪些形式?A、無限公司B、兩合公司和股份兩合公司C、有限責任公司D、股份有限公司【參考答案】:A,B,C,D【解析】:以公司股東的責任形式劃分,公司可劃分為無限責任公司,兩合公司,股份兩合公司,有限責任公司,股份有限公司。24、下列哪些情形中,給對方當事人造成損失的應當承擔締約過失責任?()A、趙某向王某借錢翻蓋房屋,王某答應10天后提供l0萬元,并讓趙某先把舊房拆除。趙某于是拆了舊房,等王某的錢買磚,王某到期卻以生意虧損為由拒絕借款B、甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不需要這個合同,但為排擠乙公司,就向丙公司提出了更好的條件。乙公司退出后,甲公司也借故中止談判,給丙公司造成了損失C、公共汽車司機無正當理由拒載D、張某與李某簽訂了一份買賣合同,合同約定由張某向李某提供一級大米10噸。因一級大米短缺,張某只向李某提供了二級大米10噸【參考答案】A,B,C【解析】締約過失責任是指在訂立合同過程中,一方因違背其依據誠實信用原則所應盡的義務而導致另一方信賴利益的損失,依法應當承擔的民事責任。A項中趙某與王某之間的借款合同成立但未生效,王某因違反初步協(xié)議或許諾而應承擔締約過失責任。B項屬于假借訂立合同,惡意進行磋商的情形,應當承擔締約過失責任。C項屬于違反強制締約義務的情形,應當承擔締約過失落感責任。D項張某與李某之間的買賣合同已經成立并生效,張某履行合同義務不符合合同約定,構成違約,應當承擔違約責任。25、非產權人在使用他人的財產上增添附屬物,財產所有人同意增添,并就財產返還時附屬物如何處理有約定的,按約定辦理,而沒有約定又協(xié)商不成的又應如何處理呢?A、能夠拆除的,可以責令拆除B、不能拆除的,也可以折價歸財產所有人C、造成財產所有人損失的,應當負賠償責任D、造成財產所有人損失的,可免除賠償責任【參考答案】:A,B,C【解析】:添附的處理本題考查的就是司法解釋關于添附的規(guī)定,要求考生了解?!睹裢ㄒ庖姟返?6條規(guī)定:非產權人在使用他人的財產上增添附屬物,財產所有人同意增添,并就財產返還時附屬物如何處理有約定的,按約定辦理,沒有約定又協(xié)商不成,能夠拆除的,可以責令拆除;不能拆除的,也可以折價歸財產所有人,造成財產所有人損失的,應當負賠償責任。《民法通則》并無關于添附的規(guī)定,僅見于《民通意見》第86條。但《合同法》第223條也有相似規(guī)定:“承租人經出租人同意,可以對租賃物進行改善或者增設他物。承租人未經出租人同意,對租賃物進行改善或者增設地物的,出租人可以要求承租人恢復原狀或者賠償損失?!辈浑y看出,本條與《民通意見》第86條的原理一致。26、戚某發(fā)現蕭墻公司的產品廣告上印有其子的照片,遂同蕭墻公司進行交涉,要求其停止侵害并且賠償相應損失。蕭墻公司拒絕戚某的要求,并且宣稱該公司的廣告為佳實廣告公司創(chuàng)作,因此應當由佳實公司承擔責任。戚某同佳實公司交涉時,佳實公司宣稱該照片為攝影愛好者鄭某提供,而鄭某則聲稱拍攝該照片時得到了戚某兒子所在的幼兒園老師趙某的同意。戚某無奈,起訴至人民法院。則本案的被告為:()A、鄭某B、佳實廣告公司C、蕭墻公司D、幼兒園老師趙某【參考答案】B,C【解析】BC。由于廣告公司和蕭墻公司將照片用于經營性使用,因此應當被列為本案被告。27、下列屬于債的發(fā)生原因的有:A、王某在下班路上撿到一個裝有500元現金的錢包B、李某與張某之間的合同因存在重大誤解而被撤銷C、陳某未經他人允許,擅自把他人的肖像用在自己企業(yè)生產的產品包裝袋上D、趙某去商場購物,在上樓時因樓梯上有水而滑倒,造成骨折【參考答案】:A,B,C,D【解析】:債的發(fā)生原因也稱債的發(fā)生根據,是指引起債的關系產生的法律事實。債的發(fā)生原因可分為兩類:一是合同,二是法律規(guī)定。引起債的產生的法律事實主要有合同、單方允諾、侵權行為、無因管理、不當得利及其他原因。本題A選項中的拾得遺失物,會在拾得人和遺失物的所有人之間產生債權債務關系,屬于債發(fā)生的原因;B選項中合同被撤銷后,在當事人之間會產生返還、折價補償或者其他的相應責任,因此也屬于債發(fā)生的原因;C選項陳某的行為侵犯了他人的肖像權,屬于侵權行為,也是債發(fā)生的原因;D選項中商場承擔締約過失責任,也因違反安全保障義務而產生侵權責任,屬于債發(fā)生的原因,本題應全選。28、張某與吳某系夫妻關系,倆人由于盜竊分別被判處有期徒刑5年、3年,被兩地監(jiān)獄收監(jiān)執(zhí)行。在獄中,吳某想起以前的膽戰(zhàn)心驚的生活,決定不再與張某如此下去,遂向人民法院提起離婚訴訟,何地人民法院有管轄權?A、張某原住所地人民法院有權管轄B、吳某原住所地人民法院有權管轄C、如果張某被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)1年以上的,其被監(jiān)禁地或被勞動教養(yǎng)地人民法院有權管轄D、如果吳某被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)1年以上的,其被監(jiān)禁地或被勞動教養(yǎng)地人民法院有權管轄【參考答案】:A,C【解析】:一般地域管轄的例外《民訴意見》第8條規(guī)定,雙方當事人都被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)的,由被告原住所地人民法院管轄。被告被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)一年以上的,由被告被監(jiān)禁地或被勞動教養(yǎng)地人民法院管轄。依此,可知A、C項中的人民法院有管轄權。故本題正確答案為A、C。本題考查的是地域管轄中的特殊情形,地域管轄歷來是司法考試中的絕對熱點和難點。因地域管轄的特殊性規(guī)定比比皆是,這就要求考生在理解的基礎上記憶相關考點。除了把握地域管轄外,還需對級別管轄有一定的了解。關于級別管轄,司法考試以中級人民法院管轄范圍為重心。關于中級人民法院的管轄范圍,應注意:(1)了解《民訴意見》第1條關于“重大涉外案件”的界定。(2)依《民訴意見》第2條,目前由最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件主要是專利糾紛案件、海商、海事案件(專屬海事法院,級別為中級人民法院)、著作權糾紛、涉及域名的糾紛,重大的涉港、澳、臺的案件。(3)虛假陳述證券民事賠償案件由省、直轄市、自治區(qū)人民政府所在的市、計劃單列市和經濟特區(qū)中級人民法院管轄。29、王某為其正在上大學的兒子王南(20歲)投保一份人身保險,其與保險公司簽訂了保險合同,合同中包含有在保險期限內被保險人意外傷害及死亡的賠付條款,指定王某本人為受益人。根據以上條件,下列表述哪個是正確的?()A、此保單屬于父母替子女投保,所以該份保險合同無須經王南的書面同意即可成立并生效B、設某年暑假王南回家途中被一汽車撞傷,則保險公司在向王某支付保險金后,無權向該汽車車主行使追償權C、設三年后王南因失戀自殺,保險公司可以給付保險金D、設王某應于l997年10月9日支付當年保險費,但直至l999年10月9日王某再未交保險費,此時保險公司有權解除合同【參考答案】B,C【解析】《保險法》第56條規(guī)定:“以死亡為給付保險金條件的合同,未經被保險人書面同意并認可保險金額的,合同無效……父母為其未成年子女投保的人身保險,不受第一款規(guī)定限制?!弊⒁猓和跄弦?0歲。因此,該份保險合同須經王南的書面同意才能生效,A項錯誤?!侗kU法》第68條規(guī)定:“人身保險的被保險人因第三者的行為而發(fā)生死亡、傷殘或者疾病等保險事故的,保險人向被保險人或者受益人給付保險金后,不得享有向第三者追償的權利。但被保險人或者受益人仍有權向第三者請求賠償?!奔慈松肀kU不適用代位求償權。B項正確?!侗kU法》第66條規(guī)定:“以死亡為給付保險金條件的合同,自成立之日起滿二年后,如果被保險人自殺的,保險人可以按照合同給付保險金?!薄侗kU法》第58條規(guī)定:“合同約定分期支付保險費,投保人支付首期保險費后,除合同另有約定外,投保人超過規(guī)定的期限六十日未支付當期保險費的,合同效力中止,或者由保險人按照合同約定的條件減少保險金額?!钡?9條規(guī)定:“依照前條規(guī)定合同效力中止的,經保險人與投保人協(xié)商并達成協(xié)議,在投保人補交保險費后,合同效力恢復。但是,自合同效力中止之日起二年內雙方未達成協(xié)議的,保險人有權解除合同?!?0、甲方于5月8日向乙方發(fā)出一項要約,該要約于5月12日到達乙方。甲方在發(fā)出要約后不久反悔,決定撤回要約。則撤回要約的通知符合下面哪種情況,要約不發(fā)生效力?A、早于5月12日到達乙方B、晚于5月12日到達乙方C、在撤回要約通知發(fā)出之日D、于5月12日到達乙方【參考答案】:A,D【解析】:見《合同法》第17條。該條規(guī)定:“要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。”三、不定向選擇題1、下列屬于識別的問題有哪幾項?()A、妻子的扶養(yǎng)請求權是應適用夫妻財產法的規(guī)定還是夫妻身份法的規(guī)定B、判斷配偶一方對已故配偶的財產請求權是夫妻財產法上的問題還是繼承法上的問題C、在確定婚姻關系是否成立的案件中,判斷再婚者與前夫與前妻是否已經離婚D、判斷未留遺囑的死亡人生前贈送財產的行為是遺囑行為還是動產轉移行為【參考答案】:A,B,D【解析】:識別是依據一定的法律概念,對待決案件的事實情況或有關問題進行定性或分類,把它歸入特定的法律范疇,從而確定援用哪條沖突規(guī)范的認識過程。C為先決問題2、公民甲將其房屋出租給乙,不久甲因工作調動,想賣掉該房屋、如何確定甲,乙的權利義務A、乙在同等條件下,享有優(yōu)先購買權B、在同等條件下,甲將房屋出賣給丙,房屋買賣無效C、甲應提前3個月通知乙D、甲未提前3個月通知乙而將房屋出售,房屋買賣無效【參考答案】:A【解析】:最高人民法院于2008年12月8日發(fā)布《最高人民法院關于廢止2007年底以前發(fā)布的有關司法解釋(第七批)的決定》,其中第24項廢止了廢止118條:出租人出賣出租房屋,應提前三個月通知承租人,承租人在同等條件下,享有優(yōu)先購買權;出租人未按此規(guī)定出賣房屋的,承租人可以請求人民法院宣告該房屋買賣無效。廢止理由:與物權法第9條有沖突(物權法第9條“不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅,經依法登記,發(fā)生效力;未經登記,不發(fā)生效力,但法律另有規(guī)定的除外?!保_突解釋說明:刪除民法通則意見118條,承租人喪失憑優(yōu)先權而請求法院宣告出租人房屋買賣無效的權力,房屋所有權的變更是根據物權法新規(guī)定依登記發(fā)生效力?!逗贤ā返?30規(guī)定:出租人出賣租賃房屋的,應當在出賣之前的合理期限內通知承租人,承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權利?!逗贤ā返?29條規(guī)定:“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權變
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