勞動監(jiān)察法律基本知識

--PAGE17-勞動監(jiān)察法律基本知識勞動監(jiān)察大隊 彭昌一、勞動保障監(jiān)察的概念勞動保障監(jiān)察，是指法定的專門機關(guān)代表國家對勞動和社會保障法律、法規(guī)的執(zhí)行情況進行的檢查、處理、處罰等一系列監(jiān)督活動。是具體行政行為的行政執(zhí)法程序。源和社會保障監(jiān)察執(zhí)法工作，都可以稱為勞動保障監(jiān)察（摘自人社部閆寶卿在。二、勞動監(jiān)察法律依據(jù)勞動保障監(jiān)察上位法是《勞動法勞動監(jiān)察法律依據(jù)：12政執(zhí)法機關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》等。34才市場管理條例》等。5三、勞動保障監(jiān)察基本屬性：（一）法定性。勞動監(jiān)察的主體必須嚴格依據(jù)法律進行監(jiān)察活動，被監(jiān)察的主體不得以任何方式規(guī)避監(jiān)察執(zhí)法活動。勞動監(jiān)察的具體范圍依據(jù)《勞動法事業(yè)單位、社會團體執(zhí)行勞動法律、法規(guī)的情況，由勞動行政部門根據(jù)其職責(zé)進行監(jiān)督檢查。此外，對無營業(yè)執(zhí)照或者已被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照，有勞動用工行為的，由勞動行政部門依照《勞動保障監(jiān)察條例》實施勞動監(jiān)察，并及時通報工商行政管理部門予以查處取締。（二可以依法提請行政復(fù)議或行政訴訟。（三）專門性。勞動監(jiān)察是由法定的專門機關(guān)對勞動保障法律、法規(guī)的實施情況進行的監(jiān)督檢查。（四）101一般的人社系統(tǒng)管理是業(yè)務(wù)上的指導(dǎo)，表現(xiàn)出來的柔性，也就是說，不執(zhí)行也沒手段，而監(jiān)察作為行政執(zhí)法行為，具有剛性，必須執(zhí)行，如果不執(zhí)行，要強力執(zhí)行。四、勞動保障監(jiān)察條例管轄范圍勞動保障監(jiān)察條例管轄：（一）用人單位的用工所在地就是用工行為地，包括合法用工行為和違法用工行為。（二）級別管轄。是指不同級別的勞動保障行政部門實施勞動保障監(jiān)察的分工和權(quán)限劃分，是一種縱向劃分。由于各地的用人單位分布、性質(zhì)、數(shù)量不平衡，各由于各地的用人單位分布、性質(zhì)、數(shù)量不平衡，各級勞動保障行政部門承擔(dān)的工作任務(wù)和執(zhí)法力量不均衡，情況差別很大，不宜也不可能在《條例》中做出具體級別管轄的劃分，所以進行了授權(quán)規(guī)定?！稐l例》規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以對勞動保障監(jiān)察的管轄制定具體辦法。這是對包括級別管轄在內(nèi)的監(jiān)察管轄的全面授權(quán)規(guī)定。（三）。在監(jiān)察執(zhí)法實踐中，有時對同一區(qū)域中的用人單位難以確定由哪個地區(qū)哪一級的監(jiān)察機構(gòu)去實施監(jiān)察，會出現(xiàn)有兩個勞動保障行政部門認為其有管轄權(quán)而產(chǎn)生爭議《條例》明確規(guī)定，勞動保障行政部門對勞動保障監(jiān)察管轄發(fā)生爭議的，報請共同的上一級勞動保障行政部門指定管轄。（四）移送管轄。有的地方因管轄權(quán)不清楚，沒有及時受理違法案件；而有的地方則越權(quán)處理了不屬于本部門受理的案件。為增強勞動保障行政部門嚴格依法行政意識應(yīng)作出處理，如果發(fā)現(xiàn)違法案件不屬于勞動保障監(jiān)察范圍的，應(yīng)當及時移送有關(guān)部門處理；涉嫌犯罪的，應(yīng)當及時移送司法機關(guān)。用工所在地的縣級或者設(shè)區(qū)的市級勞動保障行政部門管轄。上級勞動保障行政部門根據(jù)工作需要，可以調(diào)查處理下級勞動保障行政部門管轄的案件。勞動保障行政部門對勞動保障監(jiān)察管轄發(fā)生爭議的，報請共同的上一級勞動保障行政部門指定管轄。省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以對勞動保障監(jiān)察的管轄制定具體辦法。五、勞動監(jiān)察機構(gòu)的設(shè)置（一）勞動監(jiān)察機關(guān)根據(jù)《勞動法》及《勞動保障監(jiān)察條例》規(guī)定，國務(wù)院勞動行政部門主管全國的勞動監(jiān)察工作?？h級以上地方人民政府勞動行政部門主管本行政區(qū)域內(nèi)的勞動監(jiān)察工作。根據(jù)依法行政要求的主體法定原則，人力資源行政部門是執(zhí)法主體，執(zhí)法崗位是勞動監(jiān)察機構(gòu)。《勞動監(jiān)察規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，監(jiān)察機構(gòu)具體負責(zé)勞動監(jiān)察工作。（二）勞動監(jiān)察員的條件和任命勞動行政主管部門的勞動監(jiān)察機構(gòu)配備專職和兼職勞動監(jiān)察員。勞動監(jiān)察員，應(yīng)從熟悉勞動業(yè)務(wù)、掌握勞動法律知識、堅持原則、秉公辦事、能勝任勞動監(jiān)察工作的人員中選任。國務(wù)院勞動行政主管部門的勞動監(jiān)察員，由國務(wù)院勞動行政主管部門任命；地方各級勞動行政主管部門的勞動監(jiān)察員，由同級人民政府勞動行政主管部門任命，報上一級人民政府勞動行政主管部門備案?！秳趧臃ā烦雠_后，勞動部頒發(fā)的17個規(guī)章之一《勞動監(jiān)察員管理辦法》對勞動監(jiān)察員的任職條件做了如下規(guī)定：1、認真貫徹執(zhí)行國家法律、法規(guī)和政策；2、熟悉勞動業(yè)務(wù)、熟練掌握和運用勞動法律、法規(guī)知識；3、堅持原則、作風(fēng)正派、勤政廉潔；4、在勞動行政部門從事勞動行政業(yè)務(wù)工作3年以上，并經(jīng)國務(wù)院勞動行政部門或省級勞動行政部門勞動監(jiān)察專業(yè)培訓(xùn)合格。個條件不具有執(zhí)法資格，不能執(zhí)法，執(zhí)法無效。三。勞動保障監(jiān)察的規(guī)則都是直接由法律規(guī)定的嚴格依據(jù)法律進行監(jiān)察執(zhí)法。勞動監(jiān)察和仲裁的關(guān)系：樣表述勞動監(jiān)察和仲裁的關(guān)系的：1、勞動保障監(jiān)察是人力資源和社會保障行政部門對用人單位和勞動者遵守勞動保障法律、法規(guī)、規(guī)章的情況進行監(jiān)督檢查，對違法行為依法糾正和處理、處罰，是典型的行政行為；勞動爭議仲裁是對用人單位和勞動者發(fā)生的勞動爭議依法進行評判處理，是一種準司法。2、機構(gòu)不同。勞動監(jiān)察執(zhí)行機構(gòu)是人力資源和社會保障行政部門，而勞動仲裁機構(gòu)是勞動爭議仲裁委員會，由人力資源部門、工會和用人單位三方代表組成。3、程序不同。勞動監(jiān)察由人力資源和社會保障行政部門依照法定職權(quán)主動進行，隨時可以對用人單位進行監(jiān)督檢查；而仲裁先由爭議當事人提出申請，當事人不提出申請的，仲裁機構(gòu)不主動介入。4行政管理關(guān)系，而仲裁是勞動關(guān)系雙方的“中間人5、法律后果不同。勞動監(jiān)察的處理決定一經(jīng)作出，立即發(fā)生法律效力，單位和個人應(yīng)立即執(zhí)行。有關(guān)當事人不服處理決定的，可以按規(guī)定申請行政復(fù)議或提起訴訟，但在申請復(fù)議或行政訴訟期間，不影響決定的執(zhí)行。勞動仲裁機構(gòu)作出的裁決，有的發(fā)生法律效力，有的處于效力待定狀態(tài)，有關(guān)當事人向法院起訴，也不是以仲裁機構(gòu)為被告，而是以勞動爭議的另一方為被告。6、手段不同。勞動仲裁屬于事后糾正，而勞動監(jiān)察既包括事后糾正，也包括事前預(yù)防。7、時效不同。勞動監(jiān)察的時效是二年，仲裁時效是一年。（制度設(shè)計大面積重合，仲裁和監(jiān)察之間的關(guān)系呈現(xiàn)出三種形態(tài)：第一種形態(tài)：單項關(guān)系。比如，對職業(yè)介紹機構(gòu)、職業(yè)技能培訓(xùn)機構(gòu)和職業(yè)技能考核機構(gòu)違法操作的行為進行監(jiān)督檢查，這是勞動監(jiān)察機關(guān)特有的職能，仲裁不能處理。第二種形態(tài)：互補關(guān)系。最典型的例子是童工問題，勞動監(jiān)察有權(quán)就用人單位使用童工的行為予以行政處罰。但是使用童工過程中出現(xiàn)的其他問題，比如童工因傷致殘與用人單位就賠償問題發(fā)生的爭議，則需要由仲裁處理。除童工問題外，用人單位定造成勞動者損害的，勞動監(jiān)察有權(quán)就其違反勞動保障法律法規(guī)的行為做出行政處罰決定，同時雙方當事人如就賠償問題發(fā)生爭議，仲裁有權(quán)處理。在此類案件中，勞動監(jiān)察的行政處罰功能和仲裁的民事賠償功能形成互補。兩者在糾正違法行為、維護勞動者權(quán)益的職能上重合的。勞動者可以選擇通過仲裁獲得民事救濟；也可通過勞動監(jiān)察獲得行政救濟。選擇民事救濟可獲得被拖欠的工資及相當于被拖欠數(shù)額25%的經(jīng)濟補償金；選擇行政救濟可獲得相當于被拖欠工資，在法定情況下還可獲得相當于被拖欠數(shù)額50%以上1倍以下的賠償金。由此，勞動者獲得）六、勞動監(jiān)察的方式和處罰方式傳統(tǒng)的方式包括：日常巡查、專項檢查、舉報投訴專查、書面審查。新興方式：勞動監(jiān)察網(wǎng)格化監(jiān)察方式。1、日常巡查。日常巡查是勞動監(jiān)察的方式之一，主動到用人單位及其工作場所進行檢查的日常巡視檢查，是指勞動監(jiān)察機構(gòu)對其監(jiān)察對象執(zhí)行勞動法律、法規(guī)基本情況進行的一般性的、全面的、經(jīng)常地監(jiān)督檢查。日常巡查涉及內(nèi)容廣泛、全面，是監(jiān)察機構(gòu)經(jīng)常性的工作。2、專項檢查。針對一定時期問題比較集中或重要的事項開展的專項繳等。原勞動和社會保障部第3《山東省勞動保障一體執(zhí)法實施辦法》（2005〕5號）第五條，勞動保障專項檢查實行統(tǒng)一組織。國家和省確定的檢查事項，由勞動保障監(jiān)察機構(gòu)提出實施方案，組織有關(guān)行政處（科）和事業(yè)組織統(tǒng)一實施。各（科每年1月底前提出需要專項檢查的事項、對象范圍和擬參檢人員，由監(jiān)察機構(gòu)統(tǒng)一制定具體實施計劃，報廳（局）長辦公會批準后組織實施。3、舉報投訴專查。通過任何組織和個人舉報、投訴對用人單位可能存在的違法行為進行的專案查處；是指對于舉報投訴的專門調(diào)查處理。舉報、投訴日趨增長，情況復(fù)雜，人社局面臨著復(fù)議、訴訟的問題。4、書面審查（年檢用人單位按照要求報送的遵守勞動保障法律法規(guī)的書面材料。5、勞動監(jiān)察網(wǎng)格化監(jiān)察方式，通過建立健全勞動監(jiān)察信息網(wǎng)絡(luò)，實現(xiàn)勞動保障監(jiān)察兩網(wǎng)化管理，對用人單位實行動態(tài)監(jiān)管，分類監(jiān)管。勞動監(jiān)察處理方式主要有三種：一是行政處理，二是涉嫌犯罪的移送入刑，三是處罰。勞動監(jiān)察處罰的方式主要有五種：警告，罰款，沒收違法所得，吊銷許可證，責(zé)令停產(chǎn)、停業(yè)。8990《勞動保障監(jiān)察條例》第二十五條用人單位違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章延長勞動者工作時間的，由勞動保障行政部門給予警告，責(zé)令限期改正，并可以按照受侵害的勞動者每人１００元以上５００元以下的標準計算，處以罰款。內(nèi)繳納一定數(shù)量傾向的行政處罰行為。如《勞動法》第12章對用人單位非法招用未滿16周歲的未成年人、違反女職工和未成年工保護規(guī)定、無理阻撓勞動行政部門及其工作人員行使監(jiān)督檢查權(quán)及打擊報復(fù)舉報人員的，由勞動行政部門處以罰款7章對用人單位不簽訂2324條規(guī)定，對繳費單位8章、對違反就業(yè)政策的，給予處罰。違法所獲得的財物或非法財物強制無償收歸國有的一項行政處罰措施。如《勞動保障監(jiān)察條例》第28業(yè)技能考核鑒定的規(guī)定的”由勞動行政部門責(zé)令改正，沒收違法所得。28職業(yè)技能培訓(xùn)機構(gòu)或者職業(yè)技能考核鑒定機構(gòu)違反國家有關(guān)職業(yè)介紹、職業(yè)技能培訓(xùn)或者職業(yè)技能考核鑒定的規(guī)定的，情節(jié)嚴重的，由勞動行政部門吊銷許可證。64未經(jīng)許可和登記，擅自從事職業(yè)中介活動的，由勞動行政部門或者其他主管部門依法予以關(guān)閉；有違法所得的，沒收違法所得，并處一萬元以上五萬元以下的罰款。原勞動部發(fā)布的《就業(yè)訓(xùn)練規(guī)定》第47條規(guī)定，對未經(jīng)縣級以上勞動就業(yè)服務(wù)機構(gòu)核準，擅自開展就業(yè)訓(xùn)練活動的，由勞動行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改的，由勞動保障行政部門責(zé)令停辦，并處以罰款。七、實施勞動監(jiān)察的事項規(guī)定，勞動監(jiān)察的事項包括九項，即：（一）用人單位制定內(nèi)部勞動保障規(guī)章制度的情況；（二）用人單位與勞動者訂立勞動合同的情況；（三）用人單位遵守禁止使用童工規(guī)定的情況；（四）用人單位遵守女職工和未成年工特殊勞動保護規(guī)定的情況；（五）用人單位遵守工作時間和休息休假規(guī)定的情況；（《勞動法》第四章36條-45條）勞動者的休息權(quán)是憲法規(guī)定的基本權(quán)利。我國《憲法》第四十三條規(guī)定：“中華人民共和國勞動者有休息的權(quán)利。國家發(fā)展勞動者休息和休養(yǎng)的設(shè)施，規(guī)定職工的工作時間和休假制度?！薄秳趧臃ā犯鶕?jù)憲法的這一規(guī)定，對職工的工作時間和休息休假作了具體規(guī)定。根據(jù)勞動法和有關(guān)法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，我國現(xiàn)行的工時制度，包括標準工時制、其他工時制和休息制度。（六）用人單位支付勞動者工資和執(zhí)行最低工資標準的情況；（七）用人單位參加各項社會保險和繳納社會保險費的情況；（八業(yè)技能培訓(xùn)和職業(yè)技能考核鑒定的規(guī)定的情況；（九）法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動保障監(jiān)察事項。本條第（一）項至第（八項以重點列舉的方式列明了勞動監(jiān)察的范圍。第（九項是對勞動保障監(jiān)察事項的一項兜底性規(guī)定，在前述8項主要事項外，還有大量勞動保障監(jiān)察事項未能在條例中一一列舉，如《勞動法》第十二條規(guī)之：“勞動者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰不同而受歧視?！钡谑龡l規(guī)定：勞動保障監(jiān)察的8項主要事項“婦女享有與男子平等的就業(yè)權(quán)在錄用職工時，除國家規(guī)定的不適合婦女的工種或者崗位不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對婦女的錄用標準?！币约啊豆ā返谖迨l規(guī)定：“違反本法規(guī)定，有下列情形之一的，由勞動行政部門責(zé)令恢復(fù)其工作，并補發(fā)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬，或者責(zé)令給予本人年收人二倍的賠償：（一）職工因參加工會活動而被解除勞動合同的；（二）工會工作人員因履行本法規(guī)定的職責(zé)而被解除勞動合同的?！薄豆ｋU條例》第61條 從事勞動能力鑒定的組織或者個人有下列情形之一的，由社會保險行政部門責(zé)令改正，處2000元以上1萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）（二）提供虛假診斷證明的；（三）收受當事人財物的第63條 用人單位違反本條例第十九條的規(guī)定，拒不協(xié)助社會保險行政部門對事故進行調(diào)查核實的，由社會保險行政部門責(zé)令改正，處2000元以上2萬元以下的罰款省人社魯人社發(fā)201343號文公布的裁量權(quán)，違反人才市場管理規(guī)定的，勞動監(jiān)察按35-39條進行處罰，《山東省人才市場管理條例》第36-38條處罰等等。這些法律、法規(guī)的規(guī)定的執(zhí)行情況也是勞動保障行政部門應(yīng)當實施勞動保障監(jiān)察的事項。同時，隨著社會的進步和人力資源社會保障立法的發(fā)展，今后可能會出現(xiàn)新的勞動保障監(jiān)察事項。為了使勞動保障監(jiān)察事項的規(guī)定更科學(xué)、更合理，使那些未列舉的現(xiàn)有法律、法規(guī)的規(guī)定和今后立法中的勞動保障監(jiān)察事項能夠納人，條例規(guī)定了“法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動保障監(jiān)察事項”。需要指出的是，為了保證勞動保障監(jiān)察制度的統(tǒng)一性、嚴肅性，避免部門和地方隨意擴大勞動保障監(jiān)察事項，侵犯用人單位的用工自主權(quán)，條例沒有將規(guī)定勞動保障監(jiān)察事項的權(quán)力賦予部門規(guī)章和地方政府規(guī)章，而是限于法律和法規(guī)。八、勞動保障監(jiān)察工作程序（一）勞動保障監(jiān)察工作程序定義勞動監(jiān)察工作程序，指縣以上人力資源行政部門設(shè)立的勞動監(jiān)察機構(gòu)或配備的專職勞動監(jiān)察員對單位和勞動者違反勞動法律、法規(guī)、規(guī)章的行為予以糾正與處罰的行為規(guī)范。（二）受理勞動監(jiān)察機構(gòu)對下列渠道反映的違反勞動紀律、法規(guī)、規(guī)章行為，應(yīng)予受理：單位或勞動者檢舉的；當事人主動交代的；工會或其他社團組織反映的；本級勞動行政部門有關(guān)業(yè)務(wù)機構(gòu)在工作中發(fā)現(xiàn)并反映的；上級勞動監(jiān)察機構(gòu)責(zé)辦的；公安、工商等行政管理監(jiān)督部門移送的；勞動監(jiān)察機構(gòu)認為應(yīng)該受理的。（三）登記勞動監(jiān)察機構(gòu)對反映的違法行為應(yīng)進行登記，登記的主要內(nèi)容包括：受理來源，反映的主要事實，反映或交辦者的意見、要求，受理時間，擬辦意見。（四）立案．勞動監(jiān)察機構(gòu)從受理時間起5日內(nèi)，應(yīng)對所反映的事實進行初步可不予立案；情況不實或部分不實，勞動監(jiān)察機構(gòu)事前已掌握的；了的；違法行為經(jīng)初步審查不屬或部分不屬勞動監(jiān)察機構(gòu)職權(quán)管理范圍人已無法找尋的；2年，并且未造成嚴重后果或重大影響的；25日內(nèi)區(qū)別情況進行處理，并在登記表上注明辦理結(jié)果。章進行追究的，應(yīng)當?shù)怯浟?。．登記立案?yīng)辦理以下手續(xù)：由勞動監(jiān)察員寫出立案報告，內(nèi)容包括見，附上立案線索相關(guān)的原始材料，報監(jiān)察機構(gòu)負責(zé)人批準。勞動監(jiān)察負責(zé)人批準之日為立案起始時間。．勞動監(jiān)察機構(gòu)發(fā)現(xiàn)或受理的違法行為引起勞動關(guān)系雙方矛盾激化，時加以制止、處理后再補辦立案手續(xù)。（五）調(diào)查1．確定的辦案人員執(zhí)行調(diào)查任務(wù)時，應(yīng)有兩名以上勞動監(jiān)察員共同執(zhí)行，并出示中華人民共和