企業(yè)法律風(fēng)險預(yù)防手冊

歡迎閱讀企業(yè)法律風(fēng)險預(yù)防手冊企業(yè)法律風(fēng)險預(yù)防手冊封面一：尋法網(wǎng)，為您尋找法律援手！封面二：融入式企業(yè)法律顧問服務(wù)項目說明前言：其實我們更需要不打官司的律師目錄第一章企業(yè)設(shè)立一、企業(yè)注冊成立法律風(fēng)險防范系列談一注冊哪種形式的企業(yè)？二、企業(yè)注冊成立法律企業(yè)法律風(fēng)險預(yù)防手冊封面一：尋法網(wǎng)，為您尋找法律援手！封面二：“融入式”企業(yè)法律顧問服務(wù)項目說明前言：其實我們更需要“不打官司”的律師目錄第一章企業(yè)設(shè)立一、企業(yè)注冊成立法律風(fēng)險防范系列談一注冊哪種形式的企業(yè)？二、企業(yè)注冊成立法律風(fēng)險防范系列談二股東可以哪些財產(chǎn)出資？三、企業(yè)注冊成立法律風(fēng)險防范系列談三知識產(chǎn)權(quán)如何出資？四、企業(yè)注冊成立法律風(fēng)險防范系列談四非貨幣資產(chǎn)的出資評估五、企業(yè)注冊成立法律風(fēng)險防范系列談五怎樣合理設(shè)置股份比例？六、企業(yè)注冊成立法律風(fēng)險防范系列談六準(zhǔn)備哪些公司設(shè)立法律文件？七、企業(yè)注冊成立法律風(fēng)險防范系列談七制訂公司章程的法律技巧八、企業(yè)注冊成立法律風(fēng)險防范系列談八設(shè)立失敗需要承擔(dān)哪些法律責(zé)任？第二章法人治理結(jié)構(gòu)九、避免股東會決議無效的法律方式十、公司董事的法律規(guī)定十一、從保護中小股東利益角度看監(jiān)事會的作用十二、企業(yè)高管及經(jīng)理人選聘的法律風(fēng)險第三章股東及股權(quán)十三、代持股隱名投資人的法律風(fēng)險防范十四、公司股東享有的法律權(quán)利十五、股東要求公司回購股權(quán)的法律條件十六、公司股權(quán)期權(quán)激勵需要注意的法律問題十七、不實際出資而取得股權(quán)干股的法律問題十八、有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序十九、詳談股權(quán)轉(zhuǎn)讓收購法律風(fēng)險的預(yù)防第四章合同管理二十、不履行合同或約定的法律應(yīng)對二十一、出現(xiàn)合同違約應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)對二十二、合同履行中發(fā)生變化應(yīng)如何處理二十三、解除合同的法律方式二十四、如何訂立一份合法有效的合同二十五、買賣合同法律風(fēng)險防范技巧二十六、詳談借貸合同的法律風(fēng)險防范技巧二十七、企業(yè)合同管理制度通用范本二十八、服務(wù)型企業(yè)合同管理制度范本二十九、生產(chǎn)型企業(yè)合同管理制度范本第五章債權(quán)管理三十、論債權(quán)管理的法律技巧歡迎閱讀三十一、追收欠款的非訴訟方式第六章人力資源管理三十二、單位常見勞動違法行為及責(zé)任三十三、企業(yè)勞動用工法律風(fēng)險防范三十問三十四、哪些行為屬于工傷第七章經(jīng)營運行三十五、公司對外擔(dān)保應(yīng)注意的法律問題三十六、詳談民間借貸的法律風(fēng)險防范三十七、企業(yè)常見經(jīng)濟類刑事犯罪及預(yù)防第八章法律風(fēng)險預(yù)防制度體系三十八、企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的建立與完善第九章訴訟基礎(chǔ)知識三十九、打官司需要交法院多少錢四十、打官司需要多長時間四十一、打官司需要準(zhǔn)備哪些書面材料四十二、訴訟時效及不及時主張民事權(quán)利的危害四十三、北京市律師訴訟收費方式及政府指導(dǎo)價標(biāo)準(zhǔn)一、企業(yè)注冊成立法律風(fēng)險防范系列談一注冊那種類型的企業(yè)？在我國目前的企業(yè)法律框架內(nèi)，企業(yè)分法人和非法人兩種，總的來講，通俗意義上的企業(yè)類型包括：個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)以及全部由自然人出資的有限責(zé)任公司（包括一人有限責(zé)任公司）、股份有限公司以及中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨資企業(yè)等。較為常見的是有限責(zé)任公司和個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)，因此這里也主要談?wù)勥@幾種類型企業(yè)的法律特點，以供投資人選擇注冊的類型。一、投資者有限或者無限連帶責(zé)任的承擔(dān)。（一）有限責(zé)任公司。按照現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任;股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。也就是說，公司的投資人均以自己繳納的注冊資本金作為承擔(dān)責(zé)任的限額，當(dāng)公司資不抵債時不需要股東用個人財產(chǎn)進(jìn)行賠償。超出注冊資本金、股份數(shù)額范圍的經(jīng)濟賠償則不需公司股東承擔(dān)。當(dāng)然，如果股東惡意抽逃出資、出資不足或者《公司法》規(guī)定需由股東承擔(dān)責(zé)任的情形除外。（二）合伙企業(yè)，根據(jù)《合伙企業(yè)法》的相關(guān)規(guī)定，除有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任外，普通合伙、特殊的普通合伙及有限合伙中的普通合伙人均承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（三）個人獨資企業(yè)，根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第二條的規(guī)定“本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體”。因此個人獨資企業(yè)的投資人應(yīng)當(dāng)以自己的全部財產(chǎn)為企業(yè)經(jīng)營承擔(dān)無限連帶責(zé)任。由此可見，從公司投資人的責(zé)任承擔(dān)角度講，有限公司、股份公司具有較大優(yōu)勢，可以避免投資人的巨大投資風(fēng)險。如果企業(yè)經(jīng)營具有較大風(fēng)險的，可以選擇有限公司、股份公司這種企業(yè)形式。而且這也是目前注冊較多的企業(yè)類型。二、企業(yè)注冊的成本。（一）有限責(zé)任公司。我國規(guī)范有限責(zé)任公司的法律、行政法規(guī)較多，因此，設(shè)立公司門檻較高，尤其是設(shè)立股份有限公司需要嚴(yán)格的設(shè)立條件、復(fù)雜的設(shè)立程序和較高的設(shè)立費用。主要是注冊資本金的限制，比如：股東或者發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；有限責(zé)任公司全體股東或者發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的百分之三十;有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于公司注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，投資公司可以在五年內(nèi)繳足；出資的非貨幣財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)由具有評估資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估作價后，由驗資機構(gòu)進(jìn)行驗資；不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資；股東或者發(fā)起人必須以自己的名義出資；有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元，一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元；股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元；法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司、股份有限歡迎閱讀公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定；募集設(shè)立的股份有限公司發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五。（二）合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)，與有限責(zé)任公司相反，設(shè)立這類企業(yè)程序較為簡單，費用較低，合伙企業(yè)也可以勞務(wù)投資，再者，合伙企業(yè)可以從眾多的合伙人處籌集資金，加之合伙人共同償還債務(wù)，減少了銀行貸款的風(fēng)險，使企業(yè)的籌資能力有所提高。同時，合伙人對企業(yè)盈虧負(fù)有完全責(zé)任，有助于提高企業(yè)的信譽。從設(shè)立成本角度講，合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)具有靈活多樣的優(yōu)點，如果沒有太大經(jīng)營風(fēng)險的投資人可以考慮選擇此種類型。三、企業(yè)稅費負(fù)擔(dān)。這更多的是稅務(wù)問題，涉及法律的不多，但是總的來說，合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)稅費負(fù)擔(dān)輕，不必繳納企業(yè)所得稅，只是由企業(yè)主和合伙人從企業(yè)盈余分配所得繳納個人所得稅；而公司除繳納個人所得稅外，之前還應(yīng)繳納企業(yè)所得稅。稅費政策根據(jù)各地政策不同而有不同。四、企業(yè)的控制權(quán)。按照我國的傳統(tǒng)觀念以及目前社會誠信狀況，加之我國還沒有建立起完善的職業(yè)經(jīng)理人體制。因此，作為公司的投資人都非常想盡可能掌握企業(yè)的控制權(quán)來確保自己的企業(yè)投資行為沒有過多的法律風(fēng)險?？偟膩碚f，各種類型企業(yè)的投資人控制力是不同的。對于有限責(zé)任公司來講，公司實行嚴(yán)格的獨立法人及公司治理，原則上投資人設(shè)立公司后，投資人和公司就是兩個獨立的個體，投資者不能直接占有和控制公司，也不能隨意的撤回投資。反之，合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)由于管理難度較小，投資和管理均是一體的，因此控制力也很強。從這個角度看，如果投資人投資行業(yè)有較多風(fēng)險，如果自己可以直接參與企業(yè)管理且沒有太大資金壓力，為了盡可能防止企業(yè)控制權(quán)旁落，可以選擇合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)。二、企業(yè)注冊成立法律風(fēng)險防范系列談二股東可以哪些財產(chǎn)出資？注冊成立企業(yè)本身就是一個投資行為，因此，在成立注冊初期必須投入大量的人力和財力，特別是企業(yè)需要注冊資金。對于合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)，由于出資人以個人全部財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，因此法律并沒有對出資沒有特別的規(guī)定，只要符合《合伙企業(yè)法》《獨資企業(yè)法》以及各地工商局企業(yè)登記注冊的條件即可。但是對于公司類的注冊，由于其實行有限責(zé)任，因此法律對此規(guī)定較為嚴(yán)格。那么那些財產(chǎn)可以作為出資投資設(shè)立公司呢？一、出資可以分貨幣和非貨幣兩種形式?！豆痉ā返诙邨l股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。由此可見，投資人設(shè)立公司出資的形式和范圍是很多的。特別是對于非貨幣形式出資，只要能以貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)都可以作為出資使用。但是，這個規(guī)定并不是針對任何非貨幣資產(chǎn)。一般來講，不能作為出資使用的非貨幣財產(chǎn)包括：勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等。當(dāng)然如果不違反法律規(guī)定，投資人也可以采取干股、隱名投資等變通處理的辦法出資。出資形式選擇不當(dāng)，依據(jù)我國法律，公司的設(shè)立申請將不被受理批準(zhǔn)。因此股東在出資前，應(yīng)該對我國法律關(guān)于公司設(shè)立的規(guī)定進(jìn)行全面了解，或者借助專業(yè)機構(gòu)的幫助，對出資資產(chǎn)進(jìn)行適當(dāng)安排。二、非貨幣形式出資比例的合理設(shè)定。一般而言，投資人都是按照各自投資的數(shù)額占總投資的比例作為出資比例。但是對于非貨幣出資，總的來說不宜過高，最低不能低于法律的限制，即《公司法》第二十七條“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十”。再者，從公司運行的角度講，過多的注入非貨幣資本，一方面不利于股東投資的流通和變現(xiàn)，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時比較容易產(chǎn)生糾紛，另一方面也會降低公司的可信度和償債能力，資金不足可能會影響公司的正常運轉(zhuǎn)。三、如何界定虛假出資和抽逃出資行為。虛假出資指公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，主要目的是為了吸引其他發(fā)起人或股東的投資，即欺騙的是其他發(fā)起人和股東。虛假出資可以發(fā)生在公司成立過程中或成立之后。抽逃出資是指在公司驗資注冊后，股東將所繳出資暗中撤回，卻仍保留股東身份和原有出資數(shù)額的一種欺詐性違法行為。嚴(yán)格來講，這兩種行為涉嫌刑事犯罪。我國刑法對此也有相應(yīng)的責(zé)任追究。如果不構(gòu)成刑事犯罪的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償法律責(zé)任，比如向其他出資人承擔(dān)違約賠償責(zé)任，向公司承擔(dān)補繳出資責(zé)任及賠償責(zé)任，向公司債權(quán)人承擔(dān)無限清償責(zé)任或有限補充清償責(zé)任。當(dāng)然刑事責(zé)任和民事責(zé)任是有嚴(yán)格界定的，在實踐中，如果投資人注冊資金不足，則可以采取借款或者代付等方式來實現(xiàn)，同時要注意做好財務(wù)歡迎閱讀手續(xù)的完善，防止由于出資手續(xù)不全導(dǎo)致被追究民事甚至刑事責(zé)任。四、不按期交納出資及辦理出資財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)的責(zé)任。投資人在設(shè)立公司的過程中，一般先簽訂公司設(shè)立協(xié)議，約定各自的出資額和出資期限。出資人應(yīng)當(dāng)及時將貨幣出資交付驗資機構(gòu)賬戶，同時要辦理非貨幣資產(chǎn)的評估作價和轉(zhuǎn)移手續(xù)。如果逾期，一是會延誤公司注冊的時間，導(dǎo)致設(shè)立協(xié)議不能按期履行；二是對于按約出資的投資人要承擔(dān)違約責(zé)任;三是對于沒有支付的出資要及時補足；四是其他出資人對于出資差額還要承擔(dān)連帶責(zé)任。五、非貨幣形式出資的法律責(zé)任。對于非貨幣出資，一般常見兩種法律問題，第一非貨幣出資的權(quán)屬問題。如果投資人承諾的非貨幣資產(chǎn)不是自己的合法財產(chǎn)那么就不能按期辦理財產(chǎn)的評估和轉(zhuǎn)移手續(xù)，對此，其他股東可以追究他的違約責(zé)任并要時可解除設(shè)立協(xié)議。再者，如果出資人的行為構(gòu)成對財產(chǎn)實際所有人的侵權(quán)，那么還需要向其承擔(dān)返還財產(chǎn)的侵權(quán)責(zé)任。第二是財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)不能及時辦理。由于以非貨幣財產(chǎn)出資必須將財產(chǎn)辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)并將財產(chǎn)變更到公司名下，因此經(jīng)常出現(xiàn)投資人不能按期辦理手續(xù)的情況，此時，其他股東可以變更協(xié)議由其延期辦理，或者追究其違約責(zé)任或者解除設(shè)立協(xié)議。三、企業(yè)注冊成立法律風(fēng)險防范系列談三知識產(chǎn)權(quán)如何出資？在當(dāng)今科學(xué)技術(shù)飛速發(fā)展的時代，知識資本與金錢資本同樣重要。特別是在高科技企業(yè)里，高新技術(shù)為企業(yè)創(chuàng)造高額經(jīng)濟價值的案例屢見不鮮。因此，為了鼓勵科技創(chuàng)新，及時將科學(xué)技術(shù)轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力，現(xiàn)行《公司法》也放寬了公司設(shè)立時知識產(chǎn)權(quán)出資的限制?？傮w來講，公司知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)出資，最高比例可達(dá)到公司注冊資本的百分之七十。但是，知識產(chǎn)權(quán)出資還是具有一定的法律風(fēng)險的，可以從以下幾個方面防范。一、明確知識產(chǎn)權(quán)的范圍。按照我國知識產(chǎn)權(quán)法律，著作權(quán)、版權(quán)、商標(biāo)、專利、非專有技術(shù)、廠商名稱權(quán)、集成電路布圖設(shè)計、未披露信息等都是可以利用的知識產(chǎn)權(quán)出資方式。但是，關(guān)鍵問題在于不同種類的知識產(chǎn)權(quán)市場價值非常懸殊。因此投資人在考慮出資時需要深思熟路，要選擇市場價值大，或者潛在價值高，或者容易被其他投資人認(rèn)可價值的知識產(chǎn)權(quán)種類作為自己的出資。二、必須是自己能獨立行使所有權(quán)或者使用權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)。投資人以知識產(chǎn)權(quán)出資，首先要解決權(quán)屬問題，要確保自己對出資知識產(chǎn)權(quán)具有合法的完整的所有權(quán)或者使用權(quán)。比如職務(wù)技術(shù)成果、軟件職務(wù)作品等存在權(quán)屬爭議，所在單位可以提出權(quán)屬異議因此會影響出資。對此，為了防范權(quán)利缺陷，最好是在設(shè)立協(xié)議中明確知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利不合法時出資人的違約責(zé)任及解決辦法。三、應(yīng)當(dāng)可以作價評估或容易認(rèn)可價值。由于知識產(chǎn)權(quán)是非貨幣無形資產(chǎn)，因此出資時必須解決價值問題。一方面是可以委托評估機構(gòu)出具評估報告，作出評估價；另一方面對于無法評估或者評估價格不準(zhǔn)的，可以由股東進(jìn)行協(xié)商，對該知識產(chǎn)權(quán)協(xié)商定價，對知識產(chǎn)權(quán)出資人貨幣出資形式體現(xiàn)，當(dāng)然這種形式對其他股東存在一定的風(fēng)險。四、知識產(chǎn)權(quán)的期限限制。按照我國《著作權(quán)法》、《商標(biāo)法》、《專利法》，知識產(chǎn)權(quán)特別是工業(yè)產(chǎn)權(quán)的專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)都有期限限制，比如注冊商標(biāo)的有效期為十年，自核準(zhǔn)注冊之日起計算。發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十年，均自申請日起計算。因此，作為出資時，投資人應(yīng)當(dāng)查明知識產(chǎn)權(quán)出資人所出資的知識產(chǎn)權(quán)保護期限，對于以商標(biāo)權(quán)出資的，還應(yīng)注意商標(biāo)權(quán)的到期續(xù)展問題；而對專利權(quán)而言，則要避免未及時繳納年費等可能致專利權(quán)終止情形的發(fā)生。五、出資后新公司應(yīng)當(dāng)確保能夠控制出資知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)。按照《公司法》規(guī)定，股東出資后應(yīng)當(dāng)辦理非貨幣資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。對于知識產(chǎn)權(quán)來講，也就是要將權(quán)屬歸屬于新設(shè)立公司，這樣才能確保貨幣出資股東的切身利益。但是對于知識產(chǎn)權(quán)，特別是對于高新技術(shù)來講，技術(shù)作為一種智力成果其本身更注重于對技術(shù)操控者的依賴，也就是說技術(shù)必須附著在掌握技術(shù)的科技人員及技術(shù)人才自身上，而非其他非貨幣資產(chǎn)，如房屋、土地、設(shè)備等純粹的物質(zhì)產(chǎn)品。因此，作為公司的投資人，對于知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬轉(zhuǎn)移，從公司長遠(yuǎn)發(fā)展角度講，不能僅僅滿足于辦理權(quán)屬過戶登記手續(xù)。而是應(yīng)當(dāng)采取必要法律手段，防止以其他形式流失知識產(chǎn)權(quán)的智力成果，對公司的實際操控造成危害。而在司法實踐中，由于公司自有高新技術(shù)被內(nèi)部人員或者第三方秘密或者公開侵犯的知識產(chǎn)權(quán)、商業(yè)秘密糾紛也常有發(fā)生。而且由于我國目前知識產(chǎn)權(quán)保護的立法漏洞，往往這類行為得不到有力處罰，而給公司投資人造成巨大的投資損失。從法律角度講，可以通過以下方式來規(guī)避法律風(fēng)險。歡迎閱讀第一及時辦理知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬手續(xù)。明確把新設(shè)立公司作為知識產(chǎn)權(quán)的合法所有人，排除其他人行使權(quán)力的法律可能。第二約定知識產(chǎn)權(quán)原所有人和知情人的保密義務(wù)，通過制度把知識產(chǎn)權(quán)列為公司商業(yè)秘密，并與相關(guān)人員簽訂保密協(xié)議，明確各方的權(quán)利義務(wù)。第三制定嚴(yán)格的保密制度，并堅決落實，防止出現(xiàn)由于公司內(nèi)部人員引發(fā)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的發(fā)生。第五增強維權(quán)意識，對于違反公司高新技術(shù)的保密義務(wù)的行為和個人按照公司保密制度和協(xié)議追究泄密責(zé)任。當(dāng)然，對于高新技術(shù)企業(yè)以及技術(shù)關(guān)系企業(yè)生死存亡的公司來講，上述措施的力度還是不夠的。由于某些核心技術(shù)背后蘊藏著巨大的經(jīng)濟利益，因此，最為根本和有效地防范辦法是仿效西方企業(yè)的做法，公司投資人拿出自己的股份或者利潤分紅權(quán)給予掌握核心技術(shù)的業(yè)務(wù)和技術(shù)骨干以股權(quán)期權(quán)的激勵，使他們能與公司的發(fā)展同步實現(xiàn)自己的經(jīng)濟價值和社會價值，通過互利共贏來促使公司核心員工主動保護知識產(chǎn)權(quán)秘密，維護公司的核心利益。四、企業(yè)注冊成立法律風(fēng)險防范系列談四非貨幣資產(chǎn)的出資評估按照《公司法》規(guī)定，大大擴展了投資人的出資范圍，大量的非貨幣資產(chǎn)可以作為出資。但是，按照法律，非貨幣資產(chǎn)一般需要評估作價。而且，如果投資人惡意提高評估價格，按照《公司法》第三十一條有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。不僅，出資股東要承擔(dān)責(zé)任，而且其他設(shè)立股東也要承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，對于非貨幣資產(chǎn)的評估作價就要注意防范上述法律風(fēng)險。一、選擇有評估資質(zhì)的評估機構(gòu)。依據(jù)法律規(guī)定，對非貨幣財產(chǎn)權(quán)利進(jìn)行資產(chǎn)評估，必須聘請專業(yè)的中介機構(gòu)，并由該機構(gòu)對評估的資產(chǎn)出具資產(chǎn)評估報告。選擇評估機構(gòu)時首要條件就是要選擇有資產(chǎn)評估資質(zhì)的機構(gòu)。二、選擇有評估經(jīng)驗的評估機構(gòu)。非貨幣資產(chǎn)的評估具有很強的專業(yè)性，因此對于同樣具有資質(zhì)的機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行充分的考察和權(quán)衡對比。可以查閱該機構(gòu)評估過的類似資產(chǎn)報告，查看該機構(gòu)的評估能力。綜合考慮業(yè)務(wù)資質(zhì)、評估能力、評估經(jīng)驗和評估質(zhì)量等因素后，慎重選擇一家最終確定的評估機構(gòu)。三、評估數(shù)據(jù)與實際價值差距過大。如果股東出資實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實際價額顯著低于其出資時的評估價額，那么就屬于評估不實。如果評估不實，一方面會降低公司的注冊資本，而且更重要是存在差額部分的補交和賠償責(zé)任問題。依據(jù)我國法律的規(guī)定，資產(chǎn)評估不實，出資人在補足出資外，還應(yīng)該根據(jù)設(shè)立協(xié)議的約定，向其他出資人承擔(dān)違約或者賠償責(zé)任。五、企業(yè)注冊成立法律風(fēng)險防范系列談五怎樣合理設(shè)置股權(quán)比例？對有限公司而言，一般是按照出資比例占注冊資本總額的比重確定各個投資人的股份比例。在公司設(shè)立初期，由于投資人之間處于良好的合作蜜月期，因此，往往礙于情面和合作關(guān)系，對是否按出錢多少決定權(quán)利？誰占公司的控制權(quán)？以及股東鬧僵如何處理等可能發(fā)生不利于公司發(fā)展運行的問題不愿提及或者刻意回避。俗話說：天下沒有不散的宴席，因此，在合作初期不能僅僅憧憬美好的前景，也要提前做好危機的防范。畢竟，法律風(fēng)險總是容易在沒有防范的地方發(fā)生。根據(jù)律師的公司法律服務(wù)經(jīng)驗，公司的股份比例過于集中，或者過于分散，或者對半平均的情況下，一旦公司遇到運營危機，出現(xiàn)股東意見分歧，而股東間又不能很好的溝通交流，就極有可能出現(xiàn)互相扯皮、互相對峙的股東會僵局，甚至?xí)沟梦羧盏暮献骰锇椋茨砍沙?、官司不斷。那么怎樣科學(xué)、合理的設(shè)置股權(quán)比例和危機解決機制呢？一、股權(quán)設(shè)置過于集中時應(yīng)當(dāng)特別注意保護中小股東的利益和建立監(jiān)督機制。在實踐中，很多公司實際為一人所控制，或者多個股東中有一個股東是主要的發(fā)起人，或者某個股東繳納了相對較多的出資款。在這種情況下，大股東就較為容易形成實際控制、操縱公司的局面。實踐中，公司一股獨大，董事會、監(jiān)事會和股東會形同虛設(shè)，“內(nèi)部人控制”等現(xiàn)象就是由于這個原因。雖然權(quán)力集中有利于公司的快速決策和經(jīng)營，但是公司進(jìn)入多元化、規(guī)模化發(fā)展后，如果繼續(xù)缺乏制衡機制，決策失誤的可能性就會增大，公司承擔(dān)的風(fēng)險無疑也會隨之增加。另外，一股獨大，強人政治，往往會使得其他中小股東處于邊緣化地位，一旦大股東出現(xiàn)意外狀況，那么將使的公司立刻陷入經(jīng)營困境。針對這個問題，律師給出如下建議：一是盡量防止出現(xiàn)絕對控股股東，可采取相對控股的方式；二歡迎閱讀是如果公司實際上是一個主要股東出資，那么可以絕對控股，但是對于其他股東，應(yīng)當(dāng)給他們參與公司管理或者監(jiān)督的權(quán)利，比如由中小股東組成監(jiān)事會或者在董事會中安排一定的席位；三是在公司表決制度中可以預(yù)先設(shè)置不按照出資額實行表決或者實行按股東人數(shù)表決；四是降低股東會表決通過的比例，使得中小股東有表決的機會。二、股權(quán)過于分散時要降低公司表決通過的比例以及股東召開臨時股東會的比例要求。股東過于分散一般存在于公司發(fā)起人較多的情況下，再有就是國企改制形成的職工股東。雖然股份分散為現(xiàn)代公司的基本特征，可以通過民主決策來保障公司的正常運行。但是，在我國由于民眾沒有民主決策的經(jīng)驗，實行民住決策有時反而會給公司帶來危害。因此，在這種情況下，有關(guān)股東如何實現(xiàn)對公司的控制權(quán)就顯得尤為重要。否則，大量的股東在公司重大決策時各抒己見，要想通過決議必須通過復(fù)雜的投票和相互的爭吵。公司大量的精力和能量消耗在股東之間的博弈活動中。針對這個問題，律師給出如下建議：一是降低公司除重大事項外的表決通過比例，這樣只要有主要股東形成一致即可通過表決；二是可以實行“按股東人數(shù)表決”，這樣按照人數(shù)表決可以大大降低表決的難度；三是降低臨時股東會召開的限制，如果出現(xiàn)股東會僵局，可以由少數(shù)股東聯(lián)系召集股東會，盡快由參會股東商議形成解決辦法。三、股權(quán)平衡是要設(shè)立特別表決權(quán)。股權(quán)平衡一般是公司只有兩個股東，而且主要股東的出資比例相同。如果出現(xiàn)這樣的平衡股權(quán)，那么除非全部同意或者全部反對，否則公司任何表決都無法進(jìn)行。因此，此時就要設(shè)定表決不通過時的特殊表決權(quán)問題，這樣就防止了這種股權(quán)設(shè)置實質(zhì)上的股權(quán)表決不能的尷尬境地。六、企業(yè)注冊成立法律風(fēng)險防范系列談六準(zhǔn)備哪些公司設(shè)立法律文件？公司在設(shè)立過程中，需要準(zhǔn)備兩類資料，一是提交工商局的工商登記常規(guī)資料，二是企業(yè)設(shè)立所需的規(guī)范投資人權(quán)利義務(wù)的法律文件，其中就包括設(shè)立協(xié)議。一、企業(yè)設(shè)立協(xié)議的必要性和約定內(nèi)容。設(shè)立協(xié)議是企業(yè)投資人在設(shè)立企業(yè)前，經(jīng)過各方協(xié)商，對于公司投資人在設(shè)立過程中如何履行各自的權(quán)利義務(wù)所達(dá)成的合約。設(shè)立協(xié)議并不屬于企業(yè)設(shè)立必須的法律文件，如果公司設(shè)立手續(xù)簡單，出資人單一，也可以不需要設(shè)立協(xié)議，一般對于出資人較多、出資形式多樣的企業(yè)設(shè)立行為，最好是提前簽訂企業(yè)設(shè)立協(xié)議。設(shè)立協(xié)議內(nèi)容包括投資人名稱、新企業(yè)暫定名、注冊資金、經(jīng)營期限、各投資人認(rèn)繳出資款數(shù)額、期限、交付時間、公司的組織機構(gòu)、董事會、監(jiān)事會、總經(jīng)理的人選、違約責(zé)任以及發(fā)生爭議的解決方式和籌備機構(gòu)及設(shè)立費用的承擔(dān)。設(shè)立協(xié)議的核心是各出資人認(rèn)繳出資款數(shù)額、期限、交付時間，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限定投資人履行出資義務(wù)的細(xì)節(jié)性條款，否則一旦出現(xiàn)延期出資那么將損害全體出資人的利益。再者，還應(yīng)當(dāng)約定延期出資以及出資中其他爭議的解決方式。二、設(shè)立協(xié)議的保密性問題。這個問題往往被忽視，由于設(shè)立企業(yè)屬于投資人的投資行為，因此對投資方向、投資數(shù)額、管理人選如果需要的話應(yīng)當(dāng)約定各投資人對此承擔(dān)保密義務(wù)。再者，如果設(shè)立出資中涉及到商業(yè)秘密、專利權(quán)、專用技術(shù)等需要保密的內(nèi)容，也應(yīng)當(dāng)約定保密義務(wù)，否則這些信息一旦被他人惡意利用，對未來公司的損害很可能就是難以估量的。三、排除股東與新設(shè)立企業(yè)的競爭約定。在很多情況下，股東與新設(shè)立企業(yè)往往處于同一個行業(yè)，相互之間具有競爭關(guān)系，因此，為了新企業(yè)能夠順利開展業(yè)務(wù)，有必要對股東的競爭予以限制，這也是對保障其他投資人權(quán)益非常有利的做法。因此，可以再設(shè)立協(xié)議中，對股東和新企業(yè)之間的這種排除競爭的關(guān)系予以約定，更重要的是要約定如果股東違反了這個約定應(yīng)當(dāng)對新企業(yè)以及股東承擔(dān)的違約責(zé)任。七、企業(yè)注冊成立法律風(fēng)險防范系列談七制訂公司章程的法律技巧公司章程被稱為公司憲法，因此在公司內(nèi)部具有最高法律地位。但是，很多股東在成立公司時相互之間非常信任和團結(jié)，簡單地認(rèn)為所有問題通過友好協(xié)商便能妥善解決，太計較會損害雙方面子和合作關(guān)系，因此僅僅把公司章程作為公司設(shè)立登記的一紙材料去完成，但隨著公司不斷發(fā)展，分歧和糾紛也日益增多，此時才發(fā)現(xiàn)公司章程并沒有就相關(guān)問題作出規(guī)定，沒有解決糾紛的機制。而且，一般企業(yè)在注冊時往往采用工商局提供的公司章程范本，直接填寫。當(dāng)然采取范本并無過錯，但是范本是通行本，無法結(jié)合每個公司的具體情況作出約定。因此在采取公司章程范本注冊的時候，一定要審查公司設(shè)立時股東出資人的意思表示是否有何范本矛盾的地方。如果全部采用范本則可能面歡迎閱讀臨以下法律風(fēng)險：第一，范本公司章程沒有根據(jù)公司本身的特點和實際情況制定，而是簡單照抄公司法的規(guī)定或者其他公司的類似規(guī)定。公司法確立的只是一般規(guī)則或原則，而由于各個公司自身存在獨特性，表現(xiàn)在資本規(guī)模、股權(quán)結(jié)構(gòu)、經(jīng)營范圍、所在地區(qū)等方面，因而每一個公司都需要適合本公司特點的具體的自治規(guī)則，由公司章程對公司法所確立的一般規(guī)則或原則加以細(xì)化，使其具體化，對本公司的重要事項和特殊情況做出詳細(xì)的規(guī)定，以有利于公司治理。而千篇一律的公司章程起到的作用只能是虛化的，甚至是有害的。比如“格式章程”，不能夠真正體現(xiàn)股東的真實意思表示，股東間一旦對公司成立后的決策、資金、人員、利益分配方面出現(xiàn)爭議，股東很難依據(jù)公司章程來維護自己的合法權(quán)益。第二，絕大多數(shù)范本公司章程沒有體現(xiàn)合理的公司治理機制，根本起不到對公司治理的前瞻性和預(yù)防性作用，反而有時成了公司運營和管理人員行為的不良約束，增加了公司的運作成本。比如對公司機構(gòu)會議的召集、決議、人事安排、執(zhí)行機制、制約機制沒有根據(jù)公司特點在公司章程中加以規(guī)定，而導(dǎo)致了股東之間、董事之間、股東與董事之間、股東與監(jiān)事之間、董事與監(jiān)事之間，高層管理人員之間出現(xiàn)僵局，無法召開股東會議或者在股東會議過程中無法形成決議，股東會議的決議得不到落實，公司治理機構(gòu)之間權(quán)責(zé)不分明等等。第三，沒有充分體現(xiàn)股東的權(quán)利，對董事、監(jiān)事、高級管理人員的權(quán)限界定不清，約束不明。當(dāng)其濫用權(quán)利時，沒有追究當(dāng)事人責(zé)任的依據(jù)，即章程沒有真正起到公司“憲法”的作用。當(dāng)然，公司章程的重要性、特征、作用等屬于學(xué)術(shù)問題，在此不再贅述。主要結(jié)合律師法律實踐中出現(xiàn)的公司章程出現(xiàn)的法律問題，對公司章程的制定提出一些法律技巧及注意的風(fēng)險點供大家參考。一、充分發(fā)揮企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)，對公司法規(guī)定可以有公司章程約束的條款，及時在公司章程中予以補充。我國新修改的公司法一個突出的特點是尊重企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)，刪掉了很多強行性規(guī)定條款。公司開展經(jīng)營活動中的很多重大事項，如公司經(jīng)營范圍、法定代表人的任命、股東權(quán)利的限制、股東會決議的合法性、股東出資份額的確定、股東會會議召開和表決程序、董事會的產(chǎn)生、職權(quán)及議事規(guī)則、監(jiān)事會的議事規(guī)則、股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序、董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)和責(zé)任等都可以在公司章程中作出約定。即使章程的規(guī)定和法律規(guī)定相沖突也承認(rèn)章程的優(yōu)先效力。這就為公司章程制定的個性化提供了法律依據(jù)。因此，如果公司設(shè)立時對公司法規(guī)定或者范本章程有不同的地方一定要在公司章程中予以體現(xiàn)。具體條款可以參見《公司法》第11、12、13、16、20、22、28、31、40、42、43、44、45、46、47、49、51、54、56、71、76、84、94、101、105、106、113、120、124、148、149、150、153、166、170、181條。二、可以約定由董事長之外的人來擔(dān)任公司法定代表人。按照原公司法，公司法定代表人只能由公司董事長擔(dān)任。但是在實踐中往往會導(dǎo)致法定代表人和實際經(jīng)營者不服，產(chǎn)生管理的混亂。因此，如果公司實際出資人、控制人或者大股東由于各種原因不能擔(dān)任董事長的，可以在公司章程中約定由董事長外的其他執(zhí)行董事或由總經(jīng)理擔(dān)任法定代表人。這樣就保護了公司控制權(quán)和經(jīng)營權(quán)的靈活統(tǒng)一。三、可以不按照出資比例確定分配企業(yè)利潤或者新增資本有限出資的比例。有限責(zé)任公司的股東如果由于各種原因，不能按照出資比例分配紅利，或者需要對特定股東給予特別的紅利分配及優(yōu)先認(rèn)購新增資本的權(quán)利，那么可以在公司章程約定，不按照出資比例來履行股東權(quán)利義務(wù)，而是另行約定比例。此外，對愿意通過繼續(xù)認(rèn)繳出資持有有限責(zé)任公司更多股權(quán)的股東，也可以在公司章程中規(guī)定其優(yōu)先認(rèn)繳出資的比例。這無疑保護了不同類型投資者作為公司股東的不同需求。四、董事會和監(jiān)事會的機構(gòu)和組成人數(shù)更加靈活。由于公司的業(yè)務(wù)量和經(jīng)營規(guī)模不同，因此，公司管理機構(gòu)的組成也應(yīng)當(dāng)更加靈活，賦予公司自主決定權(quán)。新公司法規(guī)定公司可以在公司章程中選擇董事會和監(jiān)事會的組成和規(guī)模。其中，有限責(zé)任公司董事會成員為3?13人；股份有限公司董事會成員為5?19人，設(shè)立監(jiān)事會公司的監(jiān)事會成員不少于3人。此外，對于股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以選擇不設(shè)監(jiān)事會，而僅設(shè)1?2名監(jiān)事。對于股份有限公司，新公司法中對股東大會選舉董事、監(jiān)事時的表決方式提供了兩種選擇，即公司可以在公司章程中規(guī)定或者以股東大會決議形式?jīng)Q定，實行累積投票制或每一股份一票表決權(quán)的普通表決方式。五、可以約定不按照出資比例行使表決權(quán)而且可以約定特殊情況下的特殊表決方式。表決權(quán)是股東的核心權(quán)利之一，股東出資人可以通過表決權(quán)來行使對公司的控制權(quán)。但是公司的出資情況千差萬歡迎閱讀別，如果由于某些特殊情況不能完全按照出資比例行使表決權(quán)，或者股份出資比例特殊，比如各占50%將導(dǎo)致表決權(quán)無法行使。如果有這些情況，股東出資人可以在公司章程中約定不按照出資比例行使表決權(quán)，賦予某些特定股東特別表決權(quán)，或者在無法表決時按照特定比例通過表決或者由特定股東直接決定。比如在章程中約定“股東不按持股比例行使表決權(quán)，由一方持有較多表決權(quán)”或“股東會普通決議需半數(shù)以上（含半數(shù)）表決權(quán)通過”來解決。當(dāng)然，在公司章程對股東行使表決權(quán)的方式?jīng)]有明確規(guī)定時，應(yīng)依照公司法的規(guī)定按照出資比例行使表決權(quán)。六、股東對內(nèi)對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)可以不受其他股東“過半數(shù)同意”以及“優(yōu)先購買權(quán)”的限制。按照公司法的規(guī)定，一般股東在對內(nèi)對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時受到嚴(yán)格限制，一是對外轉(zhuǎn)讓要經(jīng)過全體股東過半同意，二是同等條件下，其他股東具有優(yōu)先購買權(quán)。這樣規(guī)定主要限制股東對外隨意轉(zhuǎn)讓股權(quán)。但是，也限制了股東實現(xiàn)自己股權(quán)價值的方式。因此新公司法在原有規(guī)定基礎(chǔ)上，增加了“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。這樣一來，如果公司股東不愿意受對外股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制，希望自由轉(zhuǎn)讓盡快變現(xiàn)的則可以在公司章程中作出相應(yīng)的規(guī)定，這也是符合法律規(guī)定的。再者，針對常見的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款數(shù)額確定難的問題，可以在章程中規(guī)定兩個方面的內(nèi)容：股權(quán)轉(zhuǎn)讓時股權(quán)價值的評估確定程序；糾紛產(chǎn)生時的協(xié)商解決程序。七、股東出資股份的繼承問題可以作出特別約定。由于股東出資人持有的股權(quán)屬于財產(chǎn)權(quán)，因此是可以和房屋、土地、車輛、存款等有形財產(chǎn)一樣發(fā)生繼承的，如果股東出資人死亡則其繼承人有權(quán)繼承其名下的出資股份。如果公司股東出資人為了防止發(fā)生此類情況，避免有不熟悉的繼承人通過繼承成為公司股東，那么可以對股份的繼承作出特別約定，比如股東出資人死亡則由其他股東收購其股權(quán)，而由其繼承人分割股權(quán)價款等。八、公司經(jīng)營范圍發(fā)生變化應(yīng)當(dāng)及時制定公司章程修正案。按照《公司法》第12條：公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司注冊機關(guān)根據(jù)公司提交的章程在公司營業(yè)執(zhí)照上核定經(jīng)營范圍，因此如果隨意制定公司章程，就有可能出現(xiàn)公司實際經(jīng)營業(yè)務(wù)與營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的經(jīng)營范圍不一致的情況。九、明確公司成立后對外投資及擔(dān)保的數(shù)額及程序的限制。由于公司對外投資及擔(dān)保行為給公司帶來盈利的同時，也會給公司帶來巨大的潛在風(fēng)險。因此公司法對此問題給予了公司股東出資人更大的靈活空間和權(quán)力。股東可以根據(jù)自身的風(fēng)險承受能力，在公司章程中事先規(guī)定好公司對外投資的限額、表決程序等，這樣使得公司的投資、擔(dān)保行為盡量通過股東民主決策的方式來進(jìn)行，最大限度的規(guī)避了運營風(fēng)險。十、細(xì)化股東會及臨時股東會召開的程序并對大股東惡意損害公司及小股東利益等特殊情況下解散公司做出詳細(xì)的約定。按照規(guī)定，股東會召開應(yīng)當(dāng)提前十五天通知股東，同時，如果有重大事項可以召開臨時股東會。因此，股東會召開對公司的決策非常重要，如果大股東出現(xiàn)損害公司利益的行為而又回避召開股東會，那么對中小股東利益保護的非常不利的。因此可以預(yù)先在公司章程中約定臨時股東會的召開方式，簡化召開股東會的條件和程序。同時，公司是經(jīng)濟動物，在為股東賺取利潤的同時，也可能因為股東內(nèi)部矛盾、經(jīng)營不善等情況而給股東帶來巨大損失，此時就需要對公司進(jìn)行解散。特別是出現(xiàn)大股東操縱公司而惡意損害公司及中小股東利益的情況下，公司更需要解散來避免損失的擴大。盡管新公司法規(guī)定“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司”但是由于公司解散是關(guān)系到全體股東和債權(quán)人及其他相關(guān)人員利益的重大事項，因此為了避免各方對法律規(guī)定的條件理解產(chǎn)生分歧，公司有必要根據(jù)自身的實際情況在章程中對“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難”和“其他途徑”等并非很具體的內(nèi)容做出具體界定，增強特定條件下，股東行使解散權(quán)的可操作性。十一、不是必須由大股東或二分之一以上表決權(quán)股東同意方可通過決議。如果完全按照股份出資比例表決，那么就容易出現(xiàn)大股東操縱公司的現(xiàn)象，而中小股東的利益就無法的到保護。因此，按照新公司法，除了修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議需要三分之二以上表決權(quán)的股東通過外，其他事務(wù)的表決可以自行在公司章程中議定表決通過的比例，不必非要二分之一以上表決權(quán)的股東通過方可。十二、自行決定公司董事長、副董事長、總經(jīng)理、高級管人員等核心團隊的產(chǎn)生辦法和職權(quán)以及董歡迎閱讀事任期。董事長和副董事長是公司的核心職位，因此公司章程可以選擇通過選舉或者委派方式產(chǎn)生。執(zhí)行董事、總經(jīng)理是公司的經(jīng)營管理核心人員，因此也可以通過公司章程來規(guī)定其職權(quán)范圍，防止出現(xiàn)企業(yè)投資者與管理者權(quán)力劃分不明而發(fā)生的矛盾。八、企業(yè)注冊成立法律風(fēng)險防范系列談八設(shè)立失敗需要承擔(dān)哪些法律責(zé)任？公司設(shè)立是個系統(tǒng)性工程，需要諸多方面的條件，一般情況下如果方法得當(dāng)，公司都是可以設(shè)立成功的。但是在實踐中由于出現(xiàn)資本籌集不足，違反我國法律，未按期召開創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會做出不設(shè)立公司的決議等原因也會出現(xiàn)公司設(shè)立失敗的情況，一般情況下，設(shè)立失敗并不會發(fā)生過多的法律風(fēng)險，但是如果存在設(shè)立債務(wù)費用以及出資沒有返還的情況下，也會發(fā)生法律風(fēng)險。一、公司設(shè)立過程中發(fā)生的費用及債務(wù)承擔(dān)。公司設(shè)立過程中，如果聘請了專業(yè)的中介機構(gòu)或者產(chǎn)生其他債務(wù)，那么這些費用債務(wù)的承擔(dān)要提前做好約定。建議可以對上述款項按照出資認(rèn)購的比例承擔(dān)或者按照出資人平分的方式承擔(dān)，如果出資人打不成協(xié)議，那么將對這些費用和債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。二、設(shè)立失敗后沒有及時返還出資人已繳納出資的情況。按照我國法律，出資人出資申請設(shè)立公司，要將貨幣出資足額存入指定賬戶、將非貨幣財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移給公司。但是出資完成后，如果由于各種原因?qū)е鹿驹O(shè)立失敗，將會發(fā)生這些出資如何返還的法律問題。原則上貨幣出資應(yīng)當(dāng)返還給出資人，包含此期間的利息，非貨幣資本如果存在權(quán)利轉(zhuǎn)移變更登記的，應(yīng)當(dāng)重新辦理變更登記，變更至出資人名下。由于設(shè)立失敗而發(fā)生出資返還所產(chǎn)生費用及損失，如果設(shè)立失敗有過錯方或責(zé)任人的則由其承擔(dān)。如大家都沒有過錯的，則對上述費用及損失平均分擔(dān)。九、避免股東會決議無效的法律方式按照公司法和公司章程的規(guī)定，股東會是投資人的議事決策機構(gòu)，是公司的最高權(quán)力機關(guān)。對于公司的重大事務(wù)，都由股東會決議來決定，因此股東會有類似于人的中樞神經(jīng)，非常重要。但是，在律師接觸的司法實踐中，經(jīng)常會發(fā)生一些股東糾紛，導(dǎo)致股東會的權(quán)利被架空或者形成股東會僵局，無法對公司重大事項做出方向性決策，從而導(dǎo)致公司處于癱瘓狀態(tài)中。本文試就經(jīng)常發(fā)生的幾類股東會決議無效的情形提出律師的法律分析意見。一、股東會召集違法。作為公司的最高權(quán)力機關(guān)，股東會的召集是具有嚴(yán)格條件限制的，如果會議召集方式違法，不僅會導(dǎo)致股東會無法正常召開，嚴(yán)重的還導(dǎo)致決議無效。一般來講，在公司正常運轉(zhuǎn)情況下，股東會由董事會召集，董事長主持。但是，在法律實踐中，存在兩種較為常見的情況，一是大股東一股獨大，把持操縱董事會，董事長不依法召集股東會；二是股東勢均力敵形成僵局，董事長無法召開股東會；三是由于公司經(jīng)營困難或者涉及刑事犯罪，董事長被采取強制措施，無法召開股東會。諸如此類的情況下，如果董事長不能履行召集職責(zé)，那么則應(yīng)當(dāng)按照如下規(guī)定召集股東會。第一在公司章程規(guī)定的情況下，由章程指定的副董事長召集并主持董事會；第二由過半數(shù)的董事推舉一名董事主持董事會；第三如果沒有設(shè)立董事會則由執(zhí)行董事召集并主持；第四董事會或執(zhí)行董事不能或不履行的，由監(jiān)事會或不設(shè)監(jiān)事會的監(jiān)事召集、主持；第五如果按照上述方式均不能召集、主持股東會的，由代表十分之一以上表決權(quán)的股東召集和主持股東會會議。二、通知股東會召開方式違法。在解決了股東會召集問題后，就要解決如何通知全體股東參加股東會的問題。如果由于通知的方式、程序、及內(nèi)容不當(dāng)，往往會導(dǎo)致股東會召開不能或無效的風(fēng)險出現(xiàn)。但是，按照現(xiàn)行《公司法》，只是原則規(guī)定需要提前十五天通知股東，但是對于由誰通知、如何通知、通知方式、如何視為通知到達(dá)等均沒有作出細(xì)致的規(guī)定，這主要是由于公司具有個體特殊性，因此這些細(xì)節(jié)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由各個公司在公司章程中規(guī)定。但是，據(jù)律師所知，很多公司并沒有在公司章程中細(xì)化這些細(xì)節(jié)，一旦出現(xiàn)股東不和導(dǎo)致股東會無法召開，才發(fā)現(xiàn)自己即使有理但也無計可施。因此，對于股東會這種對公司具有極為重要作用的會議一定要有充分的重視，須知往往是“細(xì)節(jié)決定成敗”。律師建議可以在公司章程中細(xì)化如下：第一規(guī)定由召集人或者股東或者某個部門負(fù)責(zé)通知全體股東召開會議；第二股東應(yīng)當(dāng)記載自己的通信地址、電話、電子郵件或聯(lián)系方式，向該地址或聯(lián)系方式發(fā)出通知即可視為收到通知；第三通知的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括會議召開時間、地點、會議議程等。如果對通知方式細(xì)化則可避免由于通知違法而導(dǎo)致的股東會決議無效情形出現(xiàn)。三、股東缺席股東會人數(shù)不足及表決程序違法導(dǎo)致股東會決議違法。股東會的核心功能是對公司重大事項的表決權(quán)，特別是在股東不和，或者公司經(jīng)營陷入困境的時候，對公司發(fā)展走向及經(jīng)營決策歡迎閱讀更需要及時作出股東會決議。但是，在這種公司不正常情況下，必然有部分股東拒絕參考公司股東會，那么在股東缺席的情況下如何表決呢？《公司法》僅規(guī)定了股東會由全體股東組成。但由股東出席比例達(dá)到多少才股東會才能有效召開，公司法并未規(guī)定。而是把這個權(quán)力交給了公司股東，因此公司章程應(yīng)當(dāng)對股東會的最低出席人數(shù)以及最低表決比例作出規(guī)定。但是需要特別注意的是，在決定公司重大事項，如修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。除了以上重大事項的其他事項，公司章程可自行規(guī)定通過比例，一般規(guī)定二分之一以上表決權(quán)通過的居多。當(dāng)然在公司章程中，在不違反法律規(guī)定的前提下，根據(jù)公司實際情況，對公司事項行使何種通過方式，表決權(quán)通過方式，或以參加人數(shù)過半通過方式，以及表決代表的持股比例作出明確的規(guī)定，如是否召開股東會會議、股東出席會議所要求的比例、決議通過表決權(quán)的比率等。四、可以不按照出資數(shù)額來行使表決權(quán)。在普通人的意識中，表決權(quán)就是誰出錢誰說了算，或者誰出錢多誰說了算。其實，這種按照出資額來行使表決權(quán)的方式只是普遍推行的一種方式罷了，并不是絕對必須按照出資份額來行使表決權(quán)。按照現(xiàn)行《公司法》也可以實行“按照股東人數(shù)行使表決權(quán)”，同時還應(yīng)當(dāng)規(guī)定如果無法形成表決的處理方式。五、規(guī)定股東會無法表決的特殊表決權(quán)或者解決方式。在律師的法律實踐中，由于公司股東股權(quán)設(shè)置不合理就較為容易產(chǎn)生股東會無法表決的情況，一是出資額旗鼓相當(dāng)，比如只有兩個股東，各占50%,那么如果發(fā)生糾紛需要表決，則只有股東完全同意方可表決通過，此時則容易陷入股東會表決的僵局。二是公司股東人數(shù)較多，而股份比例都較小，但是股東在章程中設(shè)定了較高的表決比例，由于數(shù)個股東意見不一，很難達(dá)成符合表決比例要求的通過票，股東大會無法形成決策，形成股東會的僵局。這種表決障礙或者股東會僵局一旦形成，則會導(dǎo)致公司無法運營，股東的權(quán)益、企業(yè)的權(quán)益受到損害。如果股東會長期不能達(dá)成任何表決事項則將使得公司陷入困境。因此，為了避免這種情況，一是在設(shè)立時就要合理的設(shè)置股權(quán)比例或者表決權(quán)比例，消除隱患。二是在公司章程中要規(guī)定形成這種局面時的解決辦法，可以約定由一方行使單方表決權(quán)，或者可以解散公司。六、出現(xiàn)股東會決議無效后可申請法院撤銷股東會決議。按照我國法律，股東會決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的自始無效，最常見的是股東會決議以低于代表三分之二以上表決權(quán)通過了公司修改公司章程、增加或者減少注冊資本、公司合并、分立、解散、變更公司形式的決議。再者，導(dǎo)致股東會決議無效的情況還包括：股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)、公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程等情形。按照《公司法》規(guī)定如果出現(xiàn)股東會決議無效，則“股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷”。十、公司董事法律規(guī)定如果說公司股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，那么公司董事會則是公司的的執(zhí)行機構(gòu)。因此在公司的具體經(jīng)營管理中，董事會具有非常重要的作用。按照現(xiàn)行《公司法》規(guī)定，除較小的有限責(zé)任公司可以設(shè)執(zhí)行董事外，公司都需要設(shè)置董事會，根據(jù)股東會的授權(quán)來管理公司日常事務(wù)。因此，董事會的正常運轉(zhuǎn)對公司就極為重要。但是在實踐中經(jīng)常出現(xiàn)由于董事會意見分歧而導(dǎo)致董事會無法有效表決?；蛘哂捎诙聲蓡T拒絕出席而出現(xiàn)董事會喪失功能的狀況。如果出現(xiàn)上述情況，對于公司正常運轉(zhuǎn)是極為不利的。根據(jù)法律規(guī)定，董事會成員由股東會選舉或委派，不少公司的董事是由股東自行擔(dān)任，這使董事會與股東會有一定的相通性。如果董事由于對公司管理決策產(chǎn)生分歧，也將會導(dǎo)致股東會產(chǎn)生矛盾。因此，及時化解董事會矛盾就顯得極為重要了。主要方式有下面幾種：一、董事會人數(shù)盡量確定為單數(shù)以便于表決。按照公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司董事會成員為3到13人，股份有限公司董事會成員為5到19名。從這個規(guī)定看，并沒有規(guī)定公司董事會不能為雙數(shù)。因此，如果公司董事由股東委派，而股東的出資額相當(dāng)且股東人數(shù)是雙數(shù)，則董事成員也是雙數(shù)。在這種情況下，董事會表決就可能出現(xiàn)贊成和反對票數(shù)相同。對此的解決辦法是盡量避免形成雙數(shù)董事的董事會。二、董事不出席董事會導(dǎo)致董事會無法表決的情況。即使董事會成員為單數(shù)，但是如果一名或數(shù)名股東因故沒有出席董事會，那么也可能導(dǎo)致董事會無法表決。因此，應(yīng)當(dāng)在公司章程中約定，一是董事會不出席的應(yīng)當(dāng)委托其他人代行董事職權(quán)；二是董事既不委托又不表態(tài)的，則視為其認(rèn)可董事歡迎閱讀會決議，防止出現(xiàn)董事會效率低下。三、董事會成員意見分歧而導(dǎo)致董事會功能喪失。在實踐中，常見的董事會糾紛就是董事會成員由于對公司經(jīng)營事項意見不一，而無法達(dá)成一致意見。對此，一是在公司章程中對董事會表決程序進(jìn)行修訂，可以采取過半表決權(quán)；二是如果分歧意見較大，無法進(jìn)行表決，可以通過召開臨時股東會對董事人選進(jìn)行調(diào)整后再表決。十一、從保護中小股東利益角度看監(jiān)事會的作用監(jiān)事會是由全體監(jiān)事組成的、對公司業(yè)務(wù)活動及會計事務(wù)等進(jìn)行監(jiān)督的機構(gòu)，是在股東大會領(lǐng)導(dǎo)下，與董事會并列設(shè)置，對董事會和總經(jīng)理行政管理系統(tǒng)行使監(jiān)督的內(nèi)部組織。監(jiān)事正如名稱所言是履行監(jiān)督事務(wù)。但是，在我國公司運行過程中，監(jiān)事會往往流于形式，大股東隨意操控公司，侵犯公司及股東利益的情況屢有發(fā)生。如果公司的實際出資人不實際參與公司經(jīng)營，或者公司股東人數(shù)眾多的情況下，由于實際出資人或者中小股東無法通過擔(dān)任董事、企業(yè)高管來直接參與公司管理，那么監(jiān)事會將是維護公司正常運轉(zhuǎn)，制約抗衡董事、企業(yè)高管職權(quán)侵犯公司權(quán)益，保護小股東利益的重要機構(gòu)。因此，現(xiàn)行《公司法》大大加強了對監(jiān)事會職責(zé)行使的規(guī)定，中小股東或者公司的實際控制人完全可以通過擔(dān)任監(jiān)事的方式來監(jiān)督大股東的行為，重要的方式及需要注意的法律風(fēng)險點如下：一、監(jiān)事會組成不符合法律規(guī)定（一）監(jiān)事會人數(shù)不合法?！豆痉ā返谖迨l有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。因此，設(shè)立監(jiān)事會必須設(shè)置三名以上或三名監(jiān)事。（二）監(jiān)事身份不合法。一般公司往往忽略了法律對監(jiān)事身份的限制，監(jiān)事都是選擇由公司董事、高級管理人員兼任監(jiān)事，這些都是違反《公司法》的行為。《公司法》第五十二條規(guī)定：“監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一”“董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事”。因此，小股東如果無法獲得董事的地位，也無法在企業(yè)獲得財務(wù)、經(jīng)營等高級管理職務(wù)，則可以通過職工代表的身份獲得監(jiān)事地位來獲得監(jiān)督權(quán)。（三）監(jiān)事會主席的產(chǎn)生需要選舉。按照《公司法》第五十二條規(guī)定：“監(jiān)事會設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生”。由于監(jiān)事會主席負(fù)責(zé)召集監(jiān)事會，而監(jiān)事會主要履行監(jiān)督職責(zé)，因此，監(jiān)事會主席的職位權(quán)限職責(zé)也是非常重要的。中小股東可以通過選舉來爭取獲得監(jiān)事會主席的職位。二、監(jiān)事會主席的作用沒有充分發(fā)揮按照法律規(guī)定，監(jiān)事會主席具有較多職責(zé)和權(quán)限，特別是在監(jiān)事會監(jiān)督職能的發(fā)揮上具有重要作用。但是在實踐中，公司監(jiān)事會的職能被整體弱化，或者被大股東及公司實際控制人操縱了。因此，如果要抗衡和制約公司大股東的權(quán)限，可以通過監(jiān)事會作用的發(fā)揮來實現(xiàn)。一是要確保監(jiān)事會主席產(chǎn)生的合法性和民主性，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生，使得監(jiān)事會主席在監(jiān)事會中具有權(quán)威，可以促使監(jiān)事會及時、正確的行使監(jiān)督職責(zé)。二是過半數(shù)監(jiān)事可以代替監(jiān)事會主席履行職責(zé)。如果監(jiān)事會主席攝于壓力，不能對違反公司法及公司章程的行為及時行使職權(quán)，那么過半數(shù)的監(jiān)事可以共同推舉一名監(jiān)事行召開和主持監(jiān)事會會議。三、監(jiān)事會期限及特殊情況下的任期順延為了充分發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督作用，因此監(jiān)事會是實行任期制的，每屆任期三年，任期屆滿后，可根據(jù)上屆監(jiān)事會的履職情況重新選舉，這樣就為更多的人參與公司監(jiān)督提供了機會。由于監(jiān)事監(jiān)督職責(zé)的連續(xù)性，因此《公司法》第五十三條對監(jiān)事的任期做了如下特殊規(guī)定：“監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)”。這樣一來，即使發(fā)生公司監(jiān)事會期限屆滿的情況，或由于公司股東、董事會的阻撓無法及時改選，監(jiān)事也將自動延期，繼續(xù)履行自己的監(jiān)督職責(zé)，這樣就大大確保了監(jiān)事監(jiān)督的及時性、連續(xù)性。四、監(jiān)事會會議召開的程序性規(guī)定原《公司法》對于監(jiān)事會會議召開沒有硬性規(guī)定，導(dǎo)致了監(jiān)事會職責(zé)履行無法可依。為了強化和突出監(jiān)事會的監(jiān)督職責(zé)，《公司法》修訂中對監(jiān)事會會議做了制度性規(guī)定。一是要定期召開，一年至歡迎閱讀少一次，必要時監(jiān)事可提起召開臨時監(jiān)事會會議。二是監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。三是在公司章程中要對監(jiān)事會的議事方式與表決程序作出規(guī)定，比如可參照股東會、董事會的方式，詳細(xì)規(guī)定監(jiān)事會通知主體、通知方式、參加人數(shù)、表決程序等。四是監(jiān)事履行監(jiān)督職責(zé)所必需的費用由公司承擔(dān)。五、監(jiān)事會的監(jiān)督職責(zé)監(jiān)事會的作用主要是對公司運作及股東、董事、高管行為的監(jiān)督，具體而言，有以下幾個方面：（一）財務(wù)審查權(quán)。具體而言，監(jiān)事可要求公司財務(wù)提供財務(wù)資料供其審查，或者監(jiān)事可委托獨立的第三方會計師事務(wù)所等機構(gòu)來進(jìn)行獨立的審計。（二）董事、高管的罷免建議權(quán)。盡管在目前公司運行模式中董事、高管的任命由股東會、董事會、總經(jīng)理來決定。但是，《公司法》新賦予了監(jiān)事對上述人員的罷免建議權(quán)，規(guī)定：“對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議”。（三）要求糾正損害公司利益行為的權(quán)利。當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正。（四）臨時股東會會議召集及主持權(quán)。股東會是公司的最高權(quán)利機關(guān)，而由于大股東往往占有董事會的權(quán)利而拒絕召開臨時股東會。如果發(fā)生嚴(yán)重侵犯公司利益的行為，需要臨時股東會議決。此時，監(jiān)事會可以提議召開臨時股東會并負(fù)責(zé)召集和主持會議。（五）提出股東會議案權(quán)。監(jiān)事會可以向股東會就公司違反法律及公司章程的行為提出議案供股東會審議。（六）要求董事、高管承擔(dān)賠償責(zé)任的起訴權(quán)。按照《公司法》第一百五十條、第一百五十二條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”、“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟”。根據(jù)這些規(guī)定，如果出現(xiàn)了董事、高管侵犯公司利益的行為，股東可以申請監(jiān)事向法院提出訴訟，如果情況緊急股東也可以直接向法院起訴。（七）列席董事會及對董事會決議的質(zhì)詢或建議權(quán)。董事會是公司運行管理的核心部門，因此，監(jiān)事會可以列席董事會并對決議的提出質(zhì)詢和建議，這樣就把監(jiān)事會的監(jiān)督做到了事前監(jiān)督。也讓監(jiān)事會有了深入了解公司運作狀況，及時履行監(jiān)督職責(zé)的機會。（八）公司經(jīng)營狀況的調(diào)查權(quán)。如果監(jiān)事會發(fā)現(xiàn)公司運營狀況有異常情況，涉嫌違反法律及公司章程，監(jiān)事會可以獨立進(jìn)行調(diào)查，必要時可聘請會計師事務(wù)所等專業(yè)機構(gòu)參與，費用由公司承擔(dān)。（九）公司章程規(guī)定的其他監(jiān)督職權(quán)。盡管《公司法》規(guī)定了較多監(jiān)事監(jiān)督職權(quán)，但是由于公司的實際情況各不相同，因此，法律也規(guī)定可以就法律規(guī)定外的監(jiān)事會職權(quán)在公司章程中再做規(guī)定。因此，在制定公司章程時可以結(jié)合公司的實際出資、股權(quán)比例、運行情況再強化中小股東的監(jiān)督權(quán)。十二、企業(yè)高管及經(jīng)理人選聘的法律風(fēng)險公司作為一個經(jīng)濟體，公司股東和實際控制人由于各種原因，一般不可能直接參與公司的全部管理事務(wù)。因此，選聘經(jīng)理人參與或主持公司管理就較為常見了，然而，經(jīng)理人畢竟是“外人”，如果管理不善，由于經(jīng)理人過錯導(dǎo)致公司損失或者經(jīng)理人與公司股東對簿公堂的屢見不鮮。那么經(jīng)理人會給公司帶來哪些法律風(fēng)險以及如何防范呢？當(dāng)然這主要是企業(yè)管理學(xué)、領(lǐng)導(dǎo)藝術(shù)以及社會誠信體系的問題，這里主要從法律的角度談下這類法律風(fēng)險的方法。一、選聘經(jīng)理人的法律風(fēng)險。企業(yè)高管和經(jīng)理人作為企業(yè)高層經(jīng)營管理人員，其具有對內(nèi)、對外兩方面的職權(quán)。因此，法律風(fēng)險也就存在對內(nèi)、對外兩個方面。對內(nèi)來講，管理人員的行為受到公司法及公司章程的約束，在公司規(guī)章制度范圍內(nèi)，經(jīng)理人的行為代表公司的行為。因此，如果經(jīng)理人違反了公司規(guī)章制度，那么他的行為屬于職務(wù)失職行為，公司可以按照規(guī)章制度追究他的過錯責(zé)任。對外來講，由于經(jīng)理人、企業(yè)高管往往能獨立代表公司對外交往，因此，他們行為也代表著公司的行為，對外具有同等法律效力。如果經(jīng)理人或者企業(yè)高管在其職權(quán)范圍內(nèi)對外擅自作出民事法律行為，那么對外是產(chǎn)生法律效力的，對方可以要求公司承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。而公司一般不能以屬于其個人行為來對抗，而只能在履行義務(wù)后要求經(jīng)理人和企業(yè)高管予以賠償。歡迎閱讀二、選聘后的法律風(fēng)險防范。對于經(jīng)理人和企業(yè)高管的職務(wù)行為防控，關(guān)鍵是落實企業(yè)制度，用制度來約束他們的職務(wù)行為。當(dāng)然對企業(yè)關(guān)鍵部門實行直接控制也是一個比較有效的辦法。具體而言，有以下幾個方式，一是合理確定經(jīng)理人職權(quán)范圍，經(jīng)理的職權(quán)主要包括四個方面：第一組織經(jīng)營權(quán)，經(jīng)理是公司日常業(yè)務(wù)的執(zhí)行機構(gòu)，要負(fù)責(zé)公司的日常生產(chǎn)經(jīng)營管理工作。同時，經(jīng)理作為董事會的執(zhí)行機構(gòu)，還要負(fù)責(zé)執(zhí)行董事會制定的公司年度經(jīng)營計劃、投資方案以及董事會的其他決議。第二公司內(nèi)部規(guī)章的擬訂、制定權(quán)，包括公司內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置方案、公司基本管理制度的擬訂權(quán)和公司的其他具體規(guī)章的制定權(quán)。第三人事任免權(quán)，經(jīng)理可以向董事會提出公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人的人選，由董事會決定聘任或者解聘；同時，經(jīng)理可以直接聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的其他負(fù)責(zé)管理人員。第四董事會授予的其他職權(quán)，此外，經(jīng)理作為董事會的執(zhí)行機構(gòu)，還可以列席董事會會議。第五，公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。因此，公司明確經(jīng)理的職權(quán)范圍是關(guān)鍵，而且還要適時調(diào)整其職權(quán)。二是依法授權(quán)，根據(jù)律師的公司法律經(jīng)驗，往往發(fā)生法律風(fēng)險的是臨行性對經(jīng)理人及高管的授權(quán)。由于企業(yè)需要處理很多臨時性事務(wù)，因此，需要就某些特定事項對經(jīng)理人和高管予以授權(quán)，此時要特別注意以下幾點：第一授權(quán)委托最好采取書面形式，以授權(quán)委托書或者授權(quán)經(jīng)營制度來確定。第二授權(quán)委托最好確定期限，這樣防止期限過長導(dǎo)致授權(quán)失控。第三授權(quán)要明確被授權(quán)人的權(quán)限，切忌籠統(tǒng)授權(quán)、全權(quán)處理字眼出現(xiàn)，這樣就從根本上杜絕了濫用授權(quán)的行為。第四明確不得轉(zhuǎn)授權(quán)，也就是經(jīng)理人或者企業(yè)高管轉(zhuǎn)授權(quán)他人處理事務(wù)需要經(jīng)過公司許可。第五簽約、付款、款項數(shù)額、合同履行終止的重大授權(quán)必須經(jīng)過公司的確認(rèn)方為有效。三、經(jīng)理人及企業(yè)高管法律風(fēng)險的處理。一般來講，如果經(jīng)理人或者企業(yè)高管存在損害公司利益的行為，建議先采取內(nèi)部措施，按照公司的規(guī)章制度或者通過談話、勸解等方式來解決。如果上述方法不成，則可以委托律師或者采取法律方式解決，但是鑒于經(jīng)理人和高管的特殊身份，此時切忌意氣用事、辭退了之。首先，應(yīng)當(dāng)在公司制度角度應(yīng)當(dāng)縮小對方的職權(quán)，防止事態(tài)惡化。其次，做好經(jīng)理人和高管對內(nèi)對外職務(wù)行為法律風(fēng)險的預(yù)先調(diào)查和排除。最后，采取必要措施如訴訟、仲裁等方式要求對方承擔(dān)賠償責(zé)任。十三、代持股隱名投資人的法律風(fēng)險防范代持股隱名投資是指公司實際股東或者出資人由于某種原因或出于某種考慮不便將自己的名字顯示在公司工商登記資料中，而是以其他人或組織的名義作為股東辦理公司注冊及工商登記。此時，實際出自股東為“隱名股東”，而工商登記的股東為“代持股人”或者“顯名股東。代持股份出現(xiàn)的原因主要有一是真實投資人不便于公開自己的身份，比如國家機關(guān)工作人員或者與公司有關(guān)聯(lián)交易特殊關(guān)系的人員。二是實際出資人不符合國家法律或者公司章程對公司股東的限制性條件等。代持股隱名投資這種情況在公司法律事務(wù)中較為常見，如果做好法律風(fēng)險防范，這種方式還是可行的。一、實際股東不做工商登記存在的法律風(fēng)險。實際股東只出資但是自己不在公司工商登記資料總顯示名字，那么存在以下幾個法律風(fēng)險，一是股東地位不被認(rèn)可，由于公司股東以工商登記為準(zhǔn)，因此如果不記載實際股東的姓名，那么在法律上實際股東的地位是不被認(rèn)可的，也就為股東權(quán)利的形式設(shè)置了障礙。二是代持股人惡意損害實際股東的權(quán)利，比如擅自出讓股權(quán)或者濫用表決權(quán)。三是由于代持股人自身原因?qū)е略V訟而被法院凍結(jié)保全或者執(zhí)行名下的代持股份。四是代持股人意外死亡等，則其名下的股權(quán)作為財產(chǎn)有可能涉及到繼承的法律糾紛。二、代持股隱名投資合法的前提。按照我國法律，這類情況如果沒有違反法律行政法規(guī)的效力性強制規(guī)定，以及沒有以合法形式掩蓋非法目的，且沒有惡意串通損害他人利益的，那么這種委托持股是有效的。如果代持股人損害了實際出資人的權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。三、代持股隱名投資法律風(fēng)險防范建議。由于實際出資人對于代持股份無法行使實際的控制權(quán)，因此面臨較多法律風(fēng)險，律師建議可以嘗試通過以下方式來規(guī)避和防范法律風(fēng)險。（一）股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保。《物權(quán)法》頒布后，國家工商總局下發(fā)了辦理股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保的文件，這就使得股權(quán)擔(dān)保有了可能。因此，實際投資人要充分利用這個有利條件來防范風(fēng)險。具體而言，在辦理股權(quán)代持的同時，可以辦理股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保，將代持的股份向?qū)嶋H出資人辦理質(zhì)押擔(dān)保。這樣就確保了代持股人無法擅自將股權(quán)向第三方提供擔(dān)?；蛘叱鲑u轉(zhuǎn)讓。再者，即使由于其他原因，比如法院執(zhí)行或者繼承分割需要變賣股權(quán)，實際出資人也可以質(zhì)押權(quán)人的身份，獲得優(yōu)先權(quán)。（二）簽訂代持股協(xié)議約定高額違約責(zé)任并公證。由于代持股人是名義上的股東，如果他出現(xiàn)侵犯歡迎閱讀實際出資人利益的情況，實際出資人是很難事后阻止的。因此，最好在設(shè)立代持股時，雙方簽訂明確的代持股協(xié)議，對代持股人損害實際出資人的情況應(yīng)當(dāng)明確約定違約責(zé)任。如果約定了嚴(yán)格的違約責(zé)任，那么就會對代持股人的行為予以震懾，加大他違反協(xié)議的成本，使其違約行為得不償失。（三）明確股東權(quán)利的行使方式。代持股人是名義的股東，那么股東權(quán)利也只能以他的名義來行使，因此，實際出資人要控制公司，必須約定好股東權(quán)利行使方式，比如表決權(quán)、分紅權(quán)、增資優(yōu)先權(quán)等，必須通過實際出資人同意，代持股人必須按照實際出資人的意愿行使股東權(quán)利等。這樣的約定可以有效保障實際出資人對公司的控制權(quán)。（四）排除代持股人的財產(chǎn)權(quán)。這樣做的目的是防止代持股人行使其名下股權(quán)的財產(chǎn)所有權(quán)，如果出現(xiàn)意外死亡、離婚分割等情況時，其代持的股權(quán)不是他的個人財產(chǎn)，也就不能作為遺產(chǎn)或者共同財產(chǎn)進(jìn)行分割。這樣就確保了實際出資人的財產(chǎn)所有權(quán)。（五）代持股協(xié)議要告知其他股東或者公司的利害關(guān)系人。為了防止代持股人在實際出資人不知情情況下擅自行使股東權(quán)利，因此代持股協(xié)議如果條件許可應(yīng)當(dāng)告知公司的其他股東或者由其他股東在協(xié)議上書面認(rèn)可。這樣其他股東也可以制止代持股人的違約行為。而且，如果代持股人私下將股權(quán)出讓給了其他股東，實際出資人也可以其他股東知情而惡意受讓為由宣告轉(zhuǎn)讓無效而取回股權(quán)。（六）公司設(shè)立協(xié)議及公司章程中適當(dāng)限制代持股人的權(quán)利。公司設(shè)立協(xié)議和公司章程是公司的重要文件，如果有代持股，應(yīng)當(dāng)在設(shè)立協(xié)議中予以明確，同時在公司章程中對于代持股的權(quán)利行使給予特殊約定?；蛘哌€可以限制代持股人不得自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)。（七）實際出資人要增強證據(jù)意識，注意保存搜集代持股的證據(jù)。為了防范萬一，實際出資人一方面要簽訂全面、細(xì)致的代持股協(xié)議并及時辦理公證，另一方面要注意搜集保存好證明代持股關(guān)系的證據(jù)，比如代持股協(xié)議、出資證明、驗資證明、股東會決議、公司登記資料等。如果代持股人嚴(yán)重違約或者法院凍結(jié)保全執(zhí)行代持股份，可以及時提出訴訟或者執(zhí)行異議來維護自己的合法權(quán)益。十四、公司股東享有的法律權(quán)利公司股東是公司的投資人，因此對公司享有法律權(quán)利，根據(jù)《公司法》歸納股東權(quán)利如下：一、股份公司、有限公司股東共有的權(quán)利1、對公司對外債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)利。按照我國法律，公司股東以認(rèn)繳的出資額、以認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)利。股東以其出資和股份作為承擔(dān)公司對外責(zé)任的限額，超過限額的對外債務(wù)有權(quán)不予承擔(dān)。2、享有資產(chǎn)收益權(quán)。公司股東可以按照法律和公司章程的規(guī)定，享有投資資產(chǎn)的定期收益。3、對公司重大事項的決策參與權(quán)。公司股權(quán)是股東的財產(chǎn)權(quán)，由于公司對公司承擔(dān)了出資義務(wù)，因此，根據(jù)權(quán)利義務(wù)相統(tǒng)一原則，股東對公司重大事項享有決策權(quán)，主要是根據(jù)公司章程對公司重大事務(wù)行使表決權(quán)。4、為公司選擇管理者的權(quán)利。由于股東履行了出資義務(wù)，公司的管理經(jīng)營好壞直接關(guān)系到股東的投資風(fēng)險的大小。因此公司股東可以按照法律及公司章程對公司的高級管理人員行使聘請及罷免的權(quán)利。5、公司登記事項查詢權(quán)。公司的重大事務(wù)均需要記載在工商登記檔案中，這些登記事項直接規(guī)定了公司股東的權(quán)利義務(wù)，因此股東有權(quán)查詢公司這些登記事項。6、提請法院撤銷股東會或者股東大會、董事會的決議的權(quán)利。按照法律規(guī)定，如果股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容、召集程序、表決方式違反法規(guī)及公司章程的則屬于無效決議，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。7、有可以被選擇為高級管理人員的權(quán)利。股東作為公司的投資人可以自行擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、總經(jīng)理等高級管理人員。8、公司章程規(guī)定的其他權(quán)利。公司章程是公司的憲法，因此股東可以在法律許可的范圍內(nèi)為自己設(shè)定其他權(quán)利。二、有限公司股東特有的權(quán)利1、共同制定章程的權(quán)利。公司章程對公司具有極為重要的作用，因此作為投資人有權(quán)與其他投資歡迎閱讀人共同制定公司章程。2、簽訂股東設(shè)立協(xié)議的權(quán)利。設(shè)立協(xié)議是約束各方設(shè)立義務(wù)的基本文件，股東有權(quán)就設(shè)立協(xié)議內(nèi)容與各投資人協(xié)商議定。3、追究未按規(guī)定繳納出資的股東違約責(zé)任。股東的出資義務(wù)是基本義務(wù)，股東可以要求未按照約定繳納出資的股東限期補繳并追究其違約責(zé)任。4、獲得出資證明書并記載于股東名冊的權(quán)利。股東出資并驗資后可以要求公司向其開具出資證明書并將自己的名稱記載在股東名冊上以證明自己的股東身份。5、向公司登記機關(guān)辦理股東身份登記或變更登記的權(quán)利。股東身份的唯一合法記載證明是工商登記機構(gòu)的記載，因此合法出資的股東有權(quán)要求辦理股東身份登記以及變更登記。6、有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告的權(quán)利。對于公司上述主要資料，股東有權(quán)要求查閱并復(fù)制。7、合理查閱或者提請法院要求公司會計賬簿的權(quán)利。股東可以依法要求公司財務(wù)部門提供公司的會計賬簿。如果公司不合理拒絕，股東可以申請法院要求公司履行提交義務(wù)。8、按實繳出資比例或按約定分配紅利和優(yōu)先認(rèn)繳新增資本的權(quán)利。分紅權(quán)和優(yōu)先認(rèn)購新增資本權(quán)利以保障股東出資收益權(quán)的基本權(quán)利，公司應(yīng)當(dāng)按照法律及公司章程保障股東的上述收益權(quán)。9、獲得財務(wù)會計報告的權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將年度財務(wù)報告向股東提交或者供股東查閱。10、參加股東會以及召集股東會的權(quán)利。股東會是公司的最高權(quán)力機關(guān)，股東有權(quán)參加股東會并且在符合法律的情況下，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以申請董事、監(jiān)事召集或者自行召集臨時股東會商議公司重大事項。11、監(jiān)督股東會程序的權(quán)利。程序是保障實際義務(wù)的前提，股東有權(quán)對股東會召集程序中的問題要求股東會予以改進(jìn)，并對違反程序的決議要求法院撤銷。12、有按出資比例或按章程規(guī)定行使表決權(quán)的權(quán)利。表決權(quán)是股東的核心權(quán)利，股東可以按照出資比例確定表決權(quán)也可在公司章程中約定實行按人數(shù)表決等其他方式行使表決權(quán)。13、修改股東會會議記錄的權(quán)利。對股東會會議記錄以及決議與實際情況不符合的地方，股東有權(quán)要求股東會予以修改。14、股東有權(quán)向公司其他股東轉(zhuǎn)讓股份。股東可以通過內(nèi)部轉(zhuǎn)股來實現(xiàn)自己股權(quán)的價值。特別需要注意的是，股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，只要雙方達(dá)成協(xié)議即可，不必其他股東同意，更不涉及損害其他股東知情權(quán)和優(yōu)先購買權(quán)的問題。15、股東對其他股東向外轉(zhuǎn)讓的股權(quán)享有知情同意權(quán)及優(yōu)先購買權(quán)。按照法律規(guī)定股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。但是對上述限制，公司章程另有規(guī)定的除外。16、要求公司以合理價格收購股權(quán)的權(quán)利。按照法律規(guī)定，如果出現(xiàn)以下情況：公司連續(xù)五年盈利應(yīng)當(dāng)分配利潤但是連續(xù)五年不向股東分配利潤；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；公司營業(yè)期限屆滿或者解散但是股東會決議使公司繼續(xù)存續(xù)的。如果出現(xiàn)上述情況，公司股東反對上述決議的可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。17、要求法院判決公司收購其股權(quán)的權(quán)利。如果出現(xiàn)16條所述情況，股東要求公司收購其股權(quán)，但是自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。18、股東繼承人繼承公司股權(quán)的權(quán)利。公司股權(quán)也是財產(chǎn)權(quán)的一種，因此自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。19、請求法院解散公司的權(quán)利。按照法律規(guī)定，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。歡迎閱讀20、參加公司破產(chǎn)清算組并分配剩余財產(chǎn)的權(quán)利。公司解散后，為最終了結(jié)現(xiàn)存的財產(chǎn)和其他法律關(guān)系，依照法定程序，需要對公司的財產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)關(guān)系，進(jìn)行清理、處分和分配，以了結(jié)其債權(quán)債務(wù)關(guān)系。作為公司投資人，為了監(jiān)督清算程序防止公司資產(chǎn)的不正當(dāng)流失，因此公司股東有權(quán)參加公司破產(chǎn)清算并在清算完成后分配公司剩余財產(chǎn)。十五、股東要求公司回購股權(quán)的法律條件公司股東投資設(shè)立公司的主要目的是為了實現(xiàn)盈利和資本升值，但是當(dāng)公司股東的預(yù)期利益得不到保障時卻很難有彌補的方式。按照《公司法》，公司股東不得抽回出資，因此公司股東只有通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式來實現(xiàn)退出公司的意圖。但是，如果由于公司陷入困境，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓這種唯一的方式也將難度重重。在現(xiàn)行《公司法》中，為了盡可能挽回?zé)o責(zé)任股東的損失，而特別規(guī)定了股東在符合條件的情況下可以自行或者通過法院要求公司回購其股權(quán)。一、股東要求回購股權(quán)的前提。其實要求公司收購股權(quán)是股東轉(zhuǎn)股權(quán)的一種特殊方式，但由于收購者是公司，其性質(zhì)就不簡單是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，而是股東撤回投資退出公司的行為。股權(quán)回購請求權(quán)在《公司法》中的確立，其目的是為了使得中小股東或少數(shù)股東，在公司的控股股東或代表多數(shù)表決權(quán)的股東利用股東會表決的方式控制公司，造成其他股東的合理期待的利益落空或者有造成損失的風(fēng)險時，使得中小股東或少數(shù)