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文檔簡介
精品文檔精心整理精品文檔可編輯精品文檔法律名詞概念目錄:1、法律名詞概念2、法律名詞解釋絕對不定期刑刑法學(xué)術(shù)語。絕對不定期刑是指作出刑事裁判時只作罪名宣告,不指明所需服刑的刑期,而完全由行刑機關(guān)根據(jù)罪犯表現(xiàn)決定釋放時間?,F(xiàn)代立法禁止(排斥)絕對不定期刑。相對不定期刑刑法學(xué)術(shù)語。相對不定期刑是指法官作出刑事裁判時,在作有罪宣告的同時,還確定罪犯所需服刑的最高刑期或最低刑期,行刑機關(guān)在此情況下決定釋放的時間。刑法溯及力刑法的溯及力,是指刑法生效以后,對于其生效以前未經(jīng)審判或者判決尚未確定的行為是否適用的問題。如果適用,就是有溯及力;如果不適用,就是沒有溯及力。概念刑法的溯及力從屬于刑法的時間效力,是關(guān)于刑法生效后,對其生效之前發(fā)生的,未經(jīng)審判或者判決未確定的行為是否適用的問題,對于刑法的溯及力問題。從中國現(xiàn)行刑法第12條的規(guī)定來看,中國刑法采用從舊兼從輕原則,即新法原則上不具有溯及既往的效力,但新法處罰較輕的除外。司法實踐中,對于刑法的溯及力問題一般比較容易把握,但也存在著一些有爭議的疑難問題。法律規(guī)定我國刑法規(guī)定了罪刑法定原則,從罪刑法定原則中必然引申出刑法不溯及既往的派生原則。因此,我國刑法原則上否認刑法具有溯及力。但從有利于被告的原則出發(fā),對于那些舊法認為是犯罪或者處刑較重,而新法不認為是犯罪或者處刑較輕的行為,例外地承認刑法的溯及力。申言之,我國刑法關(guān)于刑法的溯及力,采用的是從舊兼從輕原則。我國刑法第12條第1款規(guī)定:“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為,如果當時的法律不認為是犯罪的,適用當時的法律;如果當時的法律認為是犯罪的,依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當追訴的,按照當時的法律追究刑事責(zé)任,但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的,適用本法?!钡?2條第2款規(guī)定:“本法施行以前,依照當時的法律已經(jīng)作出的生效判決,繼續(xù)有效?!备鶕?jù)這一規(guī)定,對于1949年10月11、當時的法律不認為是犯罪,而修訂后的刑法認為是犯罪的,適用當時的法律,即修訂后的刑法沒有溯及力。對于這種情況,不能以修訂后的刑法規(guī)定為犯罪為由而追究行為人的刑事責(zé)任。2、當時的法律認為是犯罪,但修訂后的刑法不認為是犯罪的,只要這種行為未經(jīng)審判或者判決尚未確定,就應(yīng)當適用修訂后的刑法,即修訂后的刑法具有溯及力。3、當時的法律和修訂后的刑法都認為是犯罪,并且按照修訂后的刑法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當追訴的,原則上按當時的法律追究刑事責(zé)任,即修訂后的刑法不具有溯及力。但是,如果修訂后的刑法處刑較輕的,則應(yīng)適用修訂后的刑法,即修訂后的刑法具有溯及力。這里的處刑較輕,根據(jù)1997年12月23日最高人民法院《關(guān)于適用刑法第十二條幾個問題的解釋》第謙抑性原則基本概念謙抑性原則,又稱必要性原則。指立法機關(guān)只有在該規(guī)范確屬必不可少――沒有可以代替刑罰的其他適當方法存在的條件下,才能將某種違反法秩序的行為設(shè)定成犯罪行為。刑法的謙抑性主要發(fā)生在立法環(huán)節(jié)一般而言,下列情況沒有設(shè)置刑事立法的必要:第一,刑罰無效果。就是說,假如某種行為設(shè)定為犯罪行為后,仍然不能達到預(yù)防與控制該項犯罪行為的效果,則該項立法無可行性。其二,可以他法替代。如果某項刑法規(guī)范的禁止性內(nèi)容,可以用民事、商事、經(jīng)濟或其他行政處分手段來有效控制和防范,則該項刑事立法可謂無必要性。英國哲學(xué)家邊沁有一句名言,稱“溫和的法律能使一個民族的生活方式具有人性;政府的精神會在公民中間得到尊重”。這句話可謂刑法所以要奉行“謙抑性”原則的法哲學(xué)基本理論。刑法的謙抑性,主要發(fā)生在立法環(huán)節(jié)。刑事責(zé)任行為――對犯罪行為只作行政處理的司法、執(zhí)法法,實屬有職不守的瀆職行為。就此思路分析上述案件,顯然,設(shè)若某一到達刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的行為人濫砍電纜的行為已經(jīng)達到“危害公共安全”的程度,根據(jù)現(xiàn)行刑法第124條的規(guī)定,則當定性為破壞公用電信設(shè)施罪;至于因為被濫砍而遭受民事?lián)p害的電信運營商是否提起民事索賠訴訟,那是另一碼事;同理,假若濫砍電纜者本是電信職工,電信行政管理部門是否另行予以有關(guān)行政處理,那也是另一碼事――它們都不能阻卻檢察機關(guān)就諸如此類案件提起刑事公訴的職責(zé)與權(quán)力。當然,假如其濫砍電纜的行為沒有達致“危害公共安全”的程度,但影響到電信運營的正常進行,則當根據(jù)刑法第276條定性為破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪;假如其既未危及公共安全、又未影響生產(chǎn)經(jīng)營,但其被破壞的電纜價值“數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)”者,宜根據(jù)刑法第275條的規(guī)定,按故意毀壞公私財物罪處理謙抑原則刑法學(xué)術(shù)語。又稱必要性原則,是定罪的基本原則之一。所謂刑法的謙抑原則,是指用最少量的刑罰取得最大的刑罰效果。它是指立法機關(guān)只有在該規(guī)范確屬必不可少――沒有可以代替刑罰的其他適當方法存在的條件下,才能將某種違反法秩序的行為設(shè)定成犯罪行為。一般而言,下列情況沒有設(shè)置刑事立法的必要:第一,刑罰無效果。就是說,假如某種行為設(shè)定為犯罪行為后,仍然不能達到預(yù)防與控制該項犯罪行為的效果,則該項立法無可行性。其二,可以他法替代。如果某項刑法規(guī)范的禁止性內(nèi)容,可以用民事、商事、經(jīng)濟或其他行政處分手段來有效控制和防范,則該項刑事立法可謂無必要性。英國哲學(xué)家邊沁有一句名言,稱“溫和的法律能使一個民族的生活方式具有人性;政府的精神會在公民中間得到尊重”。這句話可謂刑法所以要奉行“謙抑”原則的法哲學(xué)基本理論。保安處分保安處分是指,以特殊預(yù)防為目的,以人身危險性為適用基礎(chǔ),對符合法定條件的特定人所采用的,以矯正、感化、醫(yī)療等方法,改善適用對象,預(yù)防犯罪的特殊措施。刑法上用以補充或代替刑罰以維護階級統(tǒng)治的措施。它適用的對象不限于有犯罪行為的人,也包括有犯罪嫌疑或妨害社會秩序嫌疑的人。刑事古典學(xué)派刑事古典學(xué)派是資本主義上升時期最早反映資產(chǎn)階級刑法思想和刑事政策的刑法學(xué)派,其主要觀點是:犯罪的本質(zhì)在于客觀的行為,應(yīng)以外在行為為中心評判犯罪的社會危害性;刑罰的本質(zhì)在于報應(yīng),犯罪是惡害,加“惡害”(刑罰)于惡害人,這是惡因惡報的必然,此即所謂的道義責(zé)任論;由心理強制立論,罪刑必須事先法定;基于等價觀念,罪刑應(yīng)均衡;刑罰應(yīng)保持在足以制止犯罪的嚴厲程度之下。這種理論對于摧毀嚴刑竣法、罪刑擅斷、威嚇主義的封建刑法體系意義甚巨,與自由資本主義時期的經(jīng)濟關(guān)系和社會現(xiàn)象是適應(yīng)的。但其歷史局限性很快隨著社會結(jié)構(gòu)的繼續(xù)變動和犯罪現(xiàn)象的層出不窮而日益暴露出來,在此背景下,實證學(xué)派即近代學(xué)派開始取而代之。近代學(xué)派前在近代學(xué)派之前,曾有克萊茵首創(chuàng)了保安處分理論。在他看來,維護社會秩序和公共安全是刑事立法的唯一正當依據(jù),因為“刑罰具有按現(xiàn)實的犯罪程度而定的確定內(nèi)容,而保安處分則具有以行為者的人身危險性為基準而科處的不定期的內(nèi)容”。①所以有必要使保安處分在刑罰體系之外單獨存在??巳R茵的思想在當時并未引起人們的足夠關(guān)注,原因在于保安處分在資本主義初期并不具備發(fā)育的客觀條件。特征綜述保安處分是指,以特殊預(yù)防為目的,以人身危險性為適用基礎(chǔ),對符合法定條件的特定人所采用的,以矯正、感化、醫(yī)療等方法,改善適用對象,預(yù)防犯罪的特殊措施。設(shè)立目的保安處分是以特殊預(yù)防為目的而設(shè)立的。眾所周知,刑罰具有一般預(yù)防與特殊預(yù)防的雙重目的,但保安處分是對非刑罰所能改善者而增設(shè)的特殊處分,用以彌補刑罰特殊預(yù)防的不足。雖然保安處分可能收到一般預(yù)防的效果,但這種效果與保安處分設(shè)定的目的絕無關(guān)系。適用對象保安處分的適用對象是符合法定條件的特定人。其具體適用對象大致為:少年人、精神病人、吸食鴉片、嗎啡、海洛因或其他毒品者、酗酒者、常業(yè)和常習(xí)慣犯、性病患者、緩刑者、假釋者、累犯、外國人等。此類型的人要么是刑罰不適應(yīng)者,要么是僅依賴刑罰難矯正惡習(xí)者,而只有保安處分,才能防止其發(fā)生危險和侵害社會秩序。使用條件保安處分的適用條件為人身危險性。這里所說的人身危險性是實施犯罪的可能性或再犯的可能性。適用保安處分不以犯罪事實為要件,而是以行為人是否具有人身危險性為要件。正因為保安處分的目的在于消滅行為人的危險性,所以在其處分期間,以人身危險性消滅為停止使用的條件,故保安處分的期限都可以伸縮增減,無絕對性可言。實施方式保安處分的方式是改善和教育。保安處分十分注重改善和教化,正因為此,它不像刑罰那樣注重剝奪犯人的權(quán)利,也不像刑罰那樣具有倫理非難的性質(zhì)。從保安處分設(shè)置的種類即可看出,它是通過矯治、感化、醫(yī)療、援護、改善、教育等方式,矯正行為人的惡性,根除他們可能犯罪的因素,預(yù)防犯罪或再犯。對人的保安處分對人的保安處分,又分為監(jiān)禁性處分和非監(jiān)禁性處分兩種。其中監(jiān)禁性處分主要有:(1)保安監(jiān)置。也稱預(yù)防監(jiān)禁、保安監(jiān)禁,主要適用于已受長期刑罰的執(zhí)行而未能矯正的習(xí)慣犯與常業(yè)犯,以及待刑執(zhí)行完畢后仍有實施嚴重罪行的如殺人、放火、強盜等的虞犯者,一般為不定期,是一種隔離罪犯的保安措施。規(guī)定保安監(jiān)禁的有瑞士、英國、前聯(lián)邦德國。第二次世紀大戰(zhàn)后,這種規(guī)定受到世界輿論的抨擊,英國1967年已在法律中刪除,前聯(lián)邦德國在1969年開始全面修訂的新刑法中,特別規(guī)定了一種“社會矯治”代替了保安監(jiān)禁的職能。(2)監(jiān)護隔離。又稱療護處分,監(jiān)護處分,是對無責(zé)任能力者或限制責(zé)任能力者所適用的旨在隔離排害和強制醫(yī)療措施。這種保安處分的對象,主要是兩種人,一是無責(zé)任能力者,或精神障礙者,一是限制責(zé)任能力者,或精神耗弱者,前者,不發(fā)生刑罰執(zhí)行問題,送專門醫(yī)療機構(gòu)(精神病院或監(jiān)護所)施行監(jiān)護隔離或治療即可,后者,如其犯罪可以減輕其刑,刑罰與保安處分并科,至于何者先執(zhí)行,規(guī)定有先刑罰后保安處分,或者相反。對先天喑啞人是否適用監(jiān)護隔離,各國刑法規(guī)定不一,意、日等一些國家持肯定立場。監(jiān)護隔離對無責(zé)任能力的精神病患者來說,主要著眼于保衛(wèi)公共安全的需要,并不要求受處分者有現(xiàn)實的危害行為。(3)收容矯正。又稱禁戒,是對病癖性違法犯罪者所采取的一種禁戒、強制矯正的措施,主要適用于酗酒者、嗜毒者或有其他惡癖的人。這種保安處分的目的是雙重的,一是為了戒除受處分者的病癖,一是使受處分者獲得適應(yīng)正常社會生活的能力,復(fù)歸社會。如果矯正與刑罰并科,一般先執(zhí)行矯正,后執(zhí)行刑罰,或者矯正處分執(zhí)行后,法院認為無再執(zhí)行刑罰的必要,可免除刑罰的執(zhí)行。(4)強制勞作。又稱強制工作,是對有勞動能力而厭忌勞動的職業(yè)乞丐、常習(xí)性流浪者、一貫營利性賣淫者所采用的一種強制措施,其目的是通過勞動使這些人養(yǎng)成勞動習(xí)慣,成為自食其力適應(yīng)社會生活的人。勞作可與刑罰并科。勞作期限一般在三年以下,也有規(guī)定不定期刑的,由法官視情況裁量。由于勞作處分是現(xiàn)代刑事政策的重要體現(xiàn),為各國普遍采用。(5)少年保護。又稱感化教育,是對犯罪或有犯罪危險的少年人所采取的感化教育措施。主要是通過教育、改善、醫(yī)療、救助、監(jiān)視、保護等方法和環(huán)節(jié)對適用對象施加影響,排除其反社會性格,使其不去犯罪或不再去犯罪,以促使社會安寧。主要適用對象,是已犯少年和虞犯少年,感化教育的內(nèi)容涉及身體鍛煉,道德培養(yǎng)、性格陶冶,知識增長和職業(yè)訓(xùn)練,都不具懲罰性質(zhì)。少年法院、少年法庭、少年裁判所和家庭裁判所有權(quán)適用這種處分,當今各國刑法大都有少年保護處分的規(guī)定,執(zhí)行少年保護的機構(gòu)有少年院、救護院、保護觀察所。非監(jiān)禁性處分有:(1)保護觀察。又稱保護管束,是對危害較小的犯罪人所采取的一種監(jiān)督與保護的措施,對少年犯可以代替刑罰的適用,對緩刑、假釋犯人是作為附隨處分適用的。保護觀察先由美、英、德、法、意及瑞士等國確定,現(xiàn)已為世界各國廣泛采用。保護觀察的特點是社會性強,以社會力量對保護觀察對象實行監(jiān)督與保護。一般由法院或檢察官宣告,保護官署指揮、執(zhí)行觀察任務(wù),也可由寺院、教會、慈善機構(gòu)、社會團體承擔(dān)觀護責(zé)任;另一特點是采取的方法比較緩和,對受處分者不予拘禁,依靠社會力量對受處分者進行教育和訓(xùn)練,改善其生活環(huán)境,調(diào)整家庭關(guān)系,排除自新障礙,促使其健康地重返正常的社會生活。在保護觀察期間,如其無悔改表現(xiàn),可延長期間,或改處其他更合適的保安處分。(2)更生保護。又稱司法保護,是對受過司法處理的犯罪人,為促其自力更生,適應(yīng)社會生活所適用的司法保護措施。更生保護的對象原限于刑罰執(zhí)行完畢的出獄者和假釋出獄者,后擴大到對未進監(jiān)獄但仍需保護者,如緩刑、免刑、不起訴等司法處理者以及少年院退院的人,對于更生保護的對象,國家和社會有關(guān)機構(gòu)有責(zé)任為其提供適當?shù)尼t(yī)療、住宿、職業(yè)和教養(yǎng),以保證他們能適應(yīng)正常的社會生活,實施更生保護。各國都重視組建更生保護組織,一般有三種形式:A私人團體和民間組織組成,負責(zé)辦理全部更生保護事務(wù);B國家委托由私人和民間團體辦理具體更生保護事務(wù);C以政府機構(gòu)為中心的官方組織負責(zé)實施更生保護措施。(3)限制居住。又稱限制居住自由,是限制犯罪人在一定期限內(nèi)不得擅自離開被指定的居所或進入被禁住的居所。主要適用于政治性犯罪和具有一定地域性的犯罪。這種處分一般限制在一年以上,如有違反,期間中斷,另行開始,并得附加適用“善行保證”。意大利、日本刑法都有規(guī)定,有些國家的刑法無獨立專條,而將這一處分規(guī)定在其他處分之中,作為執(zhí)行其他處分時一項必須遵守的內(nèi)容。設(shè)置此項處分的目的是防止受處分者在特定區(qū)域內(nèi)又犯類似的罪。(4)禁止從業(yè)。當某種職業(yè)或營業(yè)成為犯罪的直接或間接條件時,對其從業(yè)者禁止從事該項職業(yè)或營業(yè)活動的處分。這項處分在德國刑法、法國刑法草案中有規(guī)定。(5)驅(qū)逐出境。主要適用于犯罪達到一定的嚴重性或者犯危害國家安全犯罪的人。(6)禁止出入一定的場所。比如禁止出入酒店,娛樂場所、公共場所等。對物的保安處分(1)沒收物品。又稱沒收,特別沒收,對物的處分的一種,這種處分不是針對犯罪者的人身危險性,而是為消除誘發(fā)犯罪,促進犯罪或維護犯罪后的不法狀態(tài)的物質(zhì)條件,具有的適用對象有:A違禁物;B供犯罪所用或供犯罪預(yù)備之物;C因犯罪所得之物。沒收可分必要沒收和任意沒收,前者,指必須沒收,法官無自由裁量之權(quán),后者,是否沒收,由法官依職權(quán)決定。沒收可單獨適用,也可與刑罰并科。沒收的保安處分,只在部分國家如意大利,羅馬比亞的刑法中有規(guī)定,有些國家則作為刑罰的一種方法。(2)善行保證。是對受刑罰處罰或其他保安處分的犯罪人科處一定數(shù)量的金錢,作為將來不再犯罪的物質(zhì)保證,如果違反有關(guān)規(guī)定,擔(dān)保的錢財予以充公。保證金的金額,各國規(guī)定不一,保證的期限,長短也不同。一般規(guī)則:對少年犯可單獨適用,對常習(xí)職業(yè)犯得附加適用;對刑滿釋放、被假釋的罪犯,除了適用保護觀察,仍可適用善行保證。無力提供一定保證金的,可以抵押物和連帶保證代替。善行保證的性質(zhì)和歸屬,有的國家認為是一種財產(chǎn)處分,有的國家認為是對物的處分,有的則認為是限制自由的處分,各國法律規(guī)定各不相同。實證學(xué)派19世紀末20世紀初以龍勃羅梭、菲利、李斯特為代表的實證學(xué)派的誕生,使得保安處分理論這一近乎夭折的種子迅速成長為參天大樹,并推動近代刑法思想發(fā)生了真正意義上的革命。他們提出了與古典學(xué)派道義責(zé)任論相對立的社會責(zé)任論和社會保衛(wèi)論。其主要觀點是:認為犯罪并不決定于犯罪人的自由意志,而是他賴以存在的生理原因、自然原因和社會原因綜合作用的結(jié)果;不應(yīng)當單純依據(jù)道義的原因去懲罰他,犯罪人負刑事責(zé)任的原因在于保安社會;追究刑事責(zé)任時應(yīng)當考慮社會防衛(wèi)之需要,而不在于責(zé)任的報應(yīng);應(yīng)當講究社會政策和刑事政策,刑罰只是社會自衛(wèi)的次要手段,必須尋求替代措施,即采用矯正、隔離、治療、禁戒等手段對行為人進行改造,并以此作為防衛(wèi)社會的主要手段。社會保衛(wèi)論為保安處分的全面發(fā)展奠定了堅實的基礎(chǔ),并由此形成了教育刑論、特殊預(yù)防論和新的刑事政策觀念等融為一體的嶄新思想體系。保安處分在理論大潮的推動下,被各國立法者廣泛接受,并且不斷完善,成為與假釋、緩刑一起標志了20世紀刑法改革方向的三架馬車之一。類推適用制度簡介類推適用制度從法律角度看,是指法律沒有明確規(guī)定的一定行為,但其足以造成一定的社會危害時,將具有相似性質(zhì)的行為法律擴充適用或者援用同它有類似性質(zhì)事項的法律進行定罪量刑。類推制度是一種具有一定程序性的法的創(chuàng)制,“諸斷罪無正條,其應(yīng)出罪者,則舉重以明輕,其應(yīng)入罪者,則舉輕以明重”,是刑法的保護個人權(quán)利機能和保障社會秩序機能矛盾的表現(xiàn)和緩沖。類推制度依據(jù)類推適用對象不同分為法律條文含義的類推解釋和具體行為的類推適用。以法律條文含義為對象的類推解釋通過對法律條文本來并不具備的含義進行類推理解,使法律條文能夠適用于原來法律沒有規(guī)定的社會關(guān)系。這是對于刑法保障機能的維護,通過對法律條文含義的類推,能夠最大限度地遏制和制裁沒有被規(guī)定為犯罪行為但是足以對社會造成危害的行為。其它再者就是具體行為的類推適用,“法有限,而情無窮”,刑法作為成文法,理所當然具有抽象性和相對于社會發(fā)展的滯后性,因此不能夠針對每一個行為做出具體的規(guī)定,從而出現(xiàn)了對于法律沒有規(guī)定的行為,援引與其性質(zhì)相類似的刑法條文適用于該行為的法律類推適用。類推解釋和類推適用的區(qū)別在于類推解釋是針對法律條文的類推,具有普遍意義;類推適用則是針對具體行為的類推,不具有普遍意義。刑法是通過嚴厲的刑罰手段來限制個人的權(quán)利從而調(diào)整社會關(guān)系,具有國家強制性和懲罰性,類推制度雖然最大限度的懲治了危害社會的行為,但是也不可避免的損害了刑法對法律行為所具有的可預(yù)測性和可評價性的功能。有罪類推有罪類推(analogiainmalampartern)是指一個人在未經(jīng)法院宣判有罪之前,也將他作為犯罪者對待。也即在刑法中確沒有規(guī)定為犯罪的,比照類似的刑法條文定罪量刑。現(xiàn)代刑法禁止有罪類推。有罪類推的概念有罪類推(analogiainmalampartern)是指一個人在未經(jīng)法院宣判有罪之前,也將他作為犯罪者對待。也即在刑法中確沒有規(guī)定為犯罪的,比照類似的刑法條文定罪量刑。現(xiàn)代刑法禁止有罪類推。與之對應(yīng)是的無罪類推,即未經(jīng)審判不得認為任何人有罪。這也是我國現(xiàn)行刑法規(guī)定的,是符合現(xiàn)代法治精神的。有罪類推制度曾是中國乃至整個世界法治史上的一個重要組成部分,它在提高法網(wǎng)的嚴密性和防治犯罪方面曾起過重要的作用。但隨著歷史的發(fā)展,有罪類推制度的弊端也日益顯現(xiàn)。當今世界在人們對罪行法定原則的廣泛認可后,包括中國在內(nèi)的大部分國家都確立了罪行法定主義,而有罪類推制度也隨之逐漸退出了歷史舞臺。中國作為一個法治國家亦遵循歷史潮流,在1997年3月修訂《刑法》時正式廢除了有罪類推制度。并成為我國法治史上的一個重要的里程碑。精品文檔精心整理精品文檔可編輯精品文檔
法律名詞解釋
該部分內(nèi)容包括理論法學(xué)、憲法和有關(guān)部門法。
(一)理論法學(xué)
1.基本概念
法律及其特征:法律是體現(xiàn)統(tǒng)治階級的意志,由國家制定并由國家強制力保證實施的行為規(guī)范體系。法律的顯著特征:第一,普遍性、確定性和形式合理性。第二,國家性。第三,強制性。第四,正當性。第五,以權(quán)利義務(wù)的設(shè)定為核心內(nèi)容,通過權(quán)利義務(wù)關(guān)系來規(guī)范和調(diào)整社會關(guān)系。第六,階級傾向性。
法律功能:1、指引作用:體現(xiàn)在用法律指引自己應(yīng)該如何行為2、評價作用:體現(xiàn)在通過法律判斷他人的行為是否合法3、預(yù)測作用:體現(xiàn)在掌握法律以后,就可以預(yù)測到某種行為會否受到法律制裁,受怎么樣的法律制裁4、教育作用:是指法律教育所有公民如何守法5、強制作用則體現(xiàn)在,對個別違法犯罪的人,法律會強制性地制裁他們.法律原則:是指在一定法律體系中作為法律規(guī)則的指導(dǎo)思想、基礎(chǔ)或本源的綜合的、穩(wěn)定的法律原理和準則。法律效力:即法律約束力,指人們應(yīng)當按照法律規(guī)定的那樣行為,必須服從。法律關(guān)系:法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范產(chǎn)生的,以主體之間的權(quán)利義務(wù)權(quán)力的形式表現(xiàn)出來的特殊的社會關(guān)系。
權(quán)利與義務(wù):公民的基本權(quán)利也稱憲法權(quán)利,是指由憲法規(guī)定的公民享有的主要的、必不可少的權(quán)利。公民的基本義務(wù)也稱憲法義務(wù),是指由憲法規(guī)定的公民必須遵守和應(yīng)盡的根本責(zé)任。
法律體系:法律體系,法學(xué)中有時也稱為“法的體系”,是指由一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個呈體系化的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。法律體系:通常是指一個國家全部現(xiàn)行法律規(guī)范分類組合為不同的法律部門而形成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。法律責(zé)任:法律責(zé)任是由特定法律事實所引起的對損害予以補償、強制履行或接受懲罰的特殊義務(wù),亦由于違反第一性義務(wù)而引起的第二性義務(wù)。
民主與法治:1民主與法制是辨證的關(guān)系.發(fā)展民主必須健全法制,使民主法制化,法律化;法制必須以民主為基礎(chǔ).一個國家法治和人治的根本區(qū)別并不在于法制的多少,也不在與是否重視法律或者法律實行的狀況,根本的區(qū)別在于法律是否體現(xiàn)民主的精神與原則.也就是說民主與法制是依法制國方略的內(nèi)含和要求,"三個代表''重要思想與依法制國方略是相輔相成的,實施依法制國是發(fā)展生產(chǎn)力的必然要求,是發(fā)展先進文化的重要助推器,是實現(xiàn)最廣大人民根本利益的內(nèi)在要求.2市場經(jīng)濟是法制經(jīng)濟,也是民主經(jīng)濟,必須堅持民主與法制的統(tǒng)一.一是在法律面前人人平等,任何人都沒有特權(quán).特權(quán)就是產(chǎn)生壟斷和腐化,不利于經(jīng)濟的健康發(fā)展.二是加強法制,使民主制度化,法律化,為市場主體提供行為準則.三是堅持"有法可依,有法必依,執(zhí)法必嚴,違法必究''的法則基本方針,人人享受公正的法律保護.四是堅持"一手抓建設(shè),一手抓法制'',"這兩只手都要硬''.
2.法律的制定和實施
法律制定:法律制定,又稱法律創(chuàng)制,法律創(chuàng)立,最通常的稱之為“立法”。它是指有法的創(chuàng)制權(quán)的國家機關(guān)或經(jīng)授權(quán)的國家機關(guān)在法律規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi),依照法定程序,制定、補充、修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件以及認可法律的一項專門性活動。
法律實施:法律實施,也叫法的實施,是指法在社會生活中被人們實際施行,包括執(zhí)法、司法、守法和法律監(jiān)督。法律解釋:法律解釋指由一定的國家機關(guān)、組織或個人,為適用和遵守法律,根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定、政策、公平正義觀念、法學(xué)理論和慣例對現(xiàn)行的法律規(guī)范、法律條文的含義、內(nèi)容、概念、術(shù)語以及適用的條件等所做的說明。
法律監(jiān)督
:法律監(jiān)督又稱法制監(jiān)督,有廣、狹兩種理解。狹義的法律監(jiān)督是指有關(guān)國家機關(guān)依照法定職權(quán)和程序,對立法、執(zhí)法和司法活動的合法性進行的監(jiān)察和督促。廣義的法律監(jiān)督是指由所有的國家機關(guān)、社會組織和公民對各種法律活動的合法性所進行的監(jiān)察和督促。法律服務(wù):
法律服務(wù)是指法人或自然人為實現(xiàn)自己的正當權(quán)益,提高經(jīng)濟效益;排除不法侵害,防范法律風(fēng)險,維護自身合法權(quán)益而聘請律師,法律工作者,專業(yè)人士(包括法人內(nèi)部在職人員、退、離休政法人員等)或機構(gòu)以其法律知識和技能提供服務(wù)的專業(yè)活動。
法律援助:
法律援助是指由政府設(shè)立的法律援助機構(gòu)組織法律援助人員,為經(jīng)濟困難或特殊案件的人給予減免收費提供法律服務(wù)的一項法律保障制度。3.依法治國的理論與實踐
社會主義法治理念
:社會主義法治理念是中國共產(chǎn)黨作為執(zhí)政黨,從社會主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)的現(xiàn)實和全局出發(fā),借鑒世界法治經(jīng)驗,對近現(xiàn)代特別是改革開放以來中國經(jīng)濟、社會和法治發(fā)展的歷史經(jīng)驗的總結(jié);它既是當代中國社會主義建設(shè)規(guī)劃的一部分,同時也是執(zhí)政黨對中國法治經(jīng)驗的理論追求和升華
依法治國基本方略
:首先,依法治國基本方略是中國特色社會主義的有機組成部分,全面落實依法治國基本方略是我國社會主義現(xiàn)代化建設(shè)和全面小康社會建設(shè)的重要制度保障。其次,依法治國是社會主義政治文明和民主政治建設(shè)的有機組成部分,全面落實依法治國基本方略是我國民主政治發(fā)展的必然要求。第三,依法治國本身是一個科學(xué)體系,實施依法治國基本方略是一項系統(tǒng)工程。
(二)憲法
1.憲法的地位和作用
中華人民共和國憲法:《中華人民共和國憲法》是中華人民共和國的根本大法,規(guī)定擁有最高法律效力。中華人民共和國共制定過四部憲法,現(xiàn)行的第四部憲法在1982年由第五屆全國人民代表大會通過,并經(jīng)過了1988年、1993年、1999年和2004年四次修正。憲法的地位和作用:憲法的地位:廣義的根本法是指在社會中居于最高地位,具有最高效力的最高規(guī)則和根本規(guī)范,這種意義的根本法自國家產(chǎn)生以來就存在,在奴隸社會和封建社會的君主的旨意即為這種典型。狹義的根本法是指在國家法律中居于最高地位、具有最高法律效力,在內(nèi)容上規(guī)定國家的根本性或基本性問題從而成為國家一切法律規(guī)范的淵源的法律規(guī)范。這種意義的根本法是在資產(chǎn)階級革命之后出現(xiàn)的,“憲法”取代了君主的個人意志而成為國家的最高規(guī)則和社會規(guī)范。憲法是國家的根本法,并不是就一切有憲法的國家而言的,而僅僅指成文憲法國家即具有形式意義的憲法而言的。在不成文憲法國家,其“憲法”(憲法性法律)是指實質(zhì)意義上的憲法和部門法意義上的憲法,憲法性法律與普通法律的制定和修改程序完全相同,并沒有法律效力上的差異而僅有法律內(nèi)容上的差異(其規(guī)定的內(nèi)容在成文憲法國家一般規(guī)定于憲法典中),也不能以其為依據(jù)對其他法律進行違憲審查。憲法的作用(l)憲法對統(tǒng)治權(quán)的作用主要表現(xiàn)在:①確認維護和鞏固國家權(quán)力;②規(guī)范國家權(quán)力有效運行,防止權(quán)力濫用,這正是憲法民主性的體現(xiàn)。(2)憲法對法制的作用主要表現(xiàn)在:①促進法制的完備和健全;②促進法制的統(tǒng)一。(3)憲法對公民權(quán)利的保障作用主要表現(xiàn)在:①憲法確立公民基本權(quán)利和自由的內(nèi)容;②憲法為公民基本權(quán)利和自由的實現(xiàn)規(guī)定了必要的保障。(4)憲法對政治制度的作用表現(xiàn)在:①確立和維護國家政治制度;②改革國家的政治體制。(5)憲法對社會經(jīng)濟的作用主要表現(xiàn)為:①確認、保護和鞏固自己的經(jīng)濟基礎(chǔ);②確認其他制度,為經(jīng)濟建設(shè)服務(wù);③在憲法的指引下和范圍內(nèi)進行經(jīng)濟體制改革。
2.中華人民共和國的國體、政體和其他基本制度
中華人民共和國國體:中華人民共和國的國體就是國家本質(zhì),憲法規(guī)定:“中華人民共和國是工人階級領(lǐng)導(dǎo)的、以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政的社會主義國家?!边@就是國體。人民代表大會制度:人民代表大會制度是中國人民民主專政的政權(quán)組織形式,是中國的根本政治制度。
中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作和政治協(xié)商制度:中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作和政治協(xié)商制度是中華人民共和國的一項基本的政治制度,是具有中國特色的政黨制度。這一制度的基本內(nèi)容包括以下幾個方面。中國共產(chǎn)黨是執(zhí)政黨,各民主黨派是參政黨,中國共產(chǎn)黨和各民主黨派是親密戰(zhàn)友。中國共產(chǎn)黨和各民主黨派合作的首要前提和根本保證是堅持中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)和堅持四項基本原則。第三,中國共產(chǎn)黨與各民主黨派合作的基本方針是:長期共存,互相監(jiān)督,肝膽相照,榮辱與共。第四,中國共產(chǎn)黨和各民主黨派以憲法和法律為根本活動準則。
民族區(qū)域自治制度:民族區(qū)域自治制度,是指在國家統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下,各少數(shù)民族聚居的地方實行區(qū)域自治,設(shè)立自治機關(guān),行使自治權(quán)的制度。
基層群眾自治制度:中國的基層群眾自治制度,是在新中國成立后的民主實踐中逐步形成的,并首先發(fā)育于城市。中共十七大將“基層群眾自治制度”首次寫入黨代會報告,正式與人民代表大會制度、中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作和政治協(xié)商制度、民族區(qū)域自治制度一起,納入了中國特色政治制度范疇。
選舉制度
:選舉制度,是一國統(tǒng)治階級通過法律規(guī)定的關(guān)于選舉國家代表機關(guān)的代表和國家公職人員的原則、程序與方法等各項制度的總稱,它包括選舉的基本原則、選舉權(quán)利的確定,組織選舉的程序和方法,以及選民和代表之間的關(guān)系。
3.公民的基本權(quán)利和義務(wù)
尊重和保障人權(quán):尊重和保障人權(quán)是民主政治的基本價值觀及其制度安排。人權(quán),是指在一定的社會歷史條件下每個人按其本質(zhì)和尊嚴享有或應(yīng)該享有的基本權(quán)利,本質(zhì)特征和要求是自由和平等,實質(zhì)內(nèi)容和目標是人的生存和發(fā)展。尊重和保障人權(quán)是民主政治的基本要求。是社會政治文明的基本標志。
公民的基本權(quán)利:
權(quán)利是指國家通過憲法和法律所保障的,公民實現(xiàn)某種愿望或獲得某種利益的可能性.我國公民享有以下權(quán)利:1公民參與政治方面的權(quán)利:平等權(quán)、選舉權(quán)和被選舉、政治自由權(quán)、2公民的人身自由和信仰自由的權(quán)利:包括公民的人格、姓名權(quán)、榮譽權(quán)、名譽權(quán)、肖像權(quán)、住宅不受侵犯,通信自由和通信秘密受法律保護。3公民的社會經(jīng)濟、教育和文化方面的權(quán)利:公民的勞動權(quán)、勞動者的休息權(quán)、物質(zhì)幫助權(quán)、受教育權(quán)、以及科學(xué)文化方面似的權(quán)利和自由。4特定人的權(quán)利:保障婦女的權(quán)利、保障退休人員和列軍屬的權(quán)利、保護婚姻、家庭、母親、兒童和老人的權(quán)利;關(guān)懷青少年和兒童的成長;保護華僑的正當權(quán)利。
公民的基本義務(wù):1維護國家統(tǒng)一和各民族團結(jié)的義務(wù)2必須遵守憲法和法律、保守國家秘密、愛護公共財物、遵守勞動紀律、遵守公共秩序、尊重社會公德的義務(wù)。3維護祖國的安全、榮譽和利益。4保護祖國、依法服兵役和參加民兵組織的義務(wù)。5依照法律納稅的義務(wù)6其他方面的義務(wù):夫妻雙方實行計劃生育的義務(wù)、父母有撫養(yǎng)未成年子女的義務(wù)、成年子女有瞻養(yǎng)扶助父母的義務(wù)。
正確認識和行使憲法規(guī)定的權(quán)利:《憲法》規(guī)定:“公民在行使自由和權(quán)利的時候,不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利?!笆紫龋谖覈畤?、社會、集體同個人的利益從根本上說是相互一致的,國家、社會、集體的利益也包括著個人的利益,無數(shù)個人利益匯聚成國家、社會與集體的利益。因此,維護或者損害國家、社會、集體的利益。也就相應(yīng)地維護或者損害了個人的利益。但是,個人利益同國家、社會、集體利益的一致,畢竟是總體上、根本上的一致,在局部或非根本利益上還是有差異的。由于公民確實有其個人特殊利益,基于公民個人思想道德與文化本質(zhì)等方面的差異,當公民個人不適當?shù)匦惺棺杂珊蜋?quán)利時就可能發(fā)生利益沖突。為了防止發(fā)生利益沖突,就必須將自己的自由和權(quán)利約束在法律允許的范圍內(nèi)。其次,公民是互相平等的,公民的自由與權(quán)利是互相對等的,只有互相保護,才能互相實現(xiàn)權(quán)利。
4.國家機構(gòu)
國家機構(gòu)的組織和活動原則:(一)民主集中制①在國家機構(gòu)與人民的關(guān)系方面,體現(xiàn)了國家權(quán)力來自人民,由人民組織國家機構(gòu)。②在國家權(quán)力機關(guān)與其他國家機關(guān)之間的關(guān)系上,在我國,國家權(quán)力機關(guān)居于核心地位,其它的國家機關(guān)都由它產(chǎn)生,對它負責(zé),受它監(jiān)督。③在中央和地方機構(gòu)的關(guān)系上,遵循“在中央的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下,充分發(fā)揮地方的主動性、積極性”的原則。(二)聯(lián)系群眾,為人民服務(wù)原則(三)社會主義法治原則(四)責(zé)任制原則(五)精簡和效率原則
全國人民代表大會及其常務(wù)委員會:
中華人民共和國全國人民代表大會為中華人民共和國的最高權(quán)力機構(gòu),簡稱“全國人大”。全國人大常設(shè)機構(gòu)為全國人民代表大會常務(wù)委員會(簡稱全國人大常委會);全國人大和全國人大常委會行使國家立法權(quán);組成人員為全國各個行政區(qū)和軍隊選出的代表組成,各少數(shù)民族都應(yīng)當有適當名額的代表;當然有百分之八十為各級官員及中國共產(chǎn)黨的各級領(lǐng)導(dǎo),其中在軍隊的代表中有將軍一級的軍官占百分之六十以上,地方為各省及自治區(qū)一級領(lǐng)導(dǎo),各省的代表團團長通常為該省省長及中國共產(chǎn)黨在該省的委員會書記。全國人大代表名額和代表產(chǎn)生辦法由法律規(guī)定;每屆任期五年。全國人大任期屆滿的兩個月以前,全國人大常委會必須完成下屆全國人大代表的選舉,如果遇到不能進行選舉的非常情況,由全國人大常委會以全體組成人員的三分之二以上的多數(shù)通過,可以推遲選舉,延長本屆全國人大的任期,在非常情況結(jié)束后一年內(nèi),必須完成下屆全國人大代表的選舉。全國人大會議每年舉行一次,由全國人大常委會召集。如果全國人大常委會認為必要,或者有五分之一以上的全國人大代表提議,可以臨時召集全國人大會議。
國家主席:中華人民共和國主席,是中華人民共和國國家機構(gòu)的組成部分,是國家機構(gòu)中的一種,處于全國人民代表大會的從屬地位。自1954年開始設(shè)立。主席和全國人大常委會結(jié)合行使國家元首的職權(quán),它對外代表國家。根據(jù)中華人民共和國憲法,中華人民共和國主席由全國人民代表大會根據(jù)憲法第六十二條選舉產(chǎn)生,任期五年,最多可連任兩屆,根據(jù)憲法規(guī)定:國家主席必須是年滿45周歲并有選舉權(quán)及被選舉權(quán)的中華人民共和國公民,在實踐上則同時中國共產(chǎn)黨中央政治局委員以上的高級干部。
國務(wù)院:即中央人民政府,是最高國家權(quán)力機關(guān)的執(zhí)行機關(guān),是最高國家行政機關(guān),由總理、副總理、國務(wù)委員、各部部長、各委員會主任、審計長、秘書長組成。國務(wù)院實行總理負責(zé)制。各部、各委員會實行部長、主任負責(zé)制。國務(wù)院秘書長在總理領(lǐng)導(dǎo)下,負責(zé)處理國務(wù)院的日常工作。國務(wù)院設(shè)立辦公廳,由秘書長領(lǐng)導(dǎo)。
中央軍事委員會:中國共產(chǎn)黨中央軍事委員會是中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下的最高軍事領(lǐng)導(dǎo)機構(gòu),簡稱(中共)中央軍委。其主要職能是:直接領(lǐng)導(dǎo)全國武裝力量。其組成人員由中國共產(chǎn)黨中央委員會決定。黨的中央軍委由主席、副主席、委員組成,實行主席負責(zé)制。中國人民解放軍的黨組織,根據(jù)中央委員會的指示進行工作。中央軍事委員會的政治工作機關(guān)是中國人民解放軍總政治部,總政治部負責(zé)管理軍隊中黨的工作和政治工作。軍隊中黨的組織體制和機構(gòu),由中央軍事委員會作出規(guī)定
地方各級人民代表大會和地方各級人民政府
:地方各級人民代表大會由代表組成。省、自治區(qū)、直轄市、自治州、設(shè)區(qū)的市的人民代表大會代表由下一級人民代表大會選舉產(chǎn)生;縣、自治縣、不設(shè)區(qū)的市、市轄區(qū)、鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民代表大會代表由選民直接選舉產(chǎn)生。省、自治區(qū)、直轄市、自治州和設(shè)區(qū)的市的人民代表大會每屆任期為5年;縣、自治縣、不設(shè)區(qū)的市、市轄區(qū)、鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民代表大會每屆任期為3年。
地方各級人民政府是中國地方各級人民代表大會的執(zhí)行機關(guān),即地方各級國家行政機關(guān)。按照行政區(qū)域設(shè)置,基本上分為?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市)、縣(自治縣、市)、鄉(xiāng)(民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn))三級。它們的組成及職權(quán)由《中華人民共和國地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》規(guī)定。
民族自治地方的自治機關(guān):民族自治地方的自治機關(guān)是自治區(qū)、自治州、自治縣的人民代表大會和人民政府。自治區(qū)、自治州、自治縣的人民代表大會中,除實行區(qū)域自治的民族的代表外,其他居住在本行政區(qū)域內(nèi)的民族也應(yīng)當有適當名額的代表。自治區(qū)、自治州、自治縣的人民代表大會常務(wù)委員會中應(yīng)當有實行區(qū)域自治的民族的公民擔(dān)任主任或者副主任。人民法院:中華人民共和國人民法院是國家的審判機關(guān)。中華人民共和國設(shè)立最高人民法院、地方各級人民法院和軍事法院等專門人民法院。最高人民法院是最高審判機關(guān)。最高人民法院監(jiān)督地方各級人民法院和專門人民法院的審判工作,上級人民法院監(jiān)督下級人民法院的審判工作。最高人民法院對全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會負責(zé)。地方各級人民法院對產(chǎn)生它的國家權(quán)力機關(guān)負責(zé)
人民檢察院
:人民檢察院是國家的法律監(jiān)督機關(guān),行使國家的檢察權(quán)。人民檢察院由同級人民代表大會產(chǎn)生,向人民代表大會負責(zé)并報告工作。
5.國家賠償制度
國家賠償法及國家賠償?shù)臍w責(zé)原則:
主要包括四個方面的內(nèi)容:國家賠償范圍、國家賠償義務(wù)機關(guān)、國家賠償方式和標準、國家賠償程序
。
行政賠償?shù)姆秶?、程序和義務(wù)機關(guān):行政賠償?shù)姆秶磭页袚?dān)行政賠償責(zé)任的范圍。它包括行政賠償?shù)男袨橐?guī)范和損害范圍。前者是指國家對哪些行政行為承擔(dān)賠償責(zé)任;后者是指對行政行為造成的哪些損害承擔(dān)賠償責(zé)任。程序:(一)申請賠償與受理立案(二)審查(三)行政賠償案件的辦理(四)行政賠償?shù)膱?zhí)行義務(wù)機關(guān):是指代替國家履行具體賠償義務(wù),支付賠償費用,參加賠償案件解決的行政機關(guān)或者法律、法規(guī)授權(quán)的組織。刑事賠償?shù)姆秶?、程序和義務(wù)機關(guān)
:范圍:刑事賠償范圍,是指行使偵察、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權(quán)的機關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時有下列侵犯人身權(quán)情形之一的,受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利:[1]對沒有犯罪事實或者沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的;[2]對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的;[3]依照審判監(jiān)督程序再改判無罪,原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的;[4]刑訊逼供或者以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的;[5]違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的。行使偵察、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權(quán)和機關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時有下列侵犯財產(chǎn)權(quán)情形之一的,受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利:[1]違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)、追繳等措施的;[2]依照審判監(jiān)督程序再改判無罪,原判罰金、沒收財產(chǎn)已經(jīng)執(zhí)行的。程序:1.受理賠償請求。2.先行確認。3.立案。4.審查辦理。5.復(fù)議。義務(wù)機關(guān)
:1.偵查機關(guān)。2.檢察機關(guān)。3.審判機關(guān)。4.監(jiān)獄管理機關(guān)。
(三)有關(guān)部門法
1.行政法
法治政府:法治政府應(yīng)是政府從決策到執(zhí)行那個及監(jiān)督的整個過程都納入法制化軌道,權(quán)利與責(zé)任緊密相聯(lián),集陽光政府,有限政府,誠信政府,責(zé)任政府于一身,并用法律加以固定即為法制政府。
行政組織法:狹義的行政組織法,僅指有關(guān)規(guī)定行政機關(guān)的結(jié)構(gòu)、組成、權(quán)限等的法律規(guī)范的總稱。廣義的行政組織法,除了行政機關(guān)組織法外,還包括構(gòu)成行政組織的人的要素即國家公務(wù)員的法和供行政目的使用的物的要素即公物的法。行政程序法:
行政程序法是行政行為的基本法,是規(guī)定行政主體實施行政行為的方式、過程、步驟、時限,調(diào)整行政主體與行政相對人在行政管理過程中發(fā)生的關(guān)系的法律規(guī)范系統(tǒng)。
公務(wù)員法:
為了規(guī)范公務(wù)員的管理,保障公務(wù)員的合法權(quán)益,加強對公務(wù)員的監(jiān)督,建設(shè)高素質(zhì)的公務(wù)員隊伍,促進勤政廉政,提高工作效能,根據(jù)憲法,制定本法。本法所稱公務(wù)員,是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負擔(dān)工資福利的工作人員。行政主體:
行政主體是指享有國家行政權(quán)力,能以自己的名義從事行政管理活動并獨立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。
行政行為:
行政行為是指行政主體行使行政職權(quán),作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。
政府信息公開:
政府信息公開是指國家行政機關(guān)和法律、法規(guī)以及規(guī)章授權(quán)和委托的組織,在行使國家行政管理職權(quán)的過程中,通過法定形式和程序,主動將政府信息向社會公眾或依申請而向特定的個人或組織公開的制度。行政立法:
行政立法:是指有權(quán)行政機關(guān)依照法定程序,在自己的職權(quán)范圍內(nèi)制定并頒行有關(guān)行政管理事項普遍應(yīng)用的規(guī)則的活動。
行政許可:行政許可,是指在法律一般禁止的情況下,行政主體根據(jù)行政相對方的申請,經(jīng)依法審查,通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式,賦予或確認行政相對方從事某種活動的法律資格或法律權(quán)利的一種具體行政行為。
行政處罰:
行政處罰是指行政機關(guān)或其他行政主體依法定職權(quán)和程序?qū)`反行政法規(guī)尚未構(gòu)成犯罪的相對人給予行政制裁的具體行政行為。行政復(fù)議
:是指公民、法人或者其他組織不服行政主體作出的具體行政行為,認為行政主體的具體行政行為侵犯了其合法權(quán)益,依法向法定的行政復(fù)議機關(guān)提出復(fù)議申請,行政復(fù)議機關(guān)依法對該具體行政行為進行合法性、適當性審查,并作出行政復(fù)議決定的行政行為。
2.刑法
刑法基本原則
:刑法本身所具有的,貫穿于刑法始終,必須得到普遍遵循的具有全局性、根本性的準則,就是刑法的基本原則.犯罪
:我國刑法第13條規(guī)定:“一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全,分裂國家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會主義制度,破壞社會秩序和經(jīng)濟秩序,侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn),侵犯公民私人所有的財產(chǎn),侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利,以及其他危害社會的行為,依照法律應(yīng)當受刑罰處罰的,都是犯罪,但是情節(jié)顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪?!狈缸飿?gòu)成:犯罪構(gòu)成是指依照中國刑法規(guī)定,決定某一具體行為的社會危害性及其程度,為該行為構(gòu)成犯罪所必需的一切客觀和主觀要件的有機統(tǒng)一,是使行為人承擔(dān)刑事責(zé)任的根據(jù)。任何一種犯罪的成立都必須具備四個方面的構(gòu)成要件,即犯罪主體、犯罪主觀方面、犯罪客體和犯罪客觀方面。
刑罰
:刑罰是國家創(chuàng)制的、對犯罪分子適用的特殊制裁方法,是對犯罪分子某種利益的剝奪,并且表現(xiàn)出國家對犯罪分子及其行為的否定評價。
國家工作人員的職務(wù)犯罪:是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利,貪污受賄,牟取非法利益,或濫用職權(quán),玩忽職守,侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利,破壞國家的社會組織管理職能,依照刑法規(guī)定應(yīng)受到刑罰處罰的犯罪行為的總稱。這種犯罪本質(zhì)是一種濫用權(quán)力、褻瀆權(quán)力的行為,是權(quán)力運行過程中發(fā)生的權(quán)力異化、變質(zhì)、失控現(xiàn)象。
3.民法
民事主體與人格權(quán):民事主體,是指根據(jù)法律規(guī)定,能夠參與民事法律關(guān)系,享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的當事人。人格權(quán)是社會個體生存和發(fā)展的基礎(chǔ),是整個法律體系中的一種基礎(chǔ)性權(quán)利。民事法律行為與代理
:民事法律行為是指以意思表示為要素,設(shè)立、變更或終止權(quán)利義務(wù)的合法行為。代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義與第三人實施法律行為,由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)的一種法律制度
物權(quán)概念及其類型:
是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利,包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。類型:(1)所有權(quán)與他物權(quán)(2)用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)(3)動產(chǎn)物權(quán)與不動產(chǎn)物權(quán)
平等保護物權(quán):物權(quán)法作為一種調(diào)整財產(chǎn)歸屬和利用關(guān)系的基本法律,其基本規(guī)則是建立在民事主體在法律地位上一律平等的基礎(chǔ)之上的。第一,物權(quán)法的平等保護原則,是對公民的基本人權(quán)的保護。第二,物權(quán)法的平等保護原則,是維護最廣大人民群眾根本利益的要求。第三,物權(quán)法的平等保護原則,是構(gòu)建和諧社會的法律保障。征收與征用:
征收是指當國家基于公益要求,以對公民財產(chǎn)加以特別限制為必要時,就需要對該公民個人的特別犧牲給予補償?shù)男袨椤U饔镁褪侵感姓C關(guān)為了公共利益和公共目的,依法強制獲得公民、法人財產(chǎn)的使用權(quán)或所有權(quán),并給予其合理補償?shù)囊环N行政法律制度。
知識產(chǎn)權(quán)及其類型:知識產(chǎn)權(quán)是指對智力勞動成果依法所享有的占有、使用、處分和收益的權(quán)利。類型:它有兩類:一類是,另一類是工業(yè)產(chǎn)權(quán)。債權(quán)概念及其特點:概念:債權(quán)是得請求他人為一定行為(作為或不作為)的民法上權(quán)利。本于權(quán)利義務(wù)相對原則,相對于債權(quán)者為債務(wù),即必須為一定行為(作為或不作為)的民法上義務(wù)。特點:(1)債權(quán)為財產(chǎn)上的請求權(quán),不得通過限制債務(wù)人的人身來實施。(2)債權(quán)為相對權(quán),債權(quán)人只能向特定的債務(wù)人主張權(quán)利不得向債務(wù)人以外的第三個人主張權(quán)利。(3)債權(quán)具有相容性和平等性。債權(quán)的相容性和平等性是指同一標的物上可以成立內(nèi)容相同的數(shù)個債權(quán),并且其相互間是平等的,在效力上不存在排他性和優(yōu)先性。(4)債權(quán)為有期限權(quán)利,不得設(shè)定無期限債權(quán)。合同自由與違約責(zé)任:
合同自由即合同法中的自愿原則,是意思自治在合同法中的貫徹和體現(xiàn)。合同責(zé)任,是因違反合同所產(chǎn)生的民事責(zé)任,又稱違約責(zé)任。責(zé)任
:責(zé)任是指民事主體因?qū)嵤┬袨槎鴳?yīng)承擔(dān)的民事法律后果。責(zé)任是任何人都對他人承擔(dān)這樣一種義務(wù),即不因為自己的錯誤(過錯)行為而侵害了他人的合法權(quán)益,否則即能構(gòu)成行為,要對受害方承擔(dān)責(zé)任。
4.商法與經(jīng)濟法
:
企業(yè)與公司法律制度
:一、公司的種類
(一)公司的概念
公司,是指依法設(shè)立的、以營利為目的的、由股東投資形成的企業(yè)法人。
(二)公司的種類
1.以公司的資本結(jié)構(gòu)和股東對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的方式為標準,可將公司分為:有限責(zé)任公司、股份有限公司、無限公司、兩合公司等。我國《公司法》規(guī)定的公司僅為有限責(zé)任公司和股份有限公司。
2.以公司的信用基礎(chǔ)為標準,可將公司分為:資合公司、人合公司、資合兼人合的公司。
3.以公司的組織關(guān)系為標準,可將公司分為:母公司和子公司、本公司與分公司。公司可以設(shè)立子公司,子公司具有法人資格,依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。公司可以設(shè)立分公司,分公司不具有法人資格,其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。
二、公司法人財產(chǎn)權(quán)與股東權(quán)利
(一)公司法人財產(chǎn)權(quán)
公司作為企業(yè)法人享有法人財產(chǎn)權(quán)。
公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保,應(yīng)按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的,不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的,必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東,不得參加上述規(guī)定事項的表決,該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。
公司可以向其他企業(yè)投資,除法律另有規(guī)定外,不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。
(二)公司股東權(quán)利
公司股東依法享有資產(chǎn)受益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。
公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益,違反規(guī)定給公司造成損失的,應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任。
公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,或者決議內(nèi)容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起60日內(nèi),請求人民法院撤銷。股東據(jù)此規(guī)定提起訴訟的,人民法院可以應(yīng)公司的請求,要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。
金融法律制度
:金融法律制度,是指國家權(quán)力機關(guān)和行政機關(guān)制定的各種金融規(guī)范性文件的總稱,是調(diào)整金融關(guān)系的法律規(guī)范。
財稅法律制度:財稅法包含稅法,都屬于經(jīng)濟法范疇,我國的財政收入渠道有稅收、利潤、債務(wù)、其他費用。財稅法主要闡述了預(yù)算法律制度、稅收制度、中國流轉(zhuǎn)稅收制度、所得稅收制度、資源財產(chǎn)稅制、行為稅制以及稅收的特別規(guī)定、公共財政收入的非稅制度、國債法、外債管理制度、政府采購法、財政轉(zhuǎn)移支付法律制度、固定資產(chǎn)投資法、國有資產(chǎn)法、企業(yè)財務(wù)法、會計法、注冊會計師法、財稅法系等內(nèi)容。
反壟斷與反不正當競爭法律制度
:反壟斷是指當一個公司的營銷呈現(xiàn)壟斷或有壟斷趨勢的時候,國家政府或國際組織的一種干預(yù)手段。在19世紀末期世界經(jīng)濟的發(fā)展進入了壟斷資本主義時期,反壟斷就成為了各國規(guī)制的對象,各國均采取嚴厲的立法來進行反壟斷的法律規(guī)制。反不正當競爭法是一部旨在規(guī)范社會主義市場經(jīng)濟秩序,倡導(dǎo)公平有序競爭的法律。此法對于保護合法市場參與者的權(quán)益和打擊不法市場經(jīng)濟行為有著重要意義。產(chǎn)品質(zhì)量法律制度:產(chǎn)品質(zhì)量法:指調(diào)整產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理關(guān)系和產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
消費者權(quán)益保護法律制度
:消費者權(quán)益保護法是調(diào)整在保護公民消費權(quán)益過程中所產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
5.社會法
勞動法律制度:
是指調(diào)整勞動關(guān)系以及與勞動關(guān)系有密切關(guān)系的其他社會關(guān)系的法律制度。社會保障法律制度:社會保障法律制度是在政府的管理之下,以國家為主體,依據(jù)一定的法律和規(guī)定,通過國民收入的再分配,以社會保障基金為依托,對公民在暫時或者永久性失去勞動能力以及由于各種原因生活發(fā)生困難時給予物質(zhì)幫助,用以保障居民的最基本的生活需要。
勞動合同法:。是為了完善勞動合同制度,明確勞動合同雙方當事人的權(quán)利和義務(wù),保護勞動者的合法權(quán)益,構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。
勞動爭議解決:1.解決勞動爭議的原則:1)在查清的基礎(chǔ)上,依法處理勞動爭議原則。2)當事人在法律上一律平等原則。3)著重調(diào)解勞動爭議原則。4)及時處理勞動爭議的原則。2.解決勞動爭議的機構(gòu):我國目前處理勞動爭議的機構(gòu)為:勞動爭議調(diào)解委員會、地方勞動爭議仲裁委員會和地方人民法院。3.處理程序:1)申請;2)受理;3)調(diào)查;4)調(diào)解;5)制作調(diào)解協(xié)議書。
6.環(huán)境與資源保護法
環(huán)境與資源保護法的基本原則:
是指為我國環(huán)境與資源保護法所確認的、體現(xiàn)環(huán)境保護工作基本方針、政策,并為國家環(huán)境與資源管理所遵循的基本準則。
環(huán)境保護法律制度:調(diào)整因保護環(huán)境和自然資源、防治污染和其他公害而產(chǎn)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。資源保護法律制度:為了加強草原的保護、管理、建設(shè)和合理利用,保護和改善生態(tài)環(huán)境,發(fā)展現(xiàn)代化畜牧業(yè),促進民族自治地方經(jīng)濟的繁榮,適應(yīng)社會主義建設(shè)和人民生活的需要,根據(jù)中華人民共和國憲法,制定本法。
7.訴訟法
民事訴訟法:民事訴訟法是調(diào)整民事訴訟的法律規(guī)范,是指國家制定或認可的,規(guī)范法院和當事人、其他訴訟參與人進行訴訟活動的法律規(guī)范的總和。
行政訴訟法:行政訴訟法是為了規(guī)范人民法院正確、及時審理行政案件,保護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益,維護和監(jiān)督行政機關(guān)依法行使行政職權(quán),根據(jù)憲法規(guī)定制定的法律。
刑事訴訟法:刑事訴訟法是指國家制定或認可的調(diào)整刑事訴訟活動的法律規(guī)范的總稱。
三大訴訟法的共同原則和特有原則
:
1.三大訴訟法的共同原則:(1)人民法院獨立行使審判權(quán)原則。(2)以事實為根據(jù),以法律為準繩原則。(3)適用法律平等原則。(4)訴訟以本民族語言文字進行原則(5)人民檢察院對訴訟實行監(jiān)督原則。(6)公開審判原則。公開審判制度,是指人民法院審判案件,一律公開進行。(7)回避制度。(8)合議制度。(9)兩審終審制。2.三大訴訟法的特有原則:1,刑事訴訟法的特有原則(1)人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)依法行使職權(quán)。(2)專門機關(guān)與群眾路線相結(jié)合。(3)公、檢、法三機關(guān)分工負責(zé)、互相配合、互相制約原則。(4)未經(jīng)人民法院依法判決,對任何人都不得確定有罪原則。2.民事訴訟法的特有原則(l)調(diào)解原則。(2)處分原則。(3)支持起訴原則。(4)辯論原則。(5)財產(chǎn)保全。(6)先予執(zhí)行。(7)訴訟費用。3.行政訴訟法的特有原則(1)對具體行政行為合法性進行審查原則。(2)舉證責(zé)任。三大訴訟的受案范圍和管轄:1.刑事訴訟的管轄我國刑事訴訟的管轄,是指公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院之間在刑事案件受理范圍上的權(quán)限劃分,以及人民法院統(tǒng)內(nèi)部在審判第一審刑事案件的分工。根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定,理論上將刑事訴訟的管轄分為立案管轄和審判管轄。(1)立案管轄刑事訴訟法第十八條第一款規(guī)定:刑事案件的偵查由公安機關(guān)進行,法律另有規(guī)定的除外?!毙淌略V訟法第十八條第二款規(guī)定,人民檢察院受理以下五類案件:①貪污賄賂犯罪;②國家工作人員的讀職犯罪;③國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復(fù)陷害、非法搜查的侵害公民人身權(quán)利的犯罪;④國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的侵害公民民主權(quán)利的犯罪;⑤需要由人民檢察院直接受理,國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的其他重大犯罪案件。刑事訴訟法第十八條第三款規(guī)定:自訴案件,由人民法院直接受理。”自訴案件包括:①告訴才處理的案件;②被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件;③被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當依追究刑事責(zé)任,而公安機關(guān)或者人民檢察院不予追究被告人刑事責(zé)任的案件。告訴才處理的案件包括:1、侮辱、誹謗案,但是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外);2、暴力干涉婚姻自由案;3、虐待案;4、侵占案。(2)審判管轄根據(jù)刑事訴訟法第十九條至第二十七條的規(guī)定,審判管轄分為普通管轄和專門管轄,其中普通管轄又可分為級別管轄、地域管轄和指定管轄。①級別管轄?;鶎尤嗣穹ㄔ汗茌牭谝粚徠胀ㄐ淌掳讣V屑壢嗣穹ㄔ汗茌牐篴.危害國家安全案件;b.可能判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件;c.外國人犯罪的刑事案件。高級人民法院管轄的全省(自治區(qū)、直轄市)性的重大刑事案件。最高人民法院管轄的全國性的重大刑事案件。②地域管轄。根據(jù)刑事訴訟法第二十四條、第二十五條的規(guī)定,刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。如果由被告人居住地的人民法院審判更為適宜的,可以由被告人居住地的人民法院管轄。幾個同級人民法院都有管轄權(quán)的案件,由最初受理的人民法院審判。在必要的時候,可以移送主要犯罪地的人民法院審判。③指定管轄。刑事訴訟法第二十六條規(guī)定:上級人民法院可以指定下級人民法院審判管轄不明的案件,可以指定下級人民法院將案件移送其他人民法院審判。”④專門管轄。軍事法院管轄的是現(xiàn)役軍人和軍內(nèi)在編職工的刑事犯罪案件。鐵路運輸院管轄的刑事案件,主要是危害和破壞鐵路運輸和生產(chǎn)、嚴重破壞鐵路交通設(shè)施以及在列車上犯罪的案件。鐵路運輸法院與地方人民法院因管轄不明而發(fā)生爭議的案件,一般由地方人民法院管轄。2.民事訴訟的受案范圍民事訴訟的受案范圍主要是公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟。3.民事訴訟的管轄民事訴訟的管轄是指各級人民法院和同級人民法院之間受理第一審行政案件的權(quán)限劃分。(l)級別管轄根據(jù)民事訴訟法第十八條至第二十一條的規(guī)定,基層人民法院管轄除中級人民法院、高級人民法院、最高人民法院管轄的第一審民事案件以外的其他民事案件。中級人民法院管轄重大涉外案件、在本轄區(qū)有重大影響的案件以及最高人民法院確定由中級人民法院管轄的其他案件,包括專利糾紛案件,海事、海商案件。高級人民法院管轄本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的第一審民事案件,最高人民法院管轄全國有重大影響的和認為應(yīng)當由本院審理的第一審民事案件。(2)地域管轄①一般地域管轄。以由被告住所地法院管轄為原則,以由原告住所地法院管轄為例外。②特殊地域管轄。因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄;因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險標的所在地人民法院管轄;因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟,由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄;因行為提起的訴訟,由行為地或者被告住所地人民法院管轄;③專屬管轄。因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄;因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟,由港口所在地人民法院管轄;因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。(3)指定管轄有管轄權(quán)的人民法院由于特原因,不能行使管轄權(quán)的,由上級人民法院指定管轄;兩個以上的人民法院因管轄權(quán)發(fā)生爭議,不能協(xié)商解決的,報請它們的共同上級人民法院指定管轄。(4)移送管轄上級人民法院有權(quán)將下級人民法院管轄的第一審民事案件提到本院作為第一審進行審理,或者把本院管轄的第一審民事案件交給下級人民法院作為第一審進行審理;下級人民院對其管轄的第一審民事案件,認為需要由上級人民法院審理的,可以報請上級人民法院作為第一審進行審理。4.行政訴訟的受案范圍
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