第8章知識(shí)產(chǎn)權(quán)法

第八章知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度主要內(nèi)容

知識(shí)產(chǎn)權(quán)法概述31

著作權(quán)法32

專利法33

商標(biāo)法34第一節(jié)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法概述一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的概念與特征（一）知識(shí)產(chǎn)權(quán)的概念

通常認(rèn)為，“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”一詞源自英文IntellectualPropety。德國(guó)于20世紀(jì)初開(kāi)始稱“無(wú)形產(chǎn)權(quán)”(德文為Geistiges

Eigentum)，前蘇聯(lián)一直使用“智力成果權(quán)”這一名稱，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)則稱之為“智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)”。然而，“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”一詞真正在世界范圍內(nèi)普遍使用并得到各國(guó)的廣泛接受則始于1967年《建立世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織公約》的簽訂。我國(guó)1986年頒布的《民法通則》正式采用這一概念，并為法學(xué)界所認(rèn)同。關(guān)于“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”這一概念的含義，國(guó)內(nèi)外法學(xué)界可謂見(jiàn)仁見(jiàn)智。

概念:

智力成果的創(chuàng)造人對(duì)所創(chuàng)造的智力成果和工商活動(dòng)的行為人對(duì)所擁有的標(biāo)記依法享有的權(quán)利的總稱。（二）知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特征1、無(wú)形性

知識(shí)產(chǎn)權(quán)為無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)。2、法定性是指知識(shí)產(chǎn)權(quán)是智力成果中經(jīng)過(guò)法律確認(rèn)的權(quán)利。知識(shí)產(chǎn)權(quán)是智力成果權(quán),但是,并不是說(shuō)一切智力成果都受法律的保護(hù)。3、專有性：知識(shí)產(chǎn)權(quán)為權(quán)利主體所專有。權(quán)利人以外的任何人，未經(jīng)權(quán)利人的同意或者法律的特別規(guī)定，都不能享有或者使用這種權(quán)利。

4、地域性某一國(guó)法律所確認(rèn)和保護(hù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，只在該國(guó)領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生法律效力。

5、時(shí)間性法律對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)規(guī)定一定的保護(hù)期限，知識(shí)產(chǎn)權(quán)在法定期限內(nèi)有效。

二知識(shí)產(chǎn)權(quán)的分類

知識(shí)產(chǎn)權(quán)的分類主要有兩種：

一種是把知識(shí)產(chǎn)權(quán)分為著作權(quán)和工業(yè)產(chǎn)權(quán)；另一種是把知識(shí)產(chǎn)權(quán)分為創(chuàng)造性智力成果權(quán)和工商業(yè)標(biāo)記權(quán)。

1、著作權(quán)與工業(yè)產(chǎn)權(quán)

這種分類方法是以知識(shí)的功能為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。著作權(quán)是廣義的，包括著作權(quán)和鄰接權(quán)，(鄰接權(quán)是在傳播作品中產(chǎn)生的權(quán)利)其保護(hù)對(duì)象的功能是精神上的，也稱非實(shí)用功能。其保護(hù)對(duì)象是可以賞心悅目、愉悅精神，以滿足人類的審美需求為目的的知識(shí)類型，包括文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品，表演藝術(shù)家的演出，錄音制品和廣播電視節(jié)目。為了立法和司法上的方便，多數(shù)國(guó)家把鄰接權(quán)也置于著作權(quán)法中，例如德國(guó)和中國(guó)。

工業(yè)產(chǎn)權(quán)是指著作權(quán)以外的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，主要是專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)。其保護(hù)對(duì)象的功能是物質(zhì)上的，也稱實(shí)用功能。2、創(chuàng)造性智力成果權(quán)與工商業(yè)標(biāo)記權(quán)

劃分標(biāo)準(zhǔn)：知識(shí)產(chǎn)權(quán)價(jià)值的來(lái)源

創(chuàng)造性智力成果權(quán)的價(jià)值直接來(lái)源于對(duì)該成果的商業(yè)性利用。無(wú)論是科學(xué)技術(shù)還是文學(xué)藝術(shù)等創(chuàng)造性的智力成果，本質(zhì)上都是人們?cè)O(shè)計(jì)出來(lái)的“結(jié)構(gòu)和形式”。對(duì)這些“結(jié)構(gòu)和形式”的利用所獲得的收益，就是創(chuàng)造性的智力成果的價(jià)值。

工商業(yè)標(biāo)記本身不是其財(cái)產(chǎn)價(jià)值的源泉，它的價(jià)值來(lái)源于所標(biāo)記的商品或服務(wù)，來(lái)源于它所標(biāo)記的工商業(yè)主體的商業(yè)信譽(yù)。

主要是指商標(biāo)權(quán)、商號(hào)權(quán)、地理標(biāo)志權(quán)。

三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)

（一）知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種民事權(quán)利；

它所反映和調(diào)整的社會(huì)關(guān)系是平等主體的公民、法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，因而具備了民事權(quán)利最基本的特征。

（二）知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種新型的民事權(quán)利，是一種有別于財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的的無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)和財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的區(qū)別

1、權(quán)利的對(duì)象和標(biāo)的不同；

物權(quán)的對(duì)象是：動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)以及其他實(shí)實(shí)在在存在的物理上的物；知識(shí)產(chǎn)權(quán)的對(duì)象是：不含物質(zhì)實(shí)體的思想或情感的表達(dá)形式，是客觀存在，卻是非物理的虛擬的物。

2、物權(quán)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)雖然同為絕對(duì)權(quán)利，但是在獨(dú)占性、專有性和排他性上，知識(shí)產(chǎn)權(quán)要弱于物權(quán)；所有權(quán)是一種全面的物權(quán)，它的四項(xiàng)權(quán)能：占有、使用、收益和處分中的后三項(xiàng)雖然為知識(shí)產(chǎn)權(quán)所具備，但知識(shí)產(chǎn)權(quán)人卻不能對(duì)知識(shí)產(chǎn)品實(shí)施占有，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的制度中，存在著若干權(quán)利人與非權(quán)利人可以共享的權(quán)利內(nèi)容。

因此知識(shí)產(chǎn)權(quán)不能與所有權(quán)相等同。其二，除某些他物權(quán)如擔(dān)保物權(quán)因具有物上代位性，擔(dān)保物的滅失并不必然導(dǎo)致權(quán)利喪失外，物權(quán)的專有會(huì)隨著作為物權(quán)客體的“物”的滅失而喪失。而一般說(shuō)來(lái)，除非知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體與其載體之間只存在惟一的對(duì)應(yīng)關(guān)系，例如某作家創(chuàng)作的小說(shuō)只有一部手稿，并且未以任何方式復(fù)制，也不能憑記憶再現(xiàn)該小說(shuō)的內(nèi)容及其表達(dá)，那么知識(shí)產(chǎn)權(quán)不會(huì)因“物”的滅失而在事實(shí)上喪失。

(物上代位性:物上代位性,是指當(dāng)擔(dān)保物因他人之侵害而滅失、毀損時(shí),債務(wù)人所得之賠償金應(yīng)作為代位物繼續(xù)為債權(quán)之擔(dān)保,債權(quán)人得對(duì)該代位物優(yōu)先受償。

《物權(quán)法》第一百七十四條規(guī)定，擔(dān)保期間，擔(dān)保財(cái)產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金等優(yōu)先受償。被擔(dān)保債權(quán)的履行期未屆滿的，也可以提存該保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金等。)

3、物權(quán)往往可以通過(guò)事實(shí)占有實(shí)現(xiàn)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)則須仰仗法律的保障；

4、當(dāng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)和物權(quán)發(fā)生沖突時(shí)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)通常要讓位于物權(quán)；在一件實(shí)體物上可以并存知識(shí)產(chǎn)權(quán)與物權(quán)，當(dāng)二者分別屬于不同主體而發(fā)生沖突時(shí)，基于物權(quán)人依法享有對(duì)實(shí)物的獨(dú)占、排他的支配權(quán)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)需讓位于它。例如，當(dāng)美術(shù)作品畫(huà)在別人的物體上美術(shù)作品必須取得所有權(quán)人的同意才能被展出。

5、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的期限不同于物權(quán)的期限；

所有權(quán)的存在不受時(shí)間限制，是一種無(wú)期物權(quán)。而知識(shí)產(chǎn)權(quán)不論是何種類型，法律對(duì)它們的保護(hù)都是有期限的。相當(dāng)一部分知識(shí)產(chǎn)權(quán)的專有是與法定時(shí)間性相聯(lián)系的專有，而物權(quán)的專有一般不受法定的時(shí)間限制——自物權(quán)和大多數(shù)他物權(quán)沒(méi)有法定的期限，只有少數(shù)他物權(quán)，如土地使用權(quán)、土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)等，有法定的期限。但期限性并非適用于所有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)種類，技術(shù)秘密便不具時(shí)間性，只要權(quán)利人能保守住秘密，這項(xiàng)技術(shù)甚至可以世代相傳。

6、知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為一種財(cái)產(chǎn)，其價(jià)值無(wú)論質(zhì)的規(guī)定性還是量的規(guī)定性，都不同于物權(quán)。物作為勞動(dòng)產(chǎn)能品，其價(jià)值的質(zhì)的規(guī)定性取決于人的勞動(dòng)，量的規(guī)定性取決于社會(huì)必要?jiǎng)趧?dòng)時(shí)間；

知識(shí)產(chǎn)權(quán)價(jià)值的質(zhì)的規(guī)定性是通過(guò)市場(chǎng)供求關(guān)系決定的，量的規(guī)定性取決于其對(duì)象被社會(huì)利用的程度和范圍

案例：多哈藥品之戰(zhàn)

非洲艾滋病人2500萬(wàn)，南非500萬(wàn)，治療艾滋病藥物昂貴，在美國(guó)，一個(gè)病人一年治療費(fèi)為1萬(wàn)美元。1997年南非通過(guò)一條藥物法例，準(zhǔn)許衛(wèi)生部頒發(fā)特許牌照，讓本地藥廠能夠以較低成本生產(chǎn)藥效與昂貴專利藥物相似的翻版藥物，無(wú)須事先得到專利權(quán)人的許可。2001.3.5國(guó)際39家藥廠提起訴訟，認(rèn)為南非政府這么做侵犯了他們的專利權(quán)。南非政府認(rèn)為由于正版藥價(jià)昂貴，是為了公共利益，以低廉的翻版藥物解決國(guó)內(nèi)嚴(yán)重的艾滋病危機(jī)，不構(gòu)成侵權(quán)。在巨大的國(guó)際輿論下，2001.4.19藥廠無(wú)條件撤訴，不再阻止南非引入翻版藥物。2001年，治療艾滋病藥品的價(jià)格在非洲及南亞全線下降。

1、概念：國(guó)家制定或認(rèn)可的，用以調(diào)整自然人、法人及其他社會(huì)組織和國(guó)家因知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬、利用和保護(hù)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的總稱。

2、我國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律體系

我國(guó)已基本形成符合國(guó)際通行規(guī)則、門(mén)類比較齊全的法律法規(guī)體系，還積極參加了一系列知識(shí)產(chǎn)權(quán)國(guó)際公約，已經(jīng)建立起具有鮮明特色的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作體系和協(xié)調(diào)機(jī)制，已初步建立起知識(shí)產(chǎn)權(quán)國(guó)際交流與合作的新格局。保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)已成為我國(guó)的基本國(guó)策，我國(guó)已經(jīng)制定了《國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》。

四、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法

國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)體系的組成部分包括法律、法規(guī)及國(guó)務(wù)院主管部門(mén)規(guī)章等一系列法規(guī)性文件。

法律包括：

《專利法》（1984頒布，1985實(shí)施，1992第一次修訂、2000第二次修訂、2008第三次修訂）、《商標(biāo)法》（1982頒布，1983實(shí)施，1993第一次修訂、2001第二次修訂）、《著作權(quán)法》（1990頒布，1991實(shí)施，2001第一次修訂、2010第二次修訂）、

《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《民法通則》、《合同法》、《科學(xué)技術(shù)進(jìn)步法》、《刑法》、《國(guó)防法》、《保守國(guó)家秘密法》等。

與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的法規(guī)與部門(mén)規(guī)章：

《專利法實(shí)施細(xì)則》、《商標(biāo)法實(shí)施條例》、《著作權(quán)法實(shí)施條例》、《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》、《國(guó)防專利條例》、《知識(shí)產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例》、《音像制品管理?xiàng)l例》、《關(guān)于國(guó)家科研計(jì)劃項(xiàng)目研究成果知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理的若干規(guī)定》、《關(guān)于加強(qiáng)與科技有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和管理工作的若干意見(jiàn)》等。第二節(jié)著作權(quán)法一、著作權(quán)和著作權(quán)法中華人民共和國(guó)著作權(quán)法（1990年9月7日第七屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十五次會(huì)議通過(guò)根據(jù)2001年10月27日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)著作權(quán)法〉的決定》第一次修正根據(jù)2010年2月26日第十一屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十三次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)著作權(quán)法〉的決定》第二次修正）

一、著作權(quán)和著作權(quán)法

1、著作權(quán)：又稱為版權(quán)，是指自然人、法人或者其他組織對(duì)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品依法享有的財(cái)產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利的總稱。

我國(guó)使用的“著作權(quán)”一詞，是清朝立法者從日本引入的，《大清著作權(quán)律》中使用的就是“著作權(quán)”。從本源角度看，著作權(quán)體系更接近于作者權(quán)體系，而與版權(quán)體系有一定的距離。當(dāng)我國(guó)在20世紀(jì)80年代起草《著作權(quán)法》時(shí)，雖然有兩種完全不同的意見(jiàn)，但立法者最后以折中方式協(xié)調(diào)了兩者的分歧，即將法律名稱定為“著作權(quán)法”，并在第56條規(guī)定“版權(quán)與著作權(quán)系同義語(yǔ)”?！裰鳈?quán)因作品的創(chuàng)作完成而自動(dòng)產(chǎn)生

根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)》法的規(guī)定，著作權(quán)是自作品創(chuàng)作完成之日起自動(dòng)產(chǎn)生的，無(wú)須經(jīng)過(guò)任何批準(zhǔn)或登記手續(xù)。此外，無(wú)論作品是否發(fā)表，只要作品已經(jīng)創(chuàng)作完成就能取得著作權(quán)的保護(hù)。

●突出對(duì)作者人身權(quán)的保護(hù)

我國(guó)《著作權(quán)法》第十條規(guī)定的著作人身權(quán)包括四項(xiàng)權(quán)利，發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)。

我國(guó)著作權(quán)法規(guī)定，作品的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)不受時(shí)間限制。作者死亡后其作品的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)保護(hù)由作者的繼承人或受遺贈(zèng)人保護(hù)，沒(méi)有繼承人或受遺贈(zèng)人的，由國(guó)家行政管理部門(mén)保護(hù)，以保護(hù)作者對(duì)作品享有的人身權(quán)。每一部作品，都飽含著作者的心血，反映了作者當(dāng)時(shí)的內(nèi)心情結(jié)，作者通過(guò)作品中對(duì)事件的敘述、人物的刻畫(huà)與描述，體現(xiàn)了作者的內(nèi)心世界。近年來(lái)，許多古典巨著被改編后制作成影視作品，而改編后的作品與原著內(nèi)容產(chǎn)生巨大差異，有些改編后的作品將原著中的人物性格、故事情節(jié)完全扭曲，嚴(yán)重侵害了已故作者對(duì)該作品的修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)。彰顯出我國(guó)司法制度在對(duì)已故作者著作修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)方面的明顯不足?？箲?zhàn)神劇二、著作權(quán)的主體和歸屬

（一）著作權(quán)的主體

1、作者及作者的認(rèn)定（1）、創(chuàng)作作品的公民是作者

我國(guó)著作權(quán)法第十一條第二款確定了著作權(quán)法的一個(gè)基本原則，即作者只能是自然人，而且是從事了創(chuàng)作行為的自然人。

（

2）、法人或其他組織視為作者著作權(quán)法第十一條第三款中規(guī)定“由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者其他組織視為作者”，該法以“視為”作者的立法技術(shù)將作者的身份賦予法人或其他組織，可見(jiàn)法人或其他組織并不是真正的、事實(shí)上的作者，只是在有需要時(shí)可將其視為作者，這種需要就是為了讓原始的著作權(quán)可由法人或其他組織直接享有。2、作者以外依法享有著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同許可使用合同委托合同合同

(1)依委托合同取得著作權(quán)。

“受委托創(chuàng)作的作品，其著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人約定”。如合同約定著作權(quán)由委托人享有，委托人即成為作者之外的“其他著作權(quán)人”。

(2)著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同

著作權(quán)人可通過(guò)與他人簽定轉(zhuǎn)讓合同，將其享有的著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利的全部或部分轉(zhuǎn)讓給他人，著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的受讓人也是著作權(quán)的主體。

（3）、著作權(quán)許可使用合同

是指作為許可人的著作權(quán)人與被許可人之間就作品使用的期間、地域、方式等而達(dá)成的協(xié)議。其中，有權(quán)許可他人使用作品的一方當(dāng)事人被稱為許可人，許可人通常就是著作權(quán)人，而根據(jù)合同授權(quán)獲得作品使用權(quán)的一方當(dāng)事人被稱之為被許可人。

繼承繼受

著作權(quán)屬于公民的，公民死亡后，其作品的使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)在本法規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)，依照繼承法的規(guī)定轉(zhuǎn)移。

繼受著作權(quán)指通過(guò)繼承、受讓、受贈(zèng)等法律許可的形式取得著作權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)的公民、法人或者非法人單位。（二）著作權(quán)的歸屬重點(diǎn)著作權(quán)歸屬的一般規(guī)定《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第十一條規(guī)定：“著作權(quán)屬于作者，本法另有規(guī)定的除外?！本哂凶髡哔Y格的人該條規(guī)定：一、創(chuàng)作作品的公民是作者；二、由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者其他組織視為作者；三、如無(wú)相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者。

著作權(quán)歸屬的特殊規(guī)定：（了解）

一、改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，著作權(quán)歸改編、翻譯、注釋、整理人；二、兩人共同合作創(chuàng)作的作品，著作權(quán)歸合作創(chuàng)作人共同享有；三、合作創(chuàng)作作品可以分割使用的，作者對(duì)各自創(chuàng)作的部分單獨(dú)享有著作權(quán)；四、匯編作品的著作權(quán)由匯編人享有；五、電影作品和類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權(quán)由制片人享有；六、電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)造的作品中的劇本、音樂(lè)等可以單獨(dú)使用的作品的作者，可單獨(dú)行使著作權(quán)；七、職務(wù)作品，除應(yīng)歸法人或者其他人享有的除外，其著作權(quán)歸職務(wù)作品的作者享有；職務(wù)作品是指公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品，應(yīng)歸法人和其他組織享有的著作權(quán)是指：“1、主要利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、計(jì)算機(jī)軟件等；2、法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或其他組織享有的；八、受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)由委托人和受托人在合同中約定；九、美術(shù)作品原件所有權(quán)轉(zhuǎn)移，其著作權(quán)仍歸作者享有；十、著作權(quán)屬于公民的，公民死亡后，其發(fā)表權(quán)、使用權(quán)、獲取報(bào)酬權(quán)在保護(hù)期內(nèi)依照繼承法的規(guī)定轉(zhuǎn)移至繼承人享有；十一、著作權(quán)屬于法人和其他組織，法人和其他組織變更、終止，其著作權(quán)中的發(fā)表權(quán)、使用權(quán)、獲取報(bào)酬權(quán)在法定的保護(hù)期依法轉(zhuǎn)移至承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織享有，沒(méi)有其承受權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織，由國(guó)家享有。三、著作權(quán)的客體

著作權(quán)的客體指的是作品。

(一)什么是作品：著作權(quán)法實(shí)施條例第二條：作品指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。

(二)作品的法律特征或者必備的條件：

1.獨(dú)創(chuàng)性：作品必須是作者創(chuàng)造性的獨(dú)立完成的成果；相似不能說(shuō)是抄襲或剽竊。

2.可復(fù)制性：也就是能夠以一定的物質(zhì)形式表現(xiàn)或固定下來(lái)，供他人利用；有載體：紙、錄音、錄象等；《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第九條

(五)項(xiàng)復(fù)制權(quán)，即以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利；

(三)作品的分類：

1、文字作品：

2、口述作品：

稱口頭作品，是指即興的演說(shuō)、授課、法庭辯論、即賦詩(shī)詞等以口頭語(yǔ)言創(chuàng)作，未以任何物質(zhì)載體固定的作品。

3、音樂(lè)作品；

4、戲劇：指話劇、歌劇、戲曲供舞臺(tái)演出的作品；

5、曲藝作品；。

6、舞蹈作品：

7、美術(shù)作品：

8、攝影作品：

9、電影、電視、錄象作品：

10、工程設(shè)計(jì)、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖及其說(shuō)明：工程或產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)或模型屬美術(shù)作品，或工業(yè)外觀設(shè)計(jì)，不列此類。

11、地圖作品：

12、示意圖

13、計(jì)算機(jī)軟件

12、民間文學(xué)、藝術(shù)作品

四、著作權(quán)的內(nèi)容

（一）著作人身權(quán)1、發(fā)表權(quán)，即決定作品是否公布于眾的權(quán)利.2、署名權(quán)，即表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利;3、修改權(quán),即修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利4、保持作品完整權(quán),即保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法》的規(guī)定，著作人身權(quán)包括:

著作人身權(quán)的特點(diǎn)：承認(rèn)著作人身權(quán)的國(guó)家一般認(rèn)為著作人身權(quán)具有不可轉(zhuǎn)讓性、永久性的特點(diǎn)。

1、不可轉(zhuǎn)讓性。主張二元說(shuō)的學(xué)者認(rèn)為，著作財(cái)產(chǎn)權(quán)是可以轉(zhuǎn)讓的，而著作人身權(quán)則不可轉(zhuǎn)讓。如法國(guó)《著作權(quán)法》第6條規(guī)定:"作者有權(quán)使其姓名、資格和作品得到尊重。上述權(quán)利是人身權(quán)利。人身權(quán)利是終生的、不可轉(zhuǎn)讓的、不可剝奪的權(quán)利。"這是二元說(shuō)的代表。采用一元說(shuō)的國(guó)家也認(rèn)為著作人身權(quán)具有不可讓與性。德國(guó)1965年《著作權(quán)法》第29條規(guī)定:"著作權(quán)除因處分之履行而轉(zhuǎn)移，或遺產(chǎn)分割而轉(zhuǎn)移于共同繼承人;除此之外著作權(quán)不得轉(zhuǎn)移。"我國(guó)《著作權(quán)法》雖對(duì)此無(wú)明文規(guī)定，但從《著作權(quán)法實(shí)施細(xì)則》中可以看出，其只規(guī)定了著作財(cái)產(chǎn)權(quán)可以轉(zhuǎn)移，事實(shí)上也說(shuō)明著作人身權(quán)是不能轉(zhuǎn)移的。

2、永久性。著作權(quán)的保護(hù)期間分永久保護(hù)的無(wú)限主義和限定保護(hù)期間的有限主義兩種。著作人身權(quán)的保護(hù)，有采取無(wú)限主義的，如前述法國(guó)《著作權(quán)法》第6條;也有采取有限主義的，如德國(guó)《著作權(quán)法》規(guī)定，著作人身權(quán)僅及于著作人死亡的一定期間，該期間與著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期間相同。我國(guó)《著作權(quán)法》第20條規(guī)定:"作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制。"因此，我國(guó)采取的是無(wú)限主義原則。

3、不可剝奪性

4、個(gè)別權(quán)能的可繼承性(如發(fā)表權(quán))（二）著作財(cái)產(chǎn)權(quán)1、使用權(quán)2、許可權(quán)3、轉(zhuǎn)讓權(quán)4、獲得報(bào)酬權(quán)

著作財(cái)產(chǎn)權(quán)又稱“著作經(jīng)濟(jì)權(quán)”，使著作人身權(quán)的對(duì)稱，指作者及傳播者通過(guò)某種形式使用作品，從而依法獲得經(jīng)濟(jì)報(bào)酬的權(quán)利。

1、使用權(quán)是指著作權(quán)人以復(fù)制、發(fā)行、出租、展覽、放映、廣播、網(wǎng)絡(luò)傳播、攝制、改編、翻譯、匯編等方式使用作品的權(quán)利。

2、許可使用權(quán)

（著作權(quán)法第三章著作權(quán)許可使用和轉(zhuǎn)讓合同）許可使用權(quán)是指著作權(quán)人依法享有的許可他人使用作品并獲得報(bào)酬的權(quán)利。使用他人作品，應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立許可使用合同，但屬于法定使用許可情形的除外。許可使用合同包括下列主要內(nèi)容:許可使用的權(quán)利種類，如復(fù)制權(quán)、翻譯權(quán)等;許可使用的權(quán)利是專有使用權(quán)或者非專有使用權(quán);許可使用的地域范圍、期間;付酬標(biāo)準(zhǔn)和方法;違約責(zé)任;雙方認(rèn)為需要約定的其他內(nèi)容。使用許可合同未明確許可的權(quán)利，未經(jīng)著作權(quán)人同意，另一當(dāng)事人不得行使。

3、轉(zhuǎn)讓權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)是指著作權(quán)人依法享有的轉(zhuǎn)讓使用權(quán)中一項(xiàng)或多項(xiàng)權(quán)利并獲得報(bào)酬的權(quán)利。轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的不能是著作人身權(quán)，只能是著作財(cái)產(chǎn)權(quán)中的使用權(quán)，可以轉(zhuǎn)讓使用權(quán)中的一項(xiàng)或多項(xiàng)或全部權(quán)利。轉(zhuǎn)讓權(quán)是新修訂著作權(quán)法增加的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)內(nèi)容，符合國(guó)際通行做法。轉(zhuǎn)讓作品使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面合同。合同的主要內(nèi)容有:作品的名稱;轉(zhuǎn)讓的權(quán)利種類、地域范圍;轉(zhuǎn)讓價(jià)金;交付轉(zhuǎn)讓價(jià)金的日期和方式;違約責(zé)任;雙方認(rèn)為需要約定的其他內(nèi)容。轉(zhuǎn)讓合同中未明確約定轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，未經(jīng)著作權(quán)人同意，另一方當(dāng)事人不得行使。4、獲得報(bào)酬權(quán)獲得報(bào)酬權(quán)是指著作權(quán)人依法享有的因作品的使用或轉(zhuǎn)讓而獲得報(bào)酬的權(quán)利。獲得報(bào)酬權(quán)通常是從使用權(quán)、使用許可權(quán)或轉(zhuǎn)讓權(quán)中派生出來(lái)的財(cái)產(chǎn)權(quán)，是使用權(quán)、使用許可權(quán)或轉(zhuǎn)讓權(quán)必然包含的內(nèi)容。但獲得報(bào)酬權(quán)有時(shí)又具有獨(dú)立存在的價(jià)值，并非完全屬于使用權(quán)、使用許可權(quán)或轉(zhuǎn)讓權(quán)的附屬權(quán)利。如在法定許可使用的情況下，他人使用作品可以不經(jīng)著作權(quán)人同意，但必須按規(guī)定支付報(bào)酬。此時(shí)著作權(quán)人享有的獲得報(bào)酬權(quán)就是獨(dú)立存在的，與使用權(quán)、使用許可權(quán)或轉(zhuǎn)讓權(quán)沒(méi)有直接聯(lián)系。使用作品的付酬標(biāo)準(zhǔn)可以由當(dāng)事人約定，也可以按照國(guó)務(wù)院著作權(quán)行政管理部門(mén)會(huì)同有關(guān)部門(mén)制定的付酬標(biāo)準(zhǔn)支付報(bào)酬。當(dāng)事人沒(méi)有約定或者約定不明確的，按照國(guó)家規(guī)定的付酬標(biāo)準(zhǔn)支付報(bào)酬。

五、著作權(quán)的保護(hù)期限和限制

50年

作者有生之年加死亡后50年最后死亡作者死亡后50年法人、特殊作品自首次發(fā)表后50年著作權(quán)的保護(hù)期限著作權(quán)法第二章第三節(jié)權(quán)利的保護(hù)期

(一)著作人身權(quán)的保護(hù)期限著作人身權(quán)中的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制，可以獲得永久性保護(hù)。但著作人身權(quán)中的發(fā)表權(quán)的保護(hù)有時(shí)間限制。

(二)自然人作品的發(fā)表權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期公民的作品，其發(fā)表權(quán)和使用權(quán)的保護(hù)期分別為作者終生及其死后50年，截止于作者死亡之后第50年的12月31日;如果是合作作者，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。作者生前未發(fā)表的作品，如果作者未明確表示不發(fā)表，作者死亡后50年內(nèi)，其發(fā)表權(quán)可由繼承人或者受遺贈(zèng)人行使;沒(méi)有繼承人又無(wú)人受遺贈(zèng)的，由作品原件的所有人行使。

(三)法人或其他組織的作品的發(fā)表權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期單位作品，著作權(quán)(署名權(quán)除外)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品，其發(fā)表權(quán)和使用權(quán)的保護(hù)期為50年，截止于作品發(fā)表后第50年的12月31日，但作品白創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的，著作權(quán)不再保護(hù)。

(四)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、攝影作品，其發(fā)表權(quán)、本法第十條第一款第(五)項(xiàng)至第(十七)項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，本法不再保護(hù)。

著作權(quán)的權(quán)利限制

第二十二條

在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：(一)為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；(二)為介紹、評(píng)論某一作品或者說(shuō)明某一問(wèn)題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；(三)為報(bào)道時(shí)事新聞，在報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；(四)報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問(wèn)題的時(shí)事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；(五)報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放在公眾集會(huì)上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；(六)為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；(七)國(guó)家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；(八)圖書(shū)館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品；(九)免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費(fèi)用，也未向表演者支付報(bào)酬；(十)對(duì)設(shè)置或者陳列在室外公共場(chǎng)所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫(huà)、攝影、錄像；(十一)將中國(guó)公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語(yǔ)言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語(yǔ)言文字作品在國(guó)內(nèi)出版發(fā)行；(十二)將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。五、鄰接權(quán)

傳播者傳播作品而產(chǎn)生的權(quán)利被稱為著作權(quán)的鄰接權(quán)。鄰接權(quán)與著作權(quán)密切相關(guān)，又是獨(dú)立于著作權(quán)之外的一種權(quán)利。在中國(guó)著作權(quán)法中，這種權(quán)利稱為“與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益”。1、主體為傳播者出版者、表演者。2、對(duì)傳播勞動(dòng)以及傳播過(guò)程中投入資金的回報(bào)所享有的權(quán)利3、保護(hù)對(duì)象是傳播行為

傳播行為不需要或不需要很多創(chuàng)造性，其主要成分是機(jī)械操作，是技術(shù)性的，而創(chuàng)作行為則具有較高的創(chuàng)造性。分析高鳴、顧振遐原來(lái)都是上海越劇院專職作曲人員。1957年，越劇院決定排演越劇《紅樓夢(mèng)》，高、顧兩人受單位指派進(jìn)行了譜曲創(chuàng)作。1999年4月，上海廣播交響樂(lè)團(tuán)與被告上海越劇院簽訂協(xié)議，交響樂(lè)團(tuán)支付1萬(wàn)元，將越劇《紅樓夢(mèng)》改編為交響樂(lè)。2002年8月，上海越劇院、廣交文化與新文化簽訂協(xié)議，委托新文化海內(nèi)外出版制作音像制品。2003年1月，錄像公司、新文化簽訂協(xié)議書(shū)，合作制作、出版、銷售包括《紅樓夢(mèng)》在內(nèi)的17個(gè)音像制品，但未署名《紅樓夢(mèng)》的詞曲作者。1、越劇紅樓夢(mèng)的著作權(quán)人如何認(rèn)定？全劇的著作權(quán)應(yīng)由越劇院享有。2、上海交響樂(lè)團(tuán)取得的是什么權(quán)利？交響樂(lè)改編權(quán)3、新文化公司對(duì)音像制品有何權(quán)利？做法是否妥當(dāng)？妥傳播者，鄰接權(quán)上海市第二中級(jí)人民法院

民事判決書(shū)(2004)滬二中民五(知)終字第2號(hào)第三節(jié)專利權(quán)法中華人民共和國(guó)專利法(2008修正)（1984年3月12日第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第四次會(huì)議通過(guò)根據(jù)1992年9月4日第七屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十七次會(huì)議《關(guān)于修改的決定》第一次修正根據(jù)2000年8月25日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十七次會(huì)議《關(guān)于修改的決定》第二次修正根據(jù)2008年12月27日第十一屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議《關(guān)于修改的決定》第三次修正）中華人民共和國(guó)專利法目錄

第一章總則第二章授予專利權(quán)的條件第三章專利的申請(qǐng)第四章專利申請(qǐng)的審查和批準(zhǔn)第五章專利權(quán)的期限、終止和無(wú)效第六章專利實(shí)施的強(qiáng)制許可第七章專利權(quán)的保護(hù)第八章附則一、專利制度概述

⒈專利(Patent)Patent一詞最初有兩個(gè)含義:一是指特定權(quán)力;二是為國(guó)王親自簽署的文件。“專利”是一個(gè)法律術(shù)語(yǔ)，它是指經(jīng)國(guó)家專利部門(mén)依照法定程序進(jìn)行審查，認(rèn)定為符合專利條件的發(fā)明創(chuàng)造。通常，在一些情況下，可以將“專利”視為專利權(quán)的簡(jiǎn)稱;在另一些情況下，以“專利”表示記載發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的文獻(xiàn)。

⒉專利權(quán)

專利權(quán)是指權(quán)利人在法定期限內(nèi)依法對(duì)其發(fā)明創(chuàng)造成果享有的專有權(quán)利。

⒊專利法

專利法是指調(diào)整因發(fā)明創(chuàng)造的申請(qǐng)、取得、利用和保護(hù)過(guò)程中發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。調(diào)整因確認(rèn)發(fā)明創(chuàng)造所有權(quán)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系;

調(diào)整因授予專利權(quán)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系;

調(diào)整因利用專利權(quán)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系;調(diào)整因保護(hù)專利權(quán)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系;主要調(diào)整的社會(huì)關(guān)系:除上述幾個(gè)方面的社會(huì)關(guān)系之外，專利法還調(diào)整許多與發(fā)明創(chuàng)造有關(guān)的社會(huì)關(guān)系，例如，因宣告專利權(quán)無(wú)效所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系;因?qū)＠麑?shí)施強(qiáng)制許可而發(fā)生的社會(huì)關(guān)系等⒋專利制度

專利制度是國(guó)家通過(guò)制訂、實(shí)施專利法及相應(yīng)的法規(guī)，以鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，保護(hù)發(fā)明成果，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步的一項(xiàng)法律制度。專利制度的核心在于授予發(fā)明創(chuàng)造人或設(shè)計(jì)人對(duì)其發(fā)明創(chuàng)造依法享有的壟斷權(quán)。專利制度具有法律保護(hù)、科學(xué)審查、公開(kāi)通報(bào)和國(guó)際交流四個(gè)基本特特征。

⑴法律保護(hù)。實(shí)行專利制度的國(guó)家根據(jù)其國(guó)家的政治、經(jīng)濟(jì)以及其他各種因素制訂出專利法以保護(hù)本國(guó)公民和法人所創(chuàng)造的智力成果。同時(shí)，專利法也是涉外法，它符合國(guó)際公約所規(guī)定的一些共同原則，適應(yīng)于在本國(guó)申請(qǐng)專利的一切外國(guó)人。專利法制度的核心保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造成果，禁止他人擅自實(shí)施其發(fā)明創(chuàng)造成果，保護(hù)專利權(quán)人的合法利益。一旦發(fā)生侵權(quán)，專利權(quán)人就可以依法行使禁止權(quán)或提起侵權(quán)訴訟，使其合法權(quán)益得到保護(hù)。

⑵科學(xué)審查對(duì)于申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造必須依法進(jìn)行嚴(yán)格的、科學(xué)的審查，才有可能授權(quán)，這是保證專利質(zhì)量的必要條件?？茖W(xué)審查是指對(duì)申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)審查。通過(guò)科學(xué)審查，既能保證專利的質(zhì)量，又能避免抄襲他人發(fā)明創(chuàng)造成果者獲得不應(yīng)有的利益?？茖W(xué)審查涉及所有的技術(shù)領(lǐng)域，要求有與審查相適應(yīng)的科學(xué)管理模式。有一批經(jīng)過(guò)訓(xùn)練的審查人員從事審查工作。實(shí)行專利申請(qǐng)檢索制度。制定進(jìn)行審查工作的實(shí)施細(xì)則及審查規(guī)程等法規(guī)。

⑶公開(kāi)通報(bào)

。將發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容以專利說(shuō)明書(shū)的形式向社會(huì)公開(kāi)通報(bào)。在法律保護(hù)的前提下，將發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容在專利公報(bào)上予以充分公開(kāi)，讓社會(huì)公眾盡快地、盡可能清楚地取得相應(yīng)的知識(shí)和信息，從而授予專利申請(qǐng)人專利權(quán)。專利說(shuō)明書(shū)主要起兩方面的作用:①法律文件作用，公開(kāi)宣告專利技術(shù)屬誰(shuí)所有。就是公布專利的技術(shù)內(nèi)容和發(fā)明人、所有人。②技術(shù)情報(bào)信息的作用。專利說(shuō)明書(shū)是最可靠、最及時(shí)的技術(shù)情報(bào)，制訂科研、設(shè)計(jì)計(jì)劃時(shí)應(yīng)當(dāng)參考，具體研究試制某項(xiàng)新產(chǎn)品時(shí)也應(yīng)參考。

⑷國(guó)際交流。各個(gè)國(guó)家的專利法，雖然都只在本國(guó)范圍內(nèi)有效，一國(guó)批準(zhǔn)的專利權(quán)對(duì)別的國(guó)家不發(fā)生法律效力，但彼此都建立了專利制度，雙邊、多邊來(lái)往就可以采取互惠的辦法，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)、技術(shù)交流的發(fā)展。專利技術(shù)往往是與商品(產(chǎn)品)結(jié)合在一起的，表明技術(shù)已商品化。通過(guò)國(guó)際貿(mào)易往來(lái)，可以越過(guò)國(guó)界成為國(guó)際技術(shù)商品。因此，在國(guó)際經(jīng)濟(jì)技術(shù)交流中不可避免地要解決專利保護(hù)問(wèn)題。

5、我國(guó)專利制度的發(fā)展

19世紀(jì)中期，鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)以后我國(guó)陸續(xù)出現(xiàn)近代工業(yè)，并與他國(guó)有較多的接觸，現(xiàn)代專利制度的思想始傳入中國(guó)。

1898年，清朝政府頒布中國(guó)歷史上具有現(xiàn)代意義的專利法規(guī)《振興工藝給獎(jiǎng)?wù)鲁獭贰?/p>

1911年，北洋政府公布了《獎(jiǎng)勵(lì)工藝品暫行章程》，使專利制度得以延續(xù)發(fā)展。此后，南京國(guó)民政府又對(duì)該章程作了幾次修訂，直到1944年5月公布了我國(guó)歷史上的第一部稱為《專利法》的法律。

新中國(guó)成立后，1950年8月，中央人民政府政務(wù)院批準(zhǔn)公布了《保障發(fā)明權(quán)與專利權(quán)暫行條例》。1963年11月國(guó)務(wù)院公布了《發(fā)明獎(jiǎng)勵(lì)條例》。1978年黨的十一屆三中全會(huì)后，國(guó)家的工作中心轉(zhuǎn)移到經(jīng)濟(jì)建設(shè)上，強(qiáng)調(diào)“科學(xué)技術(shù)作為第一生產(chǎn)力”的重要地位，倡導(dǎo)大力發(fā)展科學(xué)技術(shù)和開(kāi)展發(fā)明創(chuàng)造活動(dòng)，同時(shí)也提出了必須建立有效的機(jī)制保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造的要求。1984年3月12日，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)通過(guò)了《中華人民共和國(guó)專利法》，并于1985年4月1日開(kāi)始實(shí)施。在此之后，又進(jìn)行了兩次修訂:1992年9月4日，根據(jù)《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改“中華人民共和國(guó)專利法”的決定》，對(duì)《專利法》作了一次修訂。2000年，根據(jù)《關(guān)于修改“中華人民共和國(guó)專利法”的決定》，對(duì)《專利法》作了第二次修訂。2008年12月27日第十一屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第六次會(huì)議《關(guān)于修改的決定》第三次修正）（一）發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人

發(fā)明人指對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)做了創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。其中，發(fā)明人是發(fā)明的完成人，設(shè)計(jì)人是實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)的完成人。發(fā)明人和設(shè)計(jì)人只能是自然人，不能是單位、集體或課題組;同時(shí)，無(wú)論從事發(fā)明創(chuàng)造的人是否具備完全民事行為能力，只要他完成了發(fā)明創(chuàng)造，就應(yīng)認(rèn)定為發(fā)明人或設(shè)計(jì)人。組織工作的人、為物質(zhì)技術(shù)條件貢獻(xiàn)方便的人、或從事其它輔助性工作的人都不是發(fā)明人或設(shè)計(jì)人。二、專利權(quán)主體（二）職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的單位職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造是指執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位;申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人;申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人為專利權(quán)人。利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人訂有合同，對(duì)申請(qǐng)專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。

(中華人民共和國(guó)專利法)（三）外國(guó)人、外國(guó)企業(yè)或者外國(guó)其他組織外國(guó)人外國(guó)人包括具有外國(guó)國(guó)籍的自然入和法人。在中國(guó)有經(jīng)常居所或者營(yíng)業(yè)所的外國(guó)人，享有與中國(guó)公民或單位同等的專利申請(qǐng)權(quán)和專利權(quán)。在中國(guó)沒(méi)有經(jīng)常居所或者營(yíng)業(yè)所的外國(guó)人、外國(guó)企業(yè)或者外國(guó)其他組織在中國(guó)申請(qǐng)專利的，依照其所屬國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約，或者依照互惠原則，可以申請(qǐng)專利。第十八條

（一）發(fā)明

是指對(duì)產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。第二條

發(fā)明必須是一種技術(shù)方案，是發(fā)明人將自然規(guī)律在特定技術(shù)領(lǐng)域進(jìn)行運(yùn)用和結(jié)合的結(jié)果，而不是自然規(guī)律本身，因而科學(xué)發(fā)現(xiàn)不屬于發(fā)明范疇。發(fā)明分為產(chǎn)品發(fā)明、方法發(fā)明和改進(jìn)發(fā)明三種

20年三、專利權(quán)客體重點(diǎn)（二）實(shí)用新型10年

是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。第二條

實(shí)用新型專利只保護(hù)產(chǎn)品。實(shí)用新型專利又稱小發(fā)明或小專利。它的創(chuàng)造性和技術(shù)水平較發(fā)明專利低，但實(shí)用價(jià)值大，在專利權(quán)審批上采取簡(jiǎn)化審批程序、縮短保護(hù)期限、降低收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)辦法加以保護(hù)。關(guān)于實(shí)用新型，有些國(guó)家并沒(méi)有將其列為專利保護(hù)的獨(dú)立對(duì)象，而是將其放在發(fā)明專利中予以保護(hù)。另外有些國(guó)家，實(shí)用新型則列為專利保護(hù)的獨(dú)立客體，這種實(shí)用新型則主要是指小發(fā)明。（三）外觀設(shè)計(jì)

又稱為工業(yè)產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案相結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。第二條

外觀設(shè)計(jì)的載體必須是產(chǎn)品。產(chǎn)品，是指任何用工業(yè)方法生產(chǎn)出來(lái)的物品。不能重復(fù)生產(chǎn)的手工藝品、農(nóng)產(chǎn)品、畜產(chǎn)品、自然物不能作為外觀設(shè)計(jì)的載體。

10年重點(diǎn)不授予專利權(quán)《華人民共和國(guó)專利法》第二十五條規(guī)定對(duì)下列各項(xiàng)，不授予專利權(quán)：（一）科學(xué)發(fā)現(xiàn)；（二）智力活動(dòng)的規(guī)則和方法；（三）疾病的診斷和治療方法；（四）動(dòng)物和植物品種；（五）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；（六）對(duì)平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識(shí)作用的設(shè)計(jì)。對(duì)前款第（四）項(xiàng)所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。

四、授予專利權(quán)的條件

授予專利權(quán)的條件是指一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造獲得專利權(quán)應(yīng)當(dāng)具備的實(shí)質(zhì)性條件。一項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型獲得專利權(quán)的實(shí)質(zhì)條件為新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。第二十二條授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。

（一）新穎性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù);也沒(méi)有任何單位或者個(gè)人就同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請(qǐng)日以前向國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)提出過(guò)申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公布的專利申請(qǐng)文件或者公告的專利文件中。

（二）創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型具有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。例如，申請(qǐng)專利的發(fā)明解決了人們渴望解決但一直沒(méi)有解決的技術(shù)難題；申請(qǐng)專利的發(fā)明克服了技術(shù)偏見(jiàn)；申請(qǐng)專利的發(fā)明取得了意想不到的技術(shù)效果；申請(qǐng)專利的發(fā)明在商業(yè)上獲得成功。

本法所稱現(xiàn)有技術(shù)，是指申請(qǐng)日以前在國(guó)內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。

（三）實(shí)用性

實(shí)用性是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極的效果。例如，不造成環(huán)境污染以及能源或者資源的嚴(yán)重浪費(fèi)，不會(huì)損害人體健康。如果申請(qǐng)專利的發(fā)明或者實(shí)用新型缺乏技術(shù)手段，申請(qǐng)專利的技術(shù)方案違背自然規(guī)律，或利用獨(dú)一無(wú)二自然條件所完成的技術(shù)方案，則不具有實(shí)用性。

五、專利的申請(qǐng)審查和批準(zhǔn)（了解）

專利法用了2章規(guī)定即第三章專利的申請(qǐng)、第四章專利申請(qǐng)的審查和批準(zhǔn)。

向國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)申請(qǐng)。

《專利法》所稱的國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)是指國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局，是國(guó)務(wù)院直屬的行政機(jī)構(gòu)。中華人民共和國(guó)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局下轄國(guó)家專利局和專利復(fù)審委員會(huì)。第四十一條國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)設(shè)立專利復(fù)審委員會(huì)。專利申請(qǐng)人對(duì)國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)駁回申請(qǐng)的決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)請(qǐng)求復(fù)審。專利復(fù)審委員會(huì)復(fù)審后，作出決定，并通知專利申請(qǐng)人。

專利申請(qǐng)人對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局組織機(jī)構(gòu)圖六、專利權(quán)的內(nèi)容和限制

（一）專利權(quán)的內(nèi)容包括專利人的權(quán)利和專利權(quán)人的義務(wù)。

一）專利人的權(quán)利（主要有四大權(quán)利）獨(dú)占實(shí)施收益權(quán)轉(zhuǎn)讓標(biāo)示1、使用權(quán)——獨(dú)占實(shí)施權(quán)（1）發(fā)明和實(shí)用新型的獨(dú)占實(shí)施權(quán)。即只有發(fā)明和實(shí)用新型的專利權(quán)人可以以如下方式實(shí)施其專利，未經(jīng)許可，任何人均不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的目的以這些方式實(shí)施該專利，否則即構(gòu)成侵權(quán)：制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品；使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。（2）外觀設(shè)計(jì)的獨(dú)占實(shí)施權(quán)。即只有外觀設(shè)計(jì)的專利權(quán)人可以以下述方式實(shí)施其專利權(quán)：制造、許諾銷售、銷售和進(jìn)口該外觀設(shè)計(jì)產(chǎn)品。未經(jīng)外觀設(shè)計(jì)的專利權(quán)人許可，制造、許諾銷售、銷售和進(jìn)口外觀設(shè)計(jì)產(chǎn)品的，構(gòu)成侵權(quán)行為。（許諾銷售——新專利法增加的）

2、收益權(quán)（許可實(shí)施權(quán)）許可實(shí)施權(quán)是指專利權(quán)人通過(guò)實(shí)施許可合同的方式，許可他人實(shí)施其專利并收取專利使用費(fèi)的權(quán)利。

3、處分權(quán)（轉(zhuǎn)讓權(quán)）是指專利權(quán)人將其獲得的專利所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人的權(quán)利。轉(zhuǎn)讓專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面合同，并向國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)登記，由國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)予以公告。專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。中國(guó)單位或者個(gè)人向外國(guó)人轉(zhuǎn)讓專利權(quán)的，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門(mén)批準(zhǔn)。

4、標(biāo)示（記）權(quán)專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記或?qū)＠?hào).

5、請(qǐng)求保護(hù)權(quán)

請(qǐng)求保護(hù)權(quán)是專利權(quán)人認(rèn)為其專利權(quán)受到侵犯時(shí)，有權(quán)向人民法院起訴或請(qǐng)求專利管理部門(mén)處理以保護(hù)其專利權(quán)的權(quán)利。保護(hù)專利權(quán)是專利制度的核心，他人未經(jīng)專利權(quán)人許可而實(shí)施其專利，侵犯專利權(quán)并引起糾紛的，專利權(quán)人可以直接向人民法院起訴，也可以請(qǐng)求管理專利工作的部門(mén)處理。

6、放棄權(quán)

專利權(quán)人可以在專利權(quán)保護(hù)期限屆滿前的任何時(shí)候，以書(shū)面形式聲明或以不繳納年費(fèi)的方式自動(dòng)放棄其專利權(quán)。專利法規(guī)定：“專利權(quán)人以書(shū)面聲明放棄其專利權(quán)的”，專利權(quán)在期限屆滿前終止。專利權(quán)人提出放棄專利權(quán)聲明后，一經(jīng)國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)登記和公告，其專利權(quán)即可終止。

放棄專利權(quán)時(shí)需要注意：A、在專利權(quán)由兩個(gè)以上單位或個(gè)人共有時(shí)，必須經(jīng)全體專利權(quán)人同意才能放棄；B、專利權(quán)人在已經(jīng)與他人簽訂了專利實(shí)施許可合同許可他人實(shí)施其專利的情況下，放棄專利權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)事先得到被許可人的同意，并且還要根據(jù)合同的約定，賠償被許可人由此造成的損失，否則專利權(quán)人不得隨意放棄專利權(quán)。

7、質(zhì)押權(quán)

根據(jù)擔(dān)保法，專利權(quán)人還享有將其專利權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行出質(zhì)的權(quán)利。

二）專利權(quán)人的義務(wù)

依據(jù)專利法和相關(guān)國(guó)際條約的規(guī)定，專利權(quán)人應(yīng)履行的義務(wù)包括：

1、按規(guī)定繳納專利年費(fèi)的義務(wù)

專利年費(fèi)又叫專利維持費(fèi)。專利法規(guī)定，專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)自被授予專利權(quán)的當(dāng)年開(kāi)始交納年費(fèi)。

2、不得濫用專利權(quán)的義務(wù)

不得濫用專利權(quán)是指專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)在法律所允許的范圍內(nèi)選擇其利用專利權(quán)的方式并適度行使自己的權(quán)利，不得損害他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他合法權(quán)益。

（二）專利權(quán)限制

是指專利法規(guī)定的，允許第三人在某些特殊情況下可以不經(jīng)專利權(quán)人許可而實(shí)施其專利，且其實(shí)施行為并不構(gòu)成侵權(quán)的一種法律制度。1、強(qiáng)制許可

也稱非自愿許可，是指國(guó)家院專利行政部門(mén)根據(jù)具體情況，不經(jīng)專利權(quán)人同意，通過(guò)行政程序授權(quán)他人實(shí)施發(fā)明或者實(shí)用新型專利的一種法律制度。第四十八條有下列情形之一的，國(guó)務(wù)院專利行政部門(mén)根據(jù)具備實(shí)施條件的單位或者個(gè)人的申請(qǐng)，可以給予實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可：

(一)專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿三年，且自提出專利申請(qǐng)之日起滿四年，無(wú)正當(dāng)理由未實(shí)施或者未充分實(shí)施其專利的;

(二)專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對(duì)競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)生的不利影響的。

2、不視為侵犯專利權(quán)的行為

第六十九條有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：(一)專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個(gè)人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的;(二)在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的;

(三)臨時(shí)通過(guò)中國(guó)領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國(guó)運(yùn)輸工具，依照其所屬國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的;(四)專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的;(五)為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門(mén)為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。

3、國(guó)家計(jì)劃許可

根據(jù)專利法第14條的規(guī)定，對(duì)國(guó)家利益或者公共利益具有重大意義的國(guó)有企事業(yè)單位的發(fā)明專利，國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門(mén)和省級(jí)人民政府經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，可以決定在批準(zhǔn)的范圍內(nèi)推廣應(yīng)用，允許指定的單位實(shí)施，由實(shí)施單位按照國(guó)家規(guī)定向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)。對(duì)于外國(guó)專利權(quán)人的專利，不適用這種國(guó)家計(jì)劃許可。第四節(jié)商標(biāo)法

1982年8月23日第五屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議通過(guò)根據(jù)1993年2月22日第七屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)商標(biāo)法〉的決定》第一次修正根據(jù)2001年10月27日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)商標(biāo)法〉的決定》第二次修正根據(jù)2013年8月30日第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第四次會(huì)議《關(guān)于修改〈中華人民共和國(guó)商標(biāo)法〉的決定》第三次修正）一、商標(biāo)“商標(biāo)”一詞是外來(lái)語(yǔ)，英文稱為“’rrademark”，我國(guó)稱為“牌子”，是指商品的生產(chǎn)者或經(jīng)營(yíng)者為了將其商品與他人生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)的同一或類似商品相區(qū)分而使用的一種專用標(biāo)記。由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合。從廣義上講，商標(biāo)既指商品商標(biāo)，又指服務(wù)商標(biāo)。服務(wù)商標(biāo)是指服務(wù)行業(yè)的經(jīng)營(yíng)者為了將自己的服務(wù)與其他經(jīng)營(yíng)者的服務(wù)區(qū)別開(kāi)的一種標(biāo)記。我國(guó)在2001年新修訂的《商標(biāo)法》中就已將服務(wù)商標(biāo)列人其中。（一）商標(biāo)的概念(二)商標(biāo)的分類

1．注冊(cè)商標(biāo)和未注冊(cè)商標(biāo)

注冊(cè)商標(biāo)是指經(jīng)使用商標(biāo)人按照法定手續(xù)向國(guó)家商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)，經(jīng)過(guò)審核后準(zhǔn)予核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)。而未注冊(cè)商標(biāo)，是未經(jīng)過(guò)商標(biāo)注冊(cè)而在商品或服務(wù)上使用的商標(biāo)。注冊(cè)商標(biāo)受法律保護(hù)，普通未注冊(cè)商標(biāo)不受商標(biāo)法的保護(hù)，最好將其注冊(cè)。2．商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)

根據(jù)商標(biāo)標(biāo)示對(duì)象的不同，可以將商標(biāo)劃分為商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)。商品商標(biāo)是使用于生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品上的商標(biāo)。服務(wù)商標(biāo)是提供服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者在其向社會(huì)提供的服務(wù)項(xiàng)目上使用的標(biāo)記，也稱為服務(wù)標(biāo)記。3．平面商標(biāo)和立體商標(biāo)根據(jù)形態(tài)的不同，商標(biāo)可劃分為平面商標(biāo)和立體商標(biāo)。平面商標(biāo)是一種最為主要的商標(biāo)形態(tài)，又可細(xì)分為文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)及文字圖形的組合商標(biāo)。

立體商標(biāo)是指以商品形狀或者其容器、包裝的形狀構(gòu)成的三維標(biāo)志。

立體商標(biāo)4．集體商標(biāo)和證明商標(biāo)

根據(jù)商標(biāo)具有的特殊作用，可以將其分為集體商標(biāo)和證明商標(biāo)。集體商標(biāo)是指以工商業(yè)團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織名義注冊(cè)、供該組織成員在工商業(yè)活動(dòng)中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志。證明商標(biāo)是指由對(duì)某個(gè)具體商品或者服務(wù)有檢測(cè)和監(jiān)督能力的組織注冊(cè)，而由注冊(cè)人以外的人使用其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。

證明商標(biāo)是指由對(duì)某個(gè)具體商品或者服務(wù)有檢測(cè)和監(jiān)督能力的組織注冊(cè)，而由注冊(cè)人以外的人使用其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。5．制造商標(biāo)與銷售商標(biāo)根據(jù)商標(biāo)使用者在商品的生產(chǎn)、流通過(guò)程中所處的不同環(huán)節(jié)來(lái)劃分，可以將商標(biāo)劃分為制造商標(biāo)和銷售商標(biāo)。制造商標(biāo)又稱生產(chǎn)商標(biāo)，是商品生產(chǎn)者在其制造的商品上使用的商標(biāo)。銷售商標(biāo)又叫商業(yè)商標(biāo)，是商品經(jīng)營(yíng)者使用的商標(biāo)。

6．等級(jí)商標(biāo)和防衛(wèi)商標(biāo)等級(jí)商標(biāo)是指同一個(gè)企業(yè)對(duì)同類商品因規(guī)格、質(zhì)量不同而使用在系列商品上的商標(biāo)。等級(jí)商標(biāo)的作用在于區(qū)別同一企業(yè)生產(chǎn)的不同規(guī)格、不同質(zhì)量的同類商品，以便消費(fèi)者鑒別選購(gòu)。防衛(wèi)商標(biāo)是指為了防止他人的使用或注冊(cè)而對(duì)自己的核心商標(biāo)所進(jìn)行的注冊(cè)，包括聯(lián)合商標(biāo)和防御商標(biāo)兩種形式。聯(lián)合商標(biāo)是指同一企業(yè)在同一或類似商品上申請(qǐng)注冊(cè)兩個(gè)或者兩個(gè)以上的近似商標(biāo)。其中一個(gè)指定為正商標(biāo)，與其他近似的商標(biāo)一起構(gòu)成具有防衛(wèi)性質(zhì)的聯(lián)合商標(biāo)。

防御商標(biāo)是指同一商標(biāo)所有人把自己的商標(biāo)同時(shí)注冊(cè)在其他非同種或非類似的商品。

（防御商標(biāo)是指較為知名的商標(biāo)所有人在該注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品(服務(wù))或類似商品(服務(wù))以外的其他不同類別的商品或服務(wù)上注冊(cè)的若干相同商標(biāo)，為防止他人在這些類別的商品或服務(wù)上注冊(cè)使用相同的商標(biāo)。原商標(biāo)為主商標(biāo)，其余為防御商標(biāo)。）二、商標(biāo)權(quán)

商標(biāo)權(quán)是商標(biāo)專用權(quán)的簡(jiǎn)稱，是指商標(biāo)主管機(jī)關(guān)依法授予商標(biāo)所有人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)受國(guó)家法律保護(hù)的專有權(quán)。商標(biāo)注冊(cè)人依法支配其注冊(cè)商標(biāo)并禁止他人侵害的權(quán)利，包括商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)的排他使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)、續(xù)展權(quán)和禁止他人侵害的權(quán)利。

（一）主體

又叫商標(biāo)權(quán)人，是指依法享有商標(biāo)權(quán)的自然人、法人或者其他組織，包括商標(biāo)權(quán)的原始主體和繼受主體。商標(biāo)權(quán)的原始主體是指商標(biāo)注冊(cè)人，繼受主體是指依法通過(guò)注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓或者移轉(zhuǎn)取得商標(biāo)權(quán)的自然人、法人或者其他組織。根據(jù)我國(guó)《商標(biāo)法》規(guī)定，商標(biāo)權(quán)主體包括依法成立的企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙及外國(guó)人或外國(guó)企業(yè)，它們是商標(biāo)權(quán)利的享有者。（二）商標(biāo)權(quán)客體

是指法律對(duì)商標(biāo)權(quán)所保護(hù)的具體對(duì)象，是商標(biāo)權(quán)的物化載體即商標(biāo)。1、顯著性

商標(biāo)的構(gòu)成要素必須具備顯著特征，便于區(qū)別

商標(biāo)顯著性的劃分（1）構(gòu)成商標(biāo)的符號(hào)要素為自創(chuàng)無(wú)含義的單詞或詞組、或由動(dòng)物卡通造型或通過(guò)特殊手法表現(xiàn)出的形態(tài)的，則屬于強(qiáng)商標(biāo)，例如使用在“冰箱”上的“海爾”商標(biāo)、使用在“彩色膠卷”上的“柯達(dá)KODAK”。商標(biāo)的固有顯著性不僅體現(xiàn)在其符號(hào)要素的內(nèi)容上，還體現(xiàn)在符號(hào)要素的表現(xiàn)形式上。以文字商標(biāo)為例，其固有顯著性不僅體現(xiàn)在字詞組合上，還體現(xiàn)在其表現(xiàn)形式上即含有一定設(shè)計(jì)成份的字體或者組合形式，如特殊字體、手寫(xiě)體（含簽名）等。一般而言，商標(biāo)固有顯著性越強(qiáng)，獲得特殊保護(hù)的可能性越大。（2）構(gòu)成商標(biāo)的符號(hào)要素為普通有含義的單詞或詞組、或者由某類商品上常見(jiàn)圖形、或由自然界動(dòng)物的常見(jiàn)形態(tài)的，則屬于弱商標(biāo)，例如使用在“葡萄酒”上“長(zhǎng)城”商標(biāo)、使用在“酒”上的“草原”商標(biāo)。（3）如果商標(biāo)由不具備顯著性的符號(hào)構(gòu)成則不成其為商標(biāo)，只是符號(hào)。

下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：（一）同中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、國(guó)歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國(guó)家機(jī)關(guān)的名稱、標(biāo)志、所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；（二）同外國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗等相同或者近似的，但經(jīng)該國(guó)政府同意的除外；（三）同政府間國(guó)際組織的名稱、旗幟、徽記等相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；（四）與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；（五）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的；（六）帶有民族歧視性的；（七）帶有欺騙性，容易使公眾對(duì)商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的；（八）有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的?？h級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名，不得作為商標(biāo)。2、禁止規(guī)定

商標(biāo)混同是指兩個(gè)商標(biāo)相同或者近似，而且使用該商標(biāo)的商品或者服務(wù)相同或者類似。具體而言，以下情況屬于商標(biāo)混同：

（1）商品相同，商標(biāo)相同；

（2）商品相同，商標(biāo)類似；

（3）商品類似......3、商標(biāo)不得混同

（三）商標(biāo)權(quán)原則多選注冊(cè)使用混合

國(guó)際上關(guān)于取得商標(biāo)權(quán)的幾種原則

1、使用原則是指商標(biāo)權(quán)因商標(biāo)的使用而自然產(chǎn)生，商標(biāo)權(quán)根據(jù)商標(biāo)使用事實(shí)而得以成立。英美國(guó)家采用使用在先的原則。

2、注冊(cè)原則是指商標(biāo)權(quán)因注冊(cè)事實(shí)而成立，只有注冊(cè)商標(biāo)才能取得商標(biāo)權(quán)。沒(méi)有注冊(cè)的商標(biāo)，一般得不到法律的保護(hù)。我國(guó)。

我國(guó)商標(biāo)注冊(cè)的初步審定原則。

經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)為注冊(cè)商標(biāo)，包括（ABC）

A商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)

B集體商標(biāo)、C證明商標(biāo)第三十一條兩個(gè)或者兩個(gè)以上的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，初步審定并公告申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo)；同一天申請(qǐng)的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請(qǐng)，不予公告。

【釋義】本條是商標(biāo)的初步審定原則。

一、申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t

本款所述的申請(qǐng)?jiān)谙?，是指先于他人就同一種商品或者類似商品的相同或近似商標(biāo)向商標(biāo)局提出的注冊(cè)申請(qǐng)。一般情況下，不同申請(qǐng)人在同一種或類似商品或服務(wù)上以相同或近似商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)，商標(biāo)局初步審定申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo)，并可以該申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo)為由，駁回在后的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)。

二、使用在先

使用在先是指先于他人實(shí)際使用了商標(biāo)。兩個(gè)以上的申請(qǐng)人同一天就同一種或類似商品或服務(wù)申請(qǐng)相同或近似商標(biāo)的，商標(biāo)局無(wú)法初步審定在先申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，也無(wú)法駁回申請(qǐng)?jiān)诤蟮淖?cè)申請(qǐng)。出現(xiàn)這種特殊情況時(shí)，商標(biāo)局在實(shí)質(zhì)審查中則考慮商標(biāo)在先實(shí)際使用的證據(jù)。根據(jù)商標(biāo)先實(shí)際使用的證據(jù)，商標(biāo)局初步審定在先實(shí)際使用的商標(biāo)，并以此為由駁回使用在后商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)。使用證據(jù)由申請(qǐng)人在其收到商標(biāo)局通知之日起的三十日內(nèi)向商標(biāo)局提交。

使用在先的證據(jù)包括申請(qǐng)人最早在商業(yè)活動(dòng)中使用其商標(biāo)時(shí)的商品包裝、廣告、說(shuō)明書(shū)、收發(fā)貨單證等，或者被許可人最早使用該商標(biāo)的商品包裝、廣告、說(shuō)明書(shū)、收發(fā)貨單證等。如果商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人提供的證據(jù)證明相同近似的商標(biāo)是在同一天使用的，或者各個(gè)申請(qǐng)人都沒(méi)有使用相同近似商標(biāo)的，或者雖然申請(qǐng)人使用了相同近似商標(biāo)但又均未提供使用證據(jù)的，他們可以在收到商標(biāo)局通知之日起的三十日內(nèi)自行協(xié)商。當(dāng)事人不愿意協(xié)商或者協(xié)商未果的，由商標(biāo)局通知各申請(qǐng)人抽簽確定他們中的一人為注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)人，并駁回其他人的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)。對(duì)于未參加抽簽的，其商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)視為放棄。

3、混合原則即折衷原則，是指在確定商標(biāo)權(quán)的成立時(shí)，兼顧使用與注冊(cè)兩種事實(shí)，商標(biāo)權(quán)既可因注冊(cè)而產(chǎn)生，也可因使用而成立。例如，西班牙的商標(biāo)法規(guī)定:商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)后，在3年內(nèi)，如果沒(méi)有人對(duì)注冊(cè)商標(biāo)提出異議，3年期滿后，商標(biāo)注冊(cè)人就取得了該商標(biāo)的專用權(quán)。如果在3年之內(nèi)有人提出異議，認(rèn)為該注冊(cè)商標(biāo)與其使用在先的商標(biāo)相同或者近似,那么，在這種異議能成立的情況下，該注冊(cè)商標(biāo)就將被撤銷。（四）商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容專用權(quán)許可使用權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)續(xù)展權(quán)標(biāo)示權(quán)禁止權(quán)

商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容（閱讀）

1.使用權(quán)使用權(quán)，是指注冊(cè)商標(biāo)所有人在核定使用的商品上使用核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)的權(quán)利。商標(biāo)的使用方式主要是直接使用于商品、商品包裝、商品容器，也可以是間接地將商標(biāo)使用于商品交易文書(shū)、商品廣告宣傳、展覽及其他業(yè)務(wù)活動(dòng)中。使用權(quán)的效力范圍，以核準(zhǔn)注冊(cè)和商標(biāo)和核定使用的商品為限。

2.禁止權(quán)意指商標(biāo)所有人禁止任何第三方未經(jīng)其許可在相同或類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的權(quán)利。禁止權(quán)的效力范圍大于使用權(quán)的效力范圍，不僅包括核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)、核定使用的商品，還擴(kuò)張到與注冊(cè)商標(biāo)相近似的商標(biāo)和與核定商品相類似的商品。

3.許可權(quán)許可權(quán)，是注冊(cè)商標(biāo)所有人許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利。商標(biāo)使用許可關(guān)系中，許可人應(yīng)當(dāng)提供合法的被許可使用的注冊(cè)商標(biāo)，監(jiān)督被許可人使用其注冊(cè)商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)在合同約定的范圍內(nèi)使用被許可商標(biāo)，保證被許可使用商標(biāo)的商品質(zhì)量，以及在生產(chǎn)的商品或包裝上應(yīng)標(biāo)明自己的名稱和商品產(chǎn)地。

4.轉(zhuǎn)讓權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)，是指注冊(cè)商標(biāo)所有人將其注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)移給他人所有的權(quán)利。轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)，除了由雙方當(dāng)事人簽定合同之外，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)共同向商標(biāo)局提出申請(qǐng)，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)，并予以公告。未經(jīng)核準(zhǔn)登記的，轉(zhuǎn)讓合同不具有法律效力。

5.商標(biāo)的續(xù)展注冊(cè)注冊(cè)商標(biāo)的有效期為10年，但商標(biāo)所有人需要繼續(xù)使用該商標(biāo)并維持專用權(quán)的，可以通過(guò)續(xù)展注冊(cè)延長(zhǎng)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)期限。續(xù)展注冊(cè)應(yīng)當(dāng)在有效期滿前6個(gè)月內(nèi)辦理;在此期間未能提出申請(qǐng)的，有6個(gè)月的寬展期。寬展期仍未提出申請(qǐng)的，注銷其注冊(cè)商標(biāo)。每次續(xù)展注冊(cè)的有效期為10年，自該商標(biāo)上一屆有效期滿次日起計(jì)算。續(xù)展注冊(cè)沒(méi)有次數(shù)的限制。（一）注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)三、商標(biāo)權(quán)的法律保護(hù)

1、注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品為限。

2、第五十七條

有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)的；（二）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的；