國際商務(wù)合同6

國際商務(wù)合同06InternationalBusinessContracts06廈門理工學(xué)院2014商務(wù)英語班2014年9月20日(星期六)September

20th,

2014(Saturday)時間：8:40-11:30地點：4-203教室課程說明：“國際商務(wù)合同”課程是高等教育自學(xué)考試商務(wù)英語專業(yè)(獨立本科段)的一門必修課。本課程從國際貨物交易的實務(wù)出發(fā)，結(jié)合有關(guān)的法律和慣例規(guī)則，對國際貨物買賣合同所涉及的主要內(nèi)容進行了全面的介紹和論述，指明在具體國貿(mào)商務(wù)業(yè)務(wù)中需注意的一系列問題。通過學(xué)習，要求學(xué)生掌握一定的國際貿(mào)易方面的法律和實務(wù)知識，了解國際貿(mào)易合同的通用格式等。主要教材：《國際貨物買賣合同》趙承壁著，對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)出版社2001年7月北京第一版第一章

國際貨物買賣合同概述

第二章

國際貨物買賣合同的訂立與生效第三章

國際貨物買賣合同的內(nèi)容第四章

國際貨物買賣合同示范條款與格式條款第五章國際貿(mào)易術(shù)語對合同的影響第六章國際貿(mào)易買賣合同的法律適用與時效第七章國際貿(mào)易買賣合同的變更、買賣和終止《國際貨物買賣合同》

主編趙承壁

對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)出版社國際商務(wù)合同

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第七章國際貿(mào)易買賣合同的變更買賣和終止

第一節(jié)

合同的變更

（一）合同變更概述1.合同的變更的定義合同的變更是指合同依法有效成立后，在尚未履行或完全履行時，由于訂約時的情況變化，致合同的履行遇到意外困難，當事人通過協(xié)商對原合同的內(nèi)容進行某些修改或補充。國際商務(wù)合同

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第七章國際貿(mào)易買賣合同的變更買賣和終止§1合同的變更2.合同變更具有以下特點：（1）合同的變更是在原合同基礎(chǔ)上的局部內(nèi)容的修改或補充，原合同主體及其相互的合同關(guān)系并未變更。（2）有關(guān)合同變更的時間問題，合同的變更是在合同有效存續(xù)的時期內(nèi)進行的，即合同有效。（二）合同變更的條件與效力：１、合同變更的條件

許多國家對合同變更的條件在有關(guān)的法律中作出了規(guī)定，不過各國的規(guī)定不完全相同。一般要求合同的變更須具備以下3個條件：(1)合同的變更須經(jīng)合同當事人協(xié)商一致；修改合同，改變合同的某些內(nèi)容，必然應(yīng)是雙方意思表示的一致。(2)合同的變更必須是善意的和公平的，否則對合同的修改是無效的；對此，美國《統(tǒng)一商法典》的規(guī)定(第2~209條)最為典型。美國法院也可因合同的變更不符合善意標準，存在脅迫和不公平的因素為由，拒絕承認這一變更的有效性。(3)合同的變更應(yīng)當遵守法定的方式和程序。（二）合同變更的條件與效力：２、合同變更的效力

如果合同的變更符合以上的條件，變更后的合同對雙方當事人就具有了法律約束力。但是，合同變更后的合同效力不溯及既往，即以往的雙方責任義務(wù)仍按原合同的規(guī)定。此外，如果雙方當事人對變更后合同的內(nèi)容約定不明確的，通常視為合同未變更。第二節(jié)合同的轉(zhuǎn)讓（一）合同轉(zhuǎn)讓的一般含義及其特點：1、合同轉(zhuǎn)讓的一般含義：

合同的轉(zhuǎn)讓一般是指合同當事人一方依法將其合同的權(quán)利或義務(wù)，或者將權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三方。

合同的轉(zhuǎn)讓可分為：合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓；合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓

(合同義務(wù)的轉(zhuǎn)托、債務(wù)承擔)；合同權(quán)利與義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓。一些國家的法律對此規(guī)定了相應(yīng)的規(guī)則。２、合同轉(zhuǎn)讓的特點：（1）合同的轉(zhuǎn)讓原則上不改變合同內(nèi)容，即原合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)不變，否則不得轉(zhuǎn)讓。因此，合同的性質(zhì)也不發(fā)生變化。

（2）合同的轉(zhuǎn)讓是由第三人代替原合同的一方當事人，而成為合同的另一方當事人，從而使合同的主體產(chǎn)生了更替。（二）合同轉(zhuǎn)讓的條件與程序及其效力１、關(guān)于債權(quán)的轉(zhuǎn)讓

各國現(xiàn)代合同法一般都規(guī)定所有的合同權(quán)利都是可以轉(zhuǎn)讓的。各國法律一般都對債權(quán)的轉(zhuǎn)讓設(shè)定了一些條件：

１)以下情況不準轉(zhuǎn)讓：根據(jù)合同的性質(zhì)，某些債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，如以特定人提供勞務(wù)為標的的債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓；依據(jù)當事人的約定，債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓；法律規(guī)定不準轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)。2）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓必須是有效的無瑕疵的權(quán)利并符合有關(guān)國家規(guī)定的程序關(guān)于轉(zhuǎn)讓的程序，各國法律的規(guī)定差別較大。有些國家規(guī)定了嚴格的程序，如有的國家法律規(guī)定，債權(quán)的轉(zhuǎn)讓要經(jīng)過債務(wù)人的同意；有些國家法律規(guī)定，只須通知債務(wù)人債權(quán)即可轉(zhuǎn)讓，如我國《合同法》第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力?！?/p>

合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，對權(quán)利轉(zhuǎn)讓人(原債權(quán)人)、權(quán)利受讓人(第三人)和債務(wù)人之間的法律關(guān)系產(chǎn)生了一系列的法律效力，具體表現(xiàn)在以下幾個方面：

1)在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間，隨著法定程序有效轉(zhuǎn)讓后，合同權(quán)利由轉(zhuǎn)讓人轉(zhuǎn)讓給受讓人。2)合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓人(新債權(quán)人)可以直接對債務(wù)人享有請求其履行義務(wù)的權(quán)利，如債務(wù)人不履行義務(wù)，就可行使起訴權(quán)以實現(xiàn)受讓的權(quán)利；債務(wù)人則不再向原債權(quán)人履行債務(wù)，而負有了向受讓人履行債務(wù)的義務(wù)，同時也享有了對抗原債權(quán)人的抗辯權(quán)。２、關(guān)于債務(wù)的轉(zhuǎn)移根據(jù)各國法律規(guī)定，法律允許債務(wù)人可將其合同義務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人，由第三人來履行。同時，各國法律對債務(wù)的轉(zhuǎn)移，規(guī)定了一些條件和轉(zhuǎn)移程序：1）債務(wù)轉(zhuǎn)移應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意；2）在法律規(guī)定的某些情形下，債務(wù)不能轉(zhuǎn)移；在我國一般認為，以特定身份為基礎(chǔ)的債務(wù)、以特定債務(wù)人為基礎(chǔ)的債務(wù)、基于債權(quán)人與債務(wù)人特殊信任關(guān)系而成立的債務(wù)等不得轉(zhuǎn)移。

3）在債務(wù)轉(zhuǎn)移的程序上，盡管各國規(guī)定不同，但一般都會比債權(quán)轉(zhuǎn)讓更嚴格。同樣，合同債務(wù)轉(zhuǎn)移后，發(fā)生以下法律效果：1）當合同債務(wù)有效轉(zhuǎn)移后，第三人

(新債務(wù)人)

通常應(yīng)當承擔合同的全部債務(wù)，包括主債務(wù)和從債務(wù)。2）債務(wù)轉(zhuǎn)移后，新債務(wù)人

(第三人)

可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯，即可以享有對抗債權(quán)人的權(quán)利。3.合同轉(zhuǎn)讓的一般含義/合同權(quán)利與義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利與義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓是指原合同當事人中的某一方將其權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，由第三人取代該當事人的地位，承受合同中規(guī)定的權(quán)利義務(wù)。所以有人又把這種合同權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓，稱為概括承受。對此，各國法律一般都予認可或明確規(guī)定在合同法中。合同權(quán)利與義務(wù)一并轉(zhuǎn)移的基本特點是：合同當事人一方的地位完全由第三人所取代，即合同一方當事人的權(quán)利義務(wù)由第三人全部享有和承擔。合同權(quán)利與義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓通常因約定產(chǎn)生，但有的則因法律規(guī)定產(chǎn)生。因法律規(guī)定產(chǎn)生的轉(zhuǎn)讓主要是在企業(yè)合并或分立等特定情形下。不過，在貨物買賣中一方當事人權(quán)利與義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓，主要還是因約定而產(chǎn)生。４.合同轉(zhuǎn)讓的一般含義，合同轉(zhuǎn)讓時應(yīng)注意的問題國際商務(wù)合同

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第七章國際貿(mào)易買賣合同的變更買賣和終止

第三節(jié)合同的終止（一）合同終止的一般含義合同的終止又稱合同的消滅。它是指由于某種原因(事實)合同的權(quán)利義務(wù)消滅。目前，國際上對合同的終止并未制定出統(tǒng)一的規(guī)則，如上所述《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》只是對宣告合同無效的規(guī)則作了規(guī)定。而《國際商事合同通則》則對“合同的終止”作了規(guī)定。各國法律對合同終止的規(guī)則規(guī)定的差異甚大。國際商務(wù)合同

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第七章國際貿(mào)易買賣合同的變更買賣和終止（二）合同終止的情形及其條件：根據(jù)各國法律及國際上有關(guān)規(guī)則的規(guī)定，合同的終止有以下幾種情況：合同已按約定履行完畢；合同解除；當事人協(xié)議終止合同；因法律規(guī)定的條件產(chǎn)生而終止；合同的債權(quán)人免除了債務(wù)；仲裁機構(gòu)裁決或法院判決終止合同，等等。(１)合同已按約定履行因合同已履行而終止合同，這是最常見的一種方式。在國際貨物買賣交易中，絕大多數(shù)合同也都是如此。賣方依合同規(guī)定按時如數(shù)交付了合同規(guī)定的貨物，買方按約定全部支付了貨款。大陸法系國家把此稱為清償。(２)合同解除不論是各國法律規(guī)定，還是國際規(guī)則都允許當事人在符合其規(guī)定的條件下解除合同。解除合同的方式有兩種：一種是協(xié)議解除；一種是法定解除。合同解除的法律后果：各國法律規(guī)定不同。大陸法系國家一般認為，合同解除，合同關(guān)系即歸于消滅。這種消滅作用具有溯及力，即溯及至合同成立時起消滅，雙方未履行的債務(wù)不再履行，已履行的債務(wù)需恢復(fù)原狀，應(yīng)相互返還財產(chǎn)。而英美法系國家的規(guī)定則不一致。英國法認為因違約導(dǎo)致的解除合同并不使合同自始無效，而僅指向?qū)恚股形绰男械牧x務(wù)不再履行，已履行的不產(chǎn)生返還效力。關(guān)于合同解除的法律后果，在國際上一般都規(guī)定既指向?qū)?，又溯及既往的?guī)則。(３)

因法律規(guī)定的條件產(chǎn)生而合同終止這方面的合同終止情況較復(fù)雜，各國法律規(guī)定也不盡相同，但以下情形各國法律一般都是認同的：

1)根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，債務(wù)人依破產(chǎn)法規(guī)定的程序，宣告破產(chǎn)，從而使破產(chǎn)人(債務(wù)人)的債務(wù)得到豁免，合同終止。

2)隨著法定的時效期限到期，債權(quán)的訴權(quán)消滅，合同也告終止。美國《統(tǒng)一商法典》、我國《合同法》和《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》對貨物銷售合同的時效期限規(guī)定為4年。3)債務(wù)人依法將標的物提存，從而使合同終止。

4)

合同中的債權(quán)人免除了債務(wù)。*提存的含義：

是一些國家法律設(shè)立的一種消滅合同的制度。它是指債務(wù)人的債務(wù)已到履行期限時，因債權(quán)人無理由拒絕接受債務(wù)的履行，如不去受領(lǐng)貨物，或不能確知誰是債權(quán)人(如債權(quán)人死亡未確定繼承人、喪失行為能力未確定監(jiān)護人、債權(quán)人地址不明等)，債務(wù)人按照一定程序?qū)鶆?wù)的標的物送交有關(guān)部門，從而使債務(wù)歸于消滅，合同關(guān)系終止。（三）合同終止應(yīng)注意的問題國際貨物交易實踐中終止合同時，應(yīng)注意以下問題：1、首先要區(qū)分開合同終止與合同解除的概念，不應(yīng)混用合同解除是合同終止的一種原因，或說一種情形。在一般情況下，合同終止后，雙方當事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系即歸消滅。但由于合同終止后的原因多種多樣，所以其終止后的法律后果也不完全相同。例如當合同解除后，合同中的某些條款，如結(jié)算條款等并不隨著合同的解除而無效。2、合同終止并不影響當事人的某些權(quán)利2、合同終止并不影響當事人的某些權(quán)利

在合同終止后，在一般情況下并不影響終止合同一方當事人請求損害賠償?shù)臋?quán)利，也不影響終止合同后的其他應(yīng)享有的權(quán)利，如請求仲裁解決爭議權(quán)或向法院的訴訟權(quán)等。對此，《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》及一些國家的法律都有規(guī)定。但是，為了避免爭議，應(yīng)在合同中認真訂好終止合同或解除合同的條款。國際商務(wù)合同

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第七章國際貿(mào)易買賣合同的變更買賣和終止本章重點

（一）合同的變更１、識記：合同變更的含義２、領(lǐng)會：合同變更具有的特點３、應(yīng)用：合同變更的條件與效力國際商務(wù)合同

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第七章國際貿(mào)易買賣合同的變更買賣和終止本章重點（二）合同的轉(zhuǎn)讓１、識記：（１）合同轉(zhuǎn)讓的含義；（２）合同權(quán)利與義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓的含義；２、領(lǐng)會：（１）合同轉(zhuǎn)讓的種類；（２）合同轉(zhuǎn)讓的特點；（３）各國法律對債權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)定的條件；（４）各國法律對債務(wù)轉(zhuǎn)讓設(shè)定的條件和轉(zhuǎn)移程序；（５）各國法律對債務(wù)轉(zhuǎn)移的法律效果的規(guī)定；（６）合同權(quán)利