看第十二章公司的終止與清算

第十二章

公司終止與清算☆本章分為兩節(jié)：①公司終止②公司清算第一節(jié)公司終止☆本節(jié)包括兩個問題：一、公司終止的概念二、公司終止的原因一、公司終止的概念1、概念【公司終止】是指公司根據(jù)法定程序結束經營并消滅公司法人資格的法律過程或法律結果。2、特征①公司終止須依法定程序進行。②公司終止須經清算程序【有例外】。③公司終止以公司注銷登記為標志。④公司終止的法律結果是公司法人資格和市場主體資格消滅。二、公司終止的原因1、解散。【解散】是指公司因章程規(guī)定或股東會決議，或法律規(guī)定的除破產以外的解散事由而停止公司經營活動，并進行清算的狀態(tài)或過程。因解散原因的不同，解散可以分為兩類【法180條】：①任意解散：事由一般包括以下幾種情況：A.公司營業(yè)期限屆滿。B.公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)。C.股東會決議。D.公司合并或分立。②強制解散A.行政解散。（依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷）B.司法解散。2、破產。破產既可以由債權人申請，也可以由公司自己申請。因此也可以分為兩種：①債權人申請破產；②公司自行申請破產。股東提起司法解散的具體事由與限制司法解釋二第一條單獨或者合計持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十三條規(guī)定的，人民法院應予受理：

（一）公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經營管理發(fā)生嚴重困難的；（二）股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經營管理發(fā)生嚴重困難的；（三）公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經營管理發(fā)生嚴重困難的；（四）經營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。股東以知情權、利潤分配請求權等權益受到損害，或者公司虧損、財產不足以償還全部債務，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。公司司法解散之訴的當事人原告：股東；被告：公司；第三人：其他股東最高法院關于司法解散的答記者問問：股東請求解散公司案件被告應該是公司還是其他股東？答：鑒于解散公司訴訟案件性質上屬于變更之訴，系變更股東和公司之間的出資與被出資的法律關系，屬有關公司組織方面的訴訟，因此，股東請求解散公司訴訟的被告應當是公司。股東之間關于出資設立公司的協(xié)議隨著公司的成立已經履行完畢，不存在解除設立協(xié)議的問題，因此其他股東不應作為解散公司訴訟案件的被告。

考慮到解散公司訴訟案件，一是可能影響到其他公司股東的利益，二是基于有關調解工作尚需其他股東參與訴訟，因此，原告提起解散公司訴訟時應當告知其他股東，或者由人民法院通知其參加訴訟，其他股東可以以共同原告或者第三人的身份參加訴訟。司法解散之訴注重調解的原因司法解釋二第5條人民法院審理解散公司訴訟案件，應當注重調解。當事人協(xié)商同意由公司或者股東收購股份,或者以減資等方式使公司存續(xù)，且不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院應予支持。當事人不能協(xié)商一致使公司存續(xù)的，人民法院應當及時判決。最高院的答：基于公司永久存續(xù)性特征，一般情況下，只要公司沒有違反法律強制性規(guī)定，在其非自愿解散時，公權力機關應盡可能不去強制其解散。因此，在公司股東或董事出現(xiàn)僵局時，只要尚有其他途徑能夠解決矛盾，應盡可能采取其他方式解決，從而使公司免于遭受解散。這也是公司法之所以規(guī)定“通過其他途徑不能解決”時，股東才能訴請解散公司的原因。我們認為，即便股東依法訴諸于人民法院，法院仍有必要通過公權力的介入，盡可能通過股東離散而非公司解散的方式來解決股東之間的矛盾。基于此，司法解釋強調，人民法院在審理解散公司訴訟時應當特別注重調解。司法解散判決對全體股東具有約束力的原因司法解釋二第6條：人民法院關于解散公司訴訟作出的判決，對公司全體股東具有法律約束力。人民法院判決駁回解散公司訴訟請求后，提起該訴訟的股東或者其他股東又以同一事實和理由提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。最高院的答：人民法院就是否解散公司作出的生效判決對參加訴訟的當事人和未參加訴訟的公司其他股東具有當然的既判力，其基礎還是源于解散公司之訴系有關公司組織的訴訟本質。判決解散公司的，因公司解散事由的出現(xiàn)，公司必將進入清算階段，最終因清算完畢而終結，該判決當然對公司和公司其他股東，甚至包括公司的董事、監(jiān)事、高管人員和職工等均有效力；判決駁回原告股東的訴訟請求的，因人民法院對原告據(jù)以提起解散公司的具體事實和理由已經作出了生效判決，在其據(jù)以主張解散公司的事實和理由不能得到法院支持的情況下，根據(jù)一事不再理的原則，提起該訴訟的股東和公司的其他股東不能再以相同的事實和理由向人民法院提起訴訟請求解散公司。

案例原告林方清訴稱：常熟市凱萊實業(yè)有限公司（簡稱凱萊公司）經營管理發(fā)生嚴重困難，陷入公司僵局且無法通過其他方法解決，其權益遭受重大損害，請求解散凱萊公司。被告凱萊公司及戴小明辯稱：凱萊公司及其下屬分公司運營狀態(tài)良好，不符合公司解散的條件，戴小明與林方清的矛盾有其他解決途徑，不應通過司法程序強制解散公司。法院經審理查明：凱萊公司成立于2002年1月，林方清與戴小明系該公司股東，各占50%的股份，戴小明任公司法定代表人及執(zhí)行董事，林方清任公司總經理兼公司監(jiān)事。凱萊公司章程明確規(guī)定：股東會的決議須經代表二分之一以上表決權的股東通過，但對公司增加或減少注冊資本、合并、解散、變更公司形式、修改公司章程作出決議時，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。股東會會議由股東按照出資比例行使表決權。2006年起，林方清與戴小明兩人之間的矛盾逐漸顯現(xiàn)。同年5月9日，林方清提議并通知召開股東會，由于戴小明認為林方清沒有召集會議的權利，會議未能召開。同年6月6日、8月8日、9月16日、10月10日、10月17日，林方清委托律師向凱萊公司和戴小明發(fā)函稱，因股東權益受到嚴重侵害，林方清作為享有公司股東會二分之一表決權的股東，已按公司章程規(guī)定的程序表決并通過了解散凱萊公司的決議，要求戴小明提供凱萊公司的財務賬冊等資料，并對凱萊公司進行清算。同年6月17日、9月7日、10月13日，戴小明回函稱，林方清作出的股東會決議沒有合法依據(jù)，戴小明不同意解散公司，并要求林方清交出公司財務資料。同年11月15日、25日，林方清再次向凱萊公司和戴小明發(fā)函，要求凱萊公司和戴小明提供公司財務賬冊等供其查閱、分配公司收入、解散公司。江蘇常熟服裝城管理委員會（簡稱服裝城管委會）證明凱萊公司目前經營尚正常，且愿意組織林方清和戴小明進行調解。另查明，凱萊公司章程載明監(jiān)事行使下列權利：（1）檢查公司財務；（2）對執(zhí)行董事、經理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督；（3）當董事和經理的行為損害公司的利益時，要求董事和經理予以糾正；（4）提議召開臨時股東會。從2006年6月1日至今，凱萊公司未召開過股東會。服裝城管委會調解委員會于2009年12月15日、16日兩次組織雙方進行調解，但均未成功。問題：1、如果戴小明不履行召集股東會會議職責，林方清是否有權召集股東會會議？為什么？（1分）2、如果公司依照法定程序召集了股東會會議，但是，只有一方參加了股東會會議，另一方拒絕參會，只有一方參加的會議是否構成有效的股東會會議？為什么？（1分）3、林方清“作為享有公司股東會二分之一表決權的股東，按公司章程規(guī)定的程序表決并通過了解散凱萊公司的決議”，該決議效力如何？針對該決議效力，戴小明可提起何種訴訟？為什么？被告是誰？為什么？（3分）4、林方清請求解散公司，是否可以成立？為什么？（3分）5、戴小明辯稱：凱萊公司及其下屬分公司運營狀態(tài)良好，不符合公司解散的條件，該辯稱是否可以成立？為什么？（1分）6、如果法院判決解散公司，該判決如何履行？（1分）第二節(jié)公司清算☆本節(jié)包括四個問題：一、公司清算的概念和意義二、公司清算的分類三、清算組的地位和職責四、公司清算的程序一、公司清算的概念與意義1、概念【公司清算】是指公司解散或被宣告破產后，依照一定程序了結公司事務，收回債權，清償債務并分配財產，最終使公司終止消滅的程序。2、法律意義①清算期間，公司仍具有法人資格。②清算期間，公司的代表機構為清算組織。清算組織取代董事會地位。③清算期間，公司的行為能力有所限制。④清算期間，公司財產在未按法定程序清償前，不得分配給股東。⑤公司清算的最終結果是導致公司法人資格消滅，公司終止。二、清算的分類按照我國《公司法》的公司終止原因來分類，可以分為兩種：解散清算和破產清算。對比解散清算破產清算自愿解散被撤銷司法解散原因營業(yè)期限屆滿；章程規(guī)定事由出現(xiàn)；股東會決議等。（自愿）因違法經營，被工商機關吊銷營業(yè)執(zhí)照。公司僵局，存續(xù)有損股東利益，表決權10%以上的股東請求。不能清償?shù)狡趥鶆眨屹Y不抵債的，由法院宣告破產。清算組公司決定：有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定其人選。逾期不成立清算組的，債權人可申請法院指定。法院指定管理人適用法律公司法破產法司法解釋二第8條人民法院受理公司清算案件，應當及時指定有關人員組成清算組。

清算組成員可以從下列人員或者機構中產生：（一）公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；（二）依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構；（三）依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構中具備相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。公司清算過程中的責任承擔——債權人可要求相關主體承擔責任的情形1.清算組未履行清算事宜的通知和公告義務，導致債權人未及時申報債權而未獲清償，債權人主張清算組成員對因此造成的損失承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持?！窘忉尪?1條】2.公司自行清算的，清算方案應當報股東會或者股東大會決議確認；人民法院組織清算的，清算方案應當報人民法院確認。未經確認的清算方案，清算組不得執(zhí)行。執(zhí)行未經確認的清算方案給公司或者債權人造成損失，公司、股東或者債權人主張清算組成員承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持?！窘忉尪?5條】

3.有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開始清算，導致公司財產貶值、流失、毀損或者滅失，債權人主張其在造成損失范圍內對公司債務承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務，導致公司主要財產、帳冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權人主張其對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。上述情形系實際控制人原因造成，債權人主張實際控制人對公司債務承擔相應民事責任的，人民法院應依法予以支持?！窘忉尪?8條】4.有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人在公司解散后，惡意處置公司財產給債權人造成損失，或者未經依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關辦理法人注銷登記，債權人主張其對公司債務承擔相應賠償責任的，人民法院應依法予以支持。【解釋二19條】

5.公司解散應當在依法清算完畢后，申請辦理注銷登記。公司未經清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，債權人主張有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務承擔清償責任的，人民法院應依法予以支持?！窘忉尪?0條1款】6.公司未經依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機關辦理注銷登記時承諾對公司債務承擔責任，債權人主張其對公司債務承擔相應民事責任的，人民法院應依法予以支持。【解釋二20條2款】

7.公司財產不足以清償債務時，債權人主張未繳出資股東，以及公司設立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。【解釋二22條2款】

8.清算組成員從事清算事務時，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權人造成損失，公司或者債權人主張其承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。【解釋二23條1款】

三、清算組的地位和職責1、法律地位清算組織也稱清算機構，是清算事務的執(zhí)行人，替代公司董事會代表公司，負責公司