(第七講)四、西方國家商法的產(chǎn)生與發(fā)展(幻燈片之二)

（2）近代商法：單行商事成文法階段；商法典階段。近代商法是在中世紀(jì)商法的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。從15世紀(jì)開始，地中海沿岸商業(yè)城市開始衰落，商人團(tuán)體的自治地位逐漸喪失，統(tǒng)一的民族國家逐漸形成。從而資本主義商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系受到保護(hù)。與此同時，寺院法逐漸被廢除，商人習(xí)慣法具備了向國家成文法過渡的條件。在這一形勢下，歐洲的法國和德國率先開始了本國商事法律統(tǒng)一運(yùn)動。

①單行商事成文法階段歐陸各國早期的商事立法多采用單行法的形式。這些立法僅僅是對中世紀(jì)商人習(xí)慣法的確認(rèn)，這導(dǎo)致了這一期的商事成文法打上了濃厚的商人法或?qū)偃朔ǖ睦佑　Ｔ缭?563年，法國設(shè)置了商事法院，任命商人為法官處理商事案件。路易十四時期，在柯爾培爾的主持下，于1673年制定《商事條例》，專門調(diào)整陸商。共12章，包括商人、票據(jù)、破產(chǎn)、商事裁判、管轄等內(nèi)容。該《條例》在適用上實(shí)際上仍受商人習(xí)慣法的補(bǔ)充，并且其司法由商人擔(dān)任法官的商事法院負(fù)責(zé)。1681年制定《海事條例》（《海商法典》），專門調(diào)整海商，被認(rèn)為是海商法國內(nèi)化的先導(dǎo)。《海事條例》共5編，包括海上裁判所、海員及船員、海事契約、港灣警察（港口警察）、海上漁獵等海上公私法規(guī)，以加強(qiáng)王室對海事貿(mào)易的控制。

《商事條例》、《海事條例》（即《海商法典》）是世界上最早的兩部商事單行法。②商法典階段a、法國商法典為攻固黨革命成果，發(fā)展商品經(jīng)濟(jì)，1801年，拿破侖任命由法學(xué)家和企業(yè)家在內(nèi)的7人委員會開始起草商法典，1803年公布了商法典草案，1807年9月議會通過法案(共四編648條)

，自1808年1月1日起實(shí)施。這是世界上第一部商法典，標(biāo)志著商法在人類歷史上成為獨(dú)立的法律部門，它的制定開創(chuàng)了大陸法系國家民商分立體制的先河。第一編——通則，包括公司、商行為及票據(jù)等；第二編——海商，詳細(xì)規(guī)定了有關(guān)海上貿(mào)易各方面的準(zhǔn)則；第三編——破產(chǎn)；第四編——商業(yè)裁判權(quán)?！髡n堂思考：《法國商法典》有何成就與不足？

b、德國商法典先是1861年《普通德意志商法典》（舊商法典）。

后是1897年《德意志帝國商法典》（新商法典）（1897-5-10頒布、1900-1-1施行）。新商法典共四編905條：第一編——總則，包括商人，共分8章；第二編——商事公司及隱名合伙，共分5章第三編——商行為，共分7章；第四編——海商，共分11章。

該商法典至今仍在施行。但德國現(xiàn)行商法典已由原來的四編增致為五編：總則（商人的身份）、商事公司和隱名合伙、商業(yè)賬薄、商行為、海商。其中的第三編“商業(yè)賬簿”是為協(xié)調(diào)歐洲共同體范圍內(nèi)的公司法，而由1985年12月19日發(fā)布的《會計指示法》添加的。c、日本商法典

△日本人的好學(xué)精神：日本仿制火繩槍

日本封建統(tǒng)治階級向西方學(xué)來的第一個東西是武器。早在1543年，種子島大名時堯就從葡萄牙商船上得到了一支火繩槍。他稱火藥為“妙藥”，稱槍支是“世上稀有之珍寶”，命人加以仿制，于是兩年以后，土界、紀(jì)伊、九州等地都開始大量制造洋槍了。

△日本人的覺醒和憂患意識：從魏源五十卷巨著《海國圖志》的影響看

先是1890年舊商法典。

1881年（明治14年），日聘德國人赫爾曼·洛愛斯萊爾起草商法典。

由于受“民法論爭”的影響，日本法學(xué)界和議會對舊商法典是否應(yīng)如期施行展開了激烈的爭論，幾次決定延期施行，最后又決定部分內(nèi)容提前施行。到1893年日才施行其中有關(guān)公司、票據(jù)、破產(chǎn)部分。1898年才開始全部施行。

后是1899年新商法典。

1893年，日任命本國人梅謙次朗、岡野敬次朗、田部芳三人組成新商法典起草委員會起草新商法典。1899年3月分布，6月施行。新商法典施行至今，期間經(jīng)過數(shù)十次修改，其中比較長重要的是1911年、1938年、1948年、1981年、1990年1999年的修正。

如在1990年修改商法第二編時，吸收了美國標(biāo)準(zhǔn)公司法的某些經(jīng)驗(yàn)，加強(qiáng)了股份公司經(jīng)理及董事會的作用，提高了股票持有者的地位。日本現(xiàn)行商法典于1999年（平成十一年）修訂而成，計四編947條：總則（51條）、公司（566條）、商行為（183條）、海商（147條）。（3）現(xiàn)代商法一戰(zhàn)后，人類社會進(jìn)入了現(xiàn)代歷史階段，商法也進(jìn)入了一個新的發(fā)展時期，向人們展現(xiàn)了新的趨勢。

①動態(tài)化的趨向。

A、各國商法典的頻繁修改與補(bǔ)充。

以日本商法典為例，自日本商法典施行以來，已經(jīng)過35次修改或補(bǔ)充，是日本大型法律中修改、補(bǔ)充次數(shù)最多的法律（一戰(zhàn)后，已進(jìn)行了30次修改）。B、眾多商事單行法的制定。如，法國公司法、德國股份法、日本票據(jù)法就是脫離原商法典而制定的單行法。

②大陸法系和英美法系的相互滲透。兩大法系商法相互滲透的典型是公司法領(lǐng)域。大陸公司法引進(jìn)英美公司法經(jīng)驗(yàn)的突出事例是1937年的德國股份法，它率先突破了大陸公司法固守的資本確定制（即法定資本制），而吸收英美公司法的授權(quán)資本制的經(jīng)驗(yàn)。英美公司法也積極引進(jìn)大陸公司法的經(jīng)驗(yàn)，其突出事例是英美公司法仿效德法公司法作法，廢除越權(quán)原則。

③公法對商法的日益滲透。

④商主體從商人向企業(yè)的轉(zhuǎn)變。

⑤商法的理念從商人利益至上向有條件地保護(hù)商主體利益的轉(zhuǎn)變?！魇钦l玷污了圣潔的愛河

愛河位于尼亞加拉瀑布附近。當(dāng)我們看到這個名字時，一定會認(rèn)為它與愛情或情侶有關(guān)。實(shí)際上，這條河是經(jīng)T·威廉·洛弗的名字命名的。因?yàn)槁甯ィ╨ove）的英文含義是愛，所以稱為愛河。1941年，胡克電化公司接管了愛河，并把它作為處理處理所屬尼亞加拉幾家電化制造公司廢物的理想場所。這些化學(xué)廢棄物主要來源于腐蝕劑和氯氣的制造業(yè)，這條河

用于處理污物是十分合適的。廢棄物的處理大約持續(xù)了10年，裝滿工業(yè)污物后，該公司最后用了10英尺厚的粘土將其全部封閉起來，保護(hù)了環(huán)境。后來，這塊曾處理化學(xué)污物的場地，引起了尼亞加拉教育委員會的興趣，它決定購買這塊土地，契約寫明：“該場地曾處理工業(yè)污物?！苯逃瘑T會表示愿意承擔(dān)一切風(fēng)險和責(zé)任。接著教育委員會對這塊土地著手整場運(yùn)走了一萬立方英尺的土石，這樣就造成了潛在的危險——埋在地下的化學(xué)廢棄物隨時都有泄漏的可能。

1975年和1960年，尼亞加拉市政當(dāng)局鋪設(shè)地下管道經(jīng)過這塊垃圾場，毀掉了封閉有毒物質(zhì)的粘土覆蓋層的地下圍墻。這樣，有毒的化學(xué)廢物就露出了地面，致使到此地游玩的兒童的皮膚受到了刺激和損害。

但事態(tài)的發(fā)展遠(yuǎn)未停止。。1967年10月，第一篇關(guān)于化學(xué)物已滲入愛河地區(qū)居民地下室的報道出現(xiàn)。第二年，畸形兒出生率劇增和大量孕婦流產(chǎn)的現(xiàn)象引起了愛河附近居民和美國社會的關(guān)注。

美國化學(xué)工程學(xué)會在《美國聯(lián)邦資源保護(hù)及回收》的報告中說：胡克電化公司處理愛河的方式，雖符合美國聯(lián)邦資源保護(hù)和回收條例的標(biāo)準(zhǔn)，但愛河危機(jī)的造成，在很大程度上是由于缺少監(jiān)管，場地開發(fā)混亂以及補(bǔ)救工作不利所致。1979年，美國高等法院對該公司的出公訴，1980年向該公司索賠6.35億美元。

⑥國際化與統(tǒng)一的趨向。

商法的概念、術(shù)語、原則和制度在世界各國日趨統(tǒng)一，呈現(xiàn)出國際化傾向。商法國際統(tǒng)一的途經(jīng)主要有三：A、各國商法的相互吸收。在這方面，日本的商法有很強(qiáng)的吸收性。B、國際條約、協(xié)定。C、集團(tuán)性、地域性商法的統(tǒng)一。以歐洲聯(lián)盟最為典型，該組織有意統(tǒng)一成員國重要商事立法，冠以“歐洲”字樣，如歐洲公司法草案。此外，區(qū)域性的國際經(jīng)濟(jì)組織主要還有北美自由貿(mào)易區(qū)、中國與東盟自由貿(mào)易區(qū)。2、西方商法產(chǎn)生和發(fā)展的原因分析

（1）是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展和城市興起的內(nèi)在要求△拉丁語格言：“哪里有貿(mào)易，哪里就有法律?！薄鞒鞘惺吩挘哼M(jìn)理位置重于一切

倫敦大學(xué)歷史研究院的都市歷史研究中心主任德里克·基恩認(rèn)為，決定建城地點(diǎn)的主要因素是簡單的地理學(xué)?！跋胱鲑I賣的人到得了這個地方嗎？”但還要考慮到其他重要因素。他說：“如果貿(mào)易路線上需要一個中轉(zhuǎn)站或易貨點(diǎn)，那么，沙漠中也可以成功地建立一座城市?！绷硗庖紤]到統(tǒng)治者的虛榮心，即保護(hù)人民不受侵犯。最后，還有一個重要動力：宗教?；髡f：“神圣地點(diǎn)可以吸引許多需要做禮拜的客人?！?/p>

中世紀(jì)，城市開始利用商路。比利時的布魯日用英國出產(chǎn)的羊毛織布而繁榮昌盛，意大利的佛羅倫薩則以羊毛為基礎(chǔ)建立起一個小帝國。中世紀(jì)，貿(mào)易使君士坦丁堡成為歐洲最強(qiáng)大的城市。君士坦丁堡面對地中海東部、印度和非洲之間的通道，背靠歐洲，在東方人用財富換取西方羊毛和鐵器的交易中發(fā)揮著重要作用。同期，威尼斯因其靠近大海、非洲和波斯寶藏在貿(mào)易中大出風(fēng)頭。這個城市國家經(jīng)營各種奢侈品，比如寶石、香料、絲綢和天鵝絨。

……始建于公元50年的倫敦步履穩(wěn)健，是最沒有規(guī)劃性的世界性城市，其布局在很大程度上是由勢利心態(tài)決定的。干線車站遍布倫敦內(nèi)城邊緣，這是因?yàn)?9世紀(jì)的富裕市民不肯在倫敦市中心建造一個宏大的總站。意大利被認(rèn)為是中世紀(jì)海商法最早的