第8章企業(yè)破產法

第八章企業(yè)破產法律制度

本章內容破產法律制度概述破產申請與受理管理人制度債務人財產破產債權債權人會議重整程序和解制度破產清算程序第一節(jié)破產法律制度概述1.破產法的主體適用范圍：P270主體適用范圍是所有的企業(yè)法人?？梢詤⒄者m用破產法的主體主要是合伙企業(yè)、農民專業(yè)合作社、資不抵債的民辦學校、個人獨資企業(yè)等。2.破產法的地域適用范圍：P271

我國《企業(yè)破產法》，對債務人在中華人民共和國領域外的財產發(fā)生效力。

第二節(jié)破產申請與受理——破產原因破產原因：企業(yè)法人的破產原因是不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。債務人不能清償到期債務，且資不抵債債務人提出破產+資不抵債情況形式審查即可判斷債務人不能清償到期債務，且明顯缺乏清償能力（1）債權人提出破產

（2）債務人提出破產+資不抵債狀況形式審查難以判斷“債務人不能清償到期債務”的界定同時存在下列三條：（1）債權債務關系依法成立；（2）債務履行期限已經屆滿；（3）債務人未完全清償債務?！百Y不抵債”的界定債務人的資產負債表，或者審計報告、資產評估報告等顯示其全部資產不足以償付全部負債的，人民法院應當認定債務人資產不足以清償全部債務，但有相反證據足以證明債務人資產能夠償付全部負債的除外。當利害關系人對債務人出具的資產負債表存在異議時，可以中介機構出具的具有更高公信力與證明力的審計報告和資產評估報告作為判斷債務人資產與負債總額的依據?！懊黠@缺乏清償能力”的界定債務人賬面資產雖大于負債，但存在下列情形之一，法院應當認定其明顯缺乏清償能力：1.因資金嚴重不足或者財產不能變現等原因，無法清償債務；2.法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產，無法清償債務；3.經人民法院強制執(zhí)行，無法清償債務；【注意】只要債務人的一個債權人經法院強制執(zhí)行未得到清償，其每個債權人均有權提出破產申請，并不要求申請人自己已經采取了強制執(zhí)行措施。4.長期虧損且經營扭虧困難，無法清償債務；5.導致債務人喪失清償能力的其他情形。

【口訣】人走財無，執(zhí)行扭虧難單選題甲公司的債權人向法院申請甲破產清算，下列情形中符合規(guī)定的是（）。

A.甲公司主張對其債務負有連帶責任的乙公司并未喪失清償能力而不具備破產原因的，人民法院支持

B.甲公司所欠的全部債務尚未到期的，甲公司不具備破產原因

C.甲公司雖然長期虧損且經營扭虧困難而無法清償債務，但公司賬面資產大于負債，此時不屬于明顯缺乏清償能力

D.甲公司雖然經人民法院強制執(zhí)行無法清償債務，但公司賬面資產大于負債，此時不屬于明顯缺乏清償能力『正確答案』B

『答案解析』本題考核破產原因。相關當事人以對債務人的債務負有連帶責任的人未喪失清償能力為由，主張債務人不具備破產原因的，人民法院應不予支持，因此選項A不符合規(guī)定。下列情形同時存在的，人民法院應當認定債務人不能清償到期債務：（1）債權債務關系依法成立；（2）債務履行期限已經屆滿；（3）債務人未完全清償債務，因此選項B符合規(guī)定。債務人賬面資產雖大于負債，但存在下列情形之一的，法院應當認定其明顯缺乏清償能力：（1）因資金嚴重不足或者財產不能變現等原因，無法清償債務；（2）法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產,無法清償債務；（3）經人民法院強制執(zhí)行,無法清償債務；（4）長期虧損且經營扭虧困難,無法清償債務；（5）導致債務人喪失清償能力的其他情形；選項C、D的表述不符合規(guī)定。提出破產申請的當事人債權人重整or破產清算

【補充1】破產企業(yè)的職工作為債權人可以申請破產，但是應經職工代表大會或全體職工會議通過。

【補充2】對破產人的特定財產享有擔保的債權人享有破產申請權。

【補充3】企業(yè)法人已解散但未清算或未在合理期限內清算完畢，債權人申請債務人破產清算的，除債務人舉證證明未出現破產原因外，法院應當受理。債務人重整、和解、破產清算提出破產申請的當事人清算組法院指定的清算組在清理時，發(fā)現公司財產不足清償債務的，可以與債權人協(xié)商制訂有關債務清償方案，清償方案經全體債權人確認且不損害其他利害關系人利益的，法院可依清算組的申請裁定予以認可。債權人對債務清償方案不予確認或人民法院不予認可的，清算組應向人民法院申請宣告破產。稅務機關和社會保險機構只有對債務人的破產清算申請權，不享有重整申請權國務院金融監(jiān)督管理機構商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構出現破產原因，國務院金融監(jiān)督管理機構可以向人民法院提出對該金融機構進行重整或破產清算。破產申請的受理——可以受理情形P276債務人以其具有清償能力或資產超過負債為由提出抗辯異議，但又不能立即清償債務或與債權人達成和解的，其異議不能成立。在債務人對債權人申請人是否享有債權提出異議時，如果人民法院能夠依據雙方簽訂的合同、支付憑證、對賬單和還款協(xié)議等主要證據確定債權存在，且債務人沒有相反證據和合理理由予以反駁的，人民法院對其異議應不予支持。債務人對債權人申請人享有債權的數額提出異議時，如果存在雙方無爭議的部分債權數額，且債務人對該數額已經喪失清償能力不能立即清償，則此項異議同樣不能阻止法院受理破產申請，雖然對雙方有爭議的那部分債權仍需通過訴訟解決。債務人對申請人的債權是否存在擔保等提出異議，因不影響破產原因的成立，也是不能成為阻止提出破產申請的理由，不影響法院對破產申請的受理。相關當事人以申請人未預先交納訴訟費用為由，對破產申請?zhí)岢霎愖h的，人民法院不予支持。

【分析】破產案件的訴訟費用從債務人財產中撥付。債務人不能提交或拒不提交有關材料的，不影響法院對破產申請的受理和審理。不能以債權人無法提交債務人財產狀況說明等為由，不受理債權人的申請。債權人對人員下落不明或者財產狀況不清的債務人申請破產清算，符合《企業(yè)破產法》規(guī)定的，人民法院應依法予以受理。破產申請的受理——可以受理情形P277債權人申請動機不純和債務人存在資產不明等逃債行為不是拒絕受理案件的理由。債務人財產的市場價值發(fā)生變化導致其在案件受理后破產原因消失的，不影響破產案件的受理。破產申請的受理——可以受理情形破產申請的受理——受理的效力P279破產案件相關人員的義務P279雙方均未履行完畢的合同前提：破產申請受理前成立，受理時債務人和對方當事人均未履行完畢的合同。選擇權決定者管理人決定解除或者繼續(xù)履行合同解除的情形①管理人自破產申請受理之日起兩個月內未通知對方當事人；

②管理人自收到對方當事人催告之日起30日內未答復；

③管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人有權要求管理人提供擔保，管理人不提供擔保的。雙方均未履行完畢的合同——選擇權選擇權的限制只能履行①破產企業(yè)為他人提供擔保的合同；

②保險公司破產時尚未履行完畢的保險合同特別是人壽保險合同；

③除嚴重影響變價價值且無法分別處分，破產企業(yè)對外出租不動產的合同如房屋租賃合同。只能解除金融衍生品交易合同，進入破產程序時要提前終止，進行凈額結算次數只享有一次性的合同選擇履行權，不得反向再次或多次行使

表示明示或默示（以實際行為表明履行，包括買賣合同中接收對方交付的標的物、租賃合同中接收租金且對履行不提出異議）單選題2008年7月，甲、乙兩公司簽訂一份買賣合同。按照合同約定，雙方已于2008年8月底前各自履行了合同義務的50%，并應于2008年年底將各自剩余的50%的合同義務履行完畢。2008年10月，人民法院受理了債務人甲公司的破產申請。2008年10月31日，甲公司管理人收到了乙公司關于是否繼續(xù)履行該買賣合同的催告，但直至2008年12月初，管理人尚未對乙公司的催告做出答復。下列關于該買賣合同的表述中，正確的是（）。

A.乙公司應當繼續(xù)履行合同

B.乙公司無需繼續(xù)履行合同

C.乙公司有權要求管理人就合同履行提供擔保

D.乙公司有權就合同約定的違約金申報債權『正確答案』B

『答案解析』本題考核破產申請的受理。根據規(guī)定，人民法院受理破產申請后，管理人對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產申請受理之日起2個月內未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起30日內未答復的，視為解除合同。所以本題情形視為解除合同，乙公司無需繼續(xù)履行合同。保全措施的解除P280保全措施，既包括民事訴訟保全措施，也包括在行政處罰程序中的保全措施，如海關、工商管理部門等采取的財產扣押、查封等措施，還應包括刑事訴訟中公安部門、司法部門采取的相關措施。人民法院受理破產申請后，有關債務人財產的保全措施應當解除。破產申請受理后，對于可能因有關利益相關人的行為或者其他原因，影響破產程序依法進行的，受理破產申請的人民法院可以根據管理人的申請或者依職權，對債務人的全部或者部分財產采取保全措施。

破產受理前訴訟的審理人民法院受理破產申請后，已經開始而“尚未終結”的有關債務人的“民事訴訟”或者仲裁應當“中止”；在管理人接管債務人的財產后，該訴訟或者仲裁“繼續(xù)進行”。人民法院受理破產申請后，有關債務人財產的執(zhí)行程序應當“中止”.破產受理后訴訟的審理地域人民法院受理破產申請后，當事人提起的有關債務人的“民事訴訟案件”，應當由受理破產申請的人民法院管轄。移送受理破產申請的人民法院管轄的有關債務人的第一審民事案件，可以依據民事訴訟法第三十八條的規(guī)定，由上級人民法院提審，或者報請上級人民法院批準后交下級人民法院審理。指定受理破產申請的人民法院，如對有關債務人的海事糾紛、專利糾紛、證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償糾紛等案件不能行使管轄權的，可以依據民事訴訟法第三十七條的規(guī)定，由上級人民法院指定管轄。第三節(jié)管理人制度管理人由人民法院指定。債權人會議認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。指定辦法：

指定管理人和確定管理人報酬的辦法，由最高人民法院規(guī)定。

管理人的種類1.清算組：指定清算組擔任管理人的案件范圍：

2.依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構；

3.中介機構中具有相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員

【補充】對于事實清楚、債權債務關系簡單、債務人財產相對集中的企業(yè)破產案件，可指定管理人名冊中的個人為管理人。管理人的任職條件1.有下列情形之一的，不得擔任管理人：

（1）因故意犯罪受過刑事處罰；（2）曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；（3）與本案有利害關系；（4）人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。因利害關系不得擔任管理人

時間與XX的關系情形中介機構、清算組成員

債務人、債權人未了結的債權債務關系前3年內債務人提供相對固定的中介服務現在或前3年內債務人、債權人控股股東或者實際控制人現在或前3年內債務人、債權人財務顧問、法律顧問中介機構、清算組派出人員、個人管理人現在或前3年內債務人、債權人董事、監(jiān)事、高級管理人員

債務人、債權人與董監(jiān)高或控股股東有夫妻、直系血親、三代以內旁系血親或者近姻親關系管理人的指定方式隨機一般破產案件指定管理人的主要方式。競爭1.適用：適用于商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構或者在全國范圍有重大影響、法律關系復雜、債務人財產分散的企業(yè)破產案件。

2.數量：參與競爭的社會中介機構不得少于3家。

3.通過：被指定為管理人的社會中介機構應經評審委員會成員1/2以上通過。接受推薦對于經過行政清理、清算的商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構的破產案件，法院可以在金融監(jiān)督管理機構推薦的社會中介機構中指定管理人。管理人的報酬1.誰確定：管理人的報酬由法院確定。債權人會議對管理人的報酬有異議，有權向法院提出。

2.怎么算：（1）人民法院應根據債務人“最終清償的財產價值總額”，分段確定管理人報酬（確定的是上限）。擔保權人優(yōu)先受償權的擔保物價值，不計入財產價值總額（2）管理人獲得的報酬是純報酬，不包括因進行破產管理工作需支付的其他費用。3.出不出：

（1）清算組中有關政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬。

（2）律師事務所、會計師事務所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付；破產清算事務所通過聘用其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付。4.哪里出：應列入破產財產分配方案（屬于破產費用）?！⒎怯煞ㄔ褐Ц豆芾砣说膱蟪甓噙x題根據企業(yè)破產法律制度的規(guī)定，下列關于破產管理人報酬的表述中，正確的有（）。

A.人民法院采取公開競爭方式指定管理人的，其報酬方案由市場決定，不受有關司法解釋關于管理人報酬比例范圍的限制

B.在指定清算組擔任管理人時，有關政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬

C.擔保權人優(yōu)先受償的擔保物價值原則上不計入管理人報酬的標的額

D.擔任管理人的會計師事務所聘用本專業(yè)的其他社會中介機構協(xié)助變現擔保物的，所需費用可由擔保權人承擔『正確答案』BC

『答案解析』本題考核破產管理人報酬。人民法院采取公開競爭方式指定管理人的，可以根據社會中介機構提出的報價確定管理人報酬方案，但報酬比例不得超過法定的限制范圍；選項A錯誤。律師事務所、會計師事務所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付；選項D錯誤。管理人的職責——一般職責財產管理（1）接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料；

（2）調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告；

（3）決定債務人的內部管理事務；

（4）決定債務人的日常開支和其他必要開支；

（5）管理和處分債務人的財產代表權（1）在第一次債權人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；

（2）代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；

（3）提議召開債權人會議；

（4）對雙方均未履行完畢的合同，有權決定是否解除或者繼續(xù)履行報告職責：管理人一般報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會；未設立的,及時報告法院，第一次債權人會議前，應征得法院許可。管理人的職責——報告職責重要財產權益轉讓（1）涉及土地、房屋等不動產權益的轉讓；（2）探礦權、采礦權、知識產權等財產權的轉讓；（3）全部庫存或者營業(yè)的轉讓；（4）債權和有價證券的轉讓重要負擔行為（1）借款；（2）設定財產擔保；（3）履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同；（4）放棄權利；（5）擔保物的取回對管理人的監(jiān)督（1）管理人依法執(zhí)行職務，向法院報告工作，并接受債權人會議和債權人委員會監(jiān)督。

（2）管理人應當列席債權人會議。管理人沒有正當理由不得辭去職務。在第一次債權人會議召開之前，管理人（）的行為，應當經人民法院許可。

A.決定債務人的內部管理事務

B.轉讓債務人全部庫存產品

C.調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告

D.履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同多選題『正確答案』BD

『答案解析』本題考核管理人制度。《破產法》第六十九條規(guī)定：在第一次債權人會議召開之前，管理人決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)或者有下列行為之一的，應當經人民法院許可：（1）涉及土地、房屋等不動產權益的轉讓；（2）探礦權、采礦權、知識產權等財產權的轉讓；（3）全部庫存或者營業(yè)的轉讓；（4）借款；（5）設定財產擔保；（6）債權和有價證券的轉讓；（7）履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同；（8）放棄權利；（9）擔保物的取回；（10）對債權人利益有重大影響的其他財產處分行為。破產費用有一天晚上養(yǎng)馬專業(yè)戶鄧某在路邊發(fā)現一匹馬無人看管，他叫了幾聲沒人答應，左右尋找也沒發(fā)現主人，就把馬帶回家鄧某撿到馬后，四處打聽，沒發(fā)現有人丟馬，就將這匹馬和自己的馬放在一起飼養(yǎng)，后來馬配了種生下來小馬，過了一陣，鄰村何某找到他，說馬是自己的，要求領回馬。問題鄧照料馬的行為在法律上屬于什么行為，請說明理由？

鄧某某照料馬的行為構成無因管理。根據法律規(guī)定，沒有法定或者約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，構成無因管理。因此，鄧某某為他人照料丟失的馬的行為構成無因管理，作為無因管理人，其有權要求受益人償付因此而支付的必要費用。共益?zhèn)鶆掌飘a費用與共益?zhèn)鶆涨鍍?.破產費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a隨時清償?！痉治觥科飘a費用與共益?zhèn)鶆諆?yōu)先于無財產擔保債權的受償權。2.債務人財產不足以清償所有“破產費用和共益?zhèn)鶆铡钡?，先行清償破產費用。3.債務人財產不足以清償所有“破產費用或者共益?zhèn)鶆铡钡模凑毡壤鍍敗?.如果債務人財產不足以支付破產費用，應當受理破產案件，并作出破產宣告，作出終結破產程序的裁定。多選題根據《企業(yè)破產法》的規(guī)定，（）屬于破產費用。

A.管理人執(zhí)行職務致人損害所產生的債務

B.管理、變價和分配債務人財產的費用

C.管理人執(zhí)行職務的費用、報酬

D.為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用『正確答案』BC

『答案解析』本題考核破產費用與共益?zhèn)鶆?。破產費用包括：（1）破產案件的訴訟費用；（2）管理、變價和分配債務人財產的費用；（3）管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用，所以本題BC屬于破產費用。共益?zhèn)鶆瞻ǎ海?）因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產生的債務；（2）債務人財產受無因管理所產生的債務；（3）因債務人不當得利所產生的債務；（4）為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產生的其他債務；（5）管理人執(zhí)行職務致人損害所產生的債務；（6）債務人財產致人損害所產生的債務，所以本題AD屬于共益?zhèn)鶆?。債務人財產債務人——財產的范圍債務人財產包括破產申請受理時屬于債務人的全部財產，以及破產申請受理后至破產程序終結前債務人取得的財產。不屬于債務人財產的情況（1）債務人基于倉儲、保管、承攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他法律關系占有、使用的他人財產；（2）債務人在所有權保留買賣中尚未取得所有權的財產；（3）所有權專屬于國家且不得轉讓的財產?！纠}·多選題】下列財產中，屬于債務人財產的有（）。

A.執(zhí)行回轉的財產

B.破產受理后破產人得到的銀行存款利息

C.破產申請受理時債務人用于抵押擔保的財產

D.債務人在所有權保留買賣中尚未取得所有權的財產

『正確答案』ABC

『答案解析』本題考核點是債務人財產。執(zhí)行回轉的財產：破產申請受理后，有關債務人財產的執(zhí)行程序未中止的，采取執(zhí)行措施的相關單位應當予以糾正。依法執(zhí)行回轉的財產，法院應當認定為債務人財產。債務人財產的收回——出資收回管理人代表債務人提起訴訟，主張出資人向債務人依法繳付未履行的出資或者返還抽逃的出資本息，出資人以認繳出資尚未屆至公司章程規(guī)定的繳納期限或者違反出資義務已經超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持。管理人依據公司法的相關規(guī)定代表債務人提起訴訟，主張公司的發(fā)起人和負有監(jiān)督股東履行出資義務的董事、高級管理人員，或者協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員、實際控制人等，對股東違反出資義務或者抽逃出資承擔相應責任，并將財產歸入債務人財產的，人民法院應予支持。債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產，管理人應當追回。非正常收入的界定：

債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權獲取的以下收入，人民法院應當認定為企業(yè)破產法第三十六條規(guī)定的非正常收入：①績效獎金；②普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入；③其他非正常收入。

處理：債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員拒不向管理人返還上述債務人財產，管理人主張上述人員予以返還的，人民法院應予支持。——要求→訴訟債務人財產的收回——非法占用收回債務人財產的收回——擔保物收回在人民法院受理破產申請后，管理人可以通過清償債務或者提供為債權人接受的擔保，取回質物、留置物。在質物或者留置物的價值低于被擔保的債權額時，以該質物或者留置物當時的市場價值為限。管理人擬通過清償債務或者提供擔保取回質物、留置物，或與質權人、留置權人協(xié)議以質物、留置物折價清償債務等方式，進行對債權人利益有重大影響的財產處分行為，應當及時報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會。未設立債權人委員會，管理人應當及時報告人民法院。多選題債務人有企業(yè)破產法規(guī)定的破產原因情形時，債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權獲取的收入，人民法院應當認定為非正常收入的是（）。

A.出租自有住房取得的收入

B.績效獎金

C.普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入

D.未拖欠職工工資情況下獲取的企業(yè)職工平均工資計算的部分『正確答案』BC

『答案解析』本題考核董事、監(jiān)事、高級管理人員非正常收入的確認。根據規(guī)定，債務人有企業(yè)破產法規(guī)定的情形時，債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權獲取的以下收入，人民法院應當認定為企業(yè)破產法規(guī)定的非正常收入：（1）績效獎金；（2）普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入；（3）其他非正常收入。破產無效行為——不分時間P2891.范圍：

為逃避債務而隱匿、轉移財產的；

虛構債務或者承認不真實的債務的。

【分析】在喪失清償能力時隱匿、轉移財產，本身就是客觀上損害債權人利益的無效行為，行為作出必然違法。

2.處理：管理人主張被隱匿、轉移財產的實際占有人返還債務人財產，或者主張債務人虛構債務或者承認不真實債務的行為無效并返還債務人財產的，法院應予支持。破產撤銷權——提出者管理人——破產法上的撤銷權處理管理人提起訴訟，請求撤銷涉及債務人財產的相關行為（即可撤銷行為）并由相對人返還債務人財產（被告為相對人）的，人民法院應予支持。責任管理人因過錯未依法行使撤銷權導致債務人財產不當減損，債權人提起訴訟主張管理人對其損失承擔相應賠償責任的，人民法院應予支持。破產撤銷權——提出者債權人——合同法上的撤銷權（1）破產申請受理后，管理人請求撤銷債務人無償轉讓財產、以明顯不合理價格交易、放棄債權行為的，債權人提起訴訟，請求撤銷債務人上述行為并將因此追回的財產歸入債務人財產的，人民法院應予受理。

（2）相對人以債權人行使撤銷權的范圍超出債權人的債權抗辯的，人民法院不予支持。

【分析】不同于一般的合同法撤銷權，行使范圍不受自己債權的限制，是代表訴訟。撤銷的情形受理破產申請前6個月內有以下情節(jié)：債務人有破產原因，仍對個別債權人進行清償，但是個別清償使債務人財產受益的除外有擔保不可撤

債務人對以自有財產設定擔保物權的債權進行的個別清償，管理人請求撤銷，人民法院不予支持。但是，債務清償時擔保財產的價值低于債權額的除外。必要的不可撤

債務人對債權人進行的以下個別清償，管理人請求撤銷的，人民法院不予支持：

①債務人為維系基本生產需要而支付水費、電費等的；

②債務人支付勞動報酬、人身損害賠償金的；

③使債務人財產受益的其他個別清償。惡意可以撤

債務人經訴訟、仲裁、執(zhí)行程序對債權人進行的個別清償，管理人請求撤銷的，人民法院不予支持。但是，債務人與債權人惡意串通損害其他債權人利益的除外。撤銷的情形——受理破產申請前1年內有以下情節(jié)之一單選題人民法院于2012年5月16日受理了債權人甲公司申請債務人乙公司破產案。管理人在對乙公司的債權債務進行清理時發(fā)現，乙公司曾于2011年9月11日為所欠丙公司的一筆原本沒有財產擔保的債務提供抵押擔保。根據企業(yè)破產法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（）。

A.若管理人能夠證明丙公司知悉乙公司在為其債權提供擔保時已瀕臨破產，則有權請求人民法院撤銷該抵押擔保行為

B.管理人無需證明丙公司知悉乙公司在為其債權提供擔保時已瀕臨破產，即可請求人民法院撤銷該抵押擔保行為

C.若甲公司能夠證明丙公司知悉乙公司在為其債權提供擔保時已瀕臨破產，則有權請求人民法院撤銷該抵押擔保行為

D.甲公司無需證明丙公司知悉乙公司在為其債權提供擔保時已瀕臨破產，即可請求人民法院撤銷該抵押擔保行為

『正確答案』B

『答案解析』本題考核破產法中的撤銷權規(guī)定。人民法院受理破產申請前一年內，債務人對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的，“管理人”有權請求人民法院予以撤銷。2013年9月，人民法院受理了甲公司的破產案件，管理人接管甲公司后，發(fā)現甲公司曾在2012年12月時提前清償了乙公司的100萬元債務，經查，甲公司欠乙公司的債務在2013年8月時到期，對此，下列說法正確的是（）。

A.該筆提前清償債務的行為，管理人應當請求人民法院撤銷

B.管理人請求撤銷甲公司該清償行為的，人民法院不予支持

C.由于提前清償債務的行為發(fā)生在破產受理前1年內，因此該行為可以由其他債權人申請人民法院予以撤銷

D.由于該筆債務的到期日在破產受理日前6個月內，因此屬于可撤銷行為單選題『正確答案』B

『答案解析』本題考核對未到期債務提前清償的特別規(guī)定。根據規(guī)定，破產申請受理前1年內債務人提前清償的未到期債務，在破產申請受理前已經到期，管理人請求撤銷該清償行為的，人民法院不予支持。但是，該清償行為發(fā)生在破產申請受理前6個月內且債務人有破產原因的除外。取回權——一般取回權1.能否取回：

人民法院受理破產申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產，該財產的權利人可以通過管理人取回。——通常只限于取回“原物”.2.代償取回權債務人占有的他人財產毀損、滅失，因此獲得的保險金、賠償金、代償物“尚未交付給債務人”，或者代償物“雖已交付給債務人但能與債務人財產予以區(qū)分”的，權利人主張取回就此獲得的保險金、賠償金、代償物的，人民法院應予支持。

3.取回權的行使時間權利人行使取回權，應當在破產財產變價方案或者和解協(xié)議、重整計劃草案提交債權人會議表決前向管理人提出。權利人在上述期限后主張取回相關財產的，應當承擔延遲行使取回權增加的相關費用。4.取回權異議：（1）權利人向管理人主張取回相關財產，管理人不予認可，權利人以債務人為被告向人民法院提起訴訟請求行使取回權的，人民法院應予受理。（管理人不認可→訴訟）

（2）權利人依據人民法院或者仲裁機關的相關生效法律文書向管理人主張取回所涉爭議財產，管理人以生效法律文書錯誤為由拒絕其行使取回權的，人民法院不予支持。5.取回權的對待給付：

權利人行使取回權時未依法向管理人支付相關的加工費、保管費、托運費、委托費、代銷費等費用，管理人拒絕其取回相關財產的，人民法院應予支持。6.取回權的變通：

對債務人占有的權屬不清的、鮮活易腐等不易保管的財產或者不及時變現價值將嚴重貶損的財產，管理人及時變價并提存變價款后，有關權利人就該變價款行使取回權的，人民法院應予支持。7.無法取回的責任8.善意取得與取回權的結合（1）構成善意取得：

債務人占有的他人財產被違法轉讓給第三人，依據物權法第三人已善意取得財產所有權，原權利人無法取回該財產的，應當按照以下規(guī)定處理：轉讓行為發(fā)生在破產申請受理前原權利人因財產損失形成的債權，作為普通破產債權轉讓行為發(fā)生在破產申請受理后因管理人或者相關人員執(zhí)行職務導致原權利人損害產生的債務，作為共益?zhèn)鶆?.善意取得與取回權的結合（2）不構成善意取得：

債務人占有的他人財產被違法轉讓給第三人，第三人已向債務人支付了轉讓價款，但依據物權法未取得財產所有權，原權利人依法追回轉讓財產的，對因第三人已支付對價而產生的債務，應當按照以下規(guī)定處理：轉讓行為發(fā)生在破產申請受理前作為普通破產債權轉讓行為發(fā)生在破產申請受理后作為共益?zhèn)鶆諉芜x題下列有關取回權的說法正確的是（）。

A.財產若有毀損和滅失，只能申報普通債權

B.有保險金的且尚未交付給債務人的，權利人可以主張取回該保險金

C.有保險金的且已交付給債務人的，權利人不能主張取回該保險金

D.破產受理之后發(fā)生毀損和滅失的且沒有保險金和賠償金，只能申報普通債權『正確答案』B

『答案解析』本題考核取回權的處理。根據規(guī)定，債務人占有的他人財產毀損、滅失，因此獲得的保險金、賠償金、代償物尚未交付給債務人，或者代償物雖已交付給債務人但能與債務人財產予以區(qū)分的，權利人主張取回就此獲得的保險金、賠償金、代償物的，人民法院應予支持。B正確，AC錯誤。

沒有獲得相應的保險金、賠償金、代償物，或者保險金、賠償物、代償物不足以彌補其損失的部分，財產毀損、滅失發(fā)生在破產申請受理后的，因管理人或者相關人員執(zhí)行職務導致權利人損害產生的債務，作為共益?zhèn)鶆涨鍍敗錯誤。出賣人取回權人民法院受理破產申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人“尚未收到”且“未付清全部價款”的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。出賣人通過通知承運人或者實際占有人中止運輸、返還貨物、變更到達地，或者將貨物交給其他收貨人等方式，對在運途中標的物主張了取回權但未能實現，或者在貨物未達管理人前已向管理人主張取回在運途中標的物，在買賣標的物到達管理人后，出賣人向管理人主張取回的，管理人應予準許。出賣人對在運途中標的物未及時行使取回權，在買賣標的物到達管理人后向管理人行使在運途中標的物取回權的，管理人不應準許。人民法院受理債務人甲公司破產申請時，乙公司依照其與甲公司之間的買賣合同已向買受人甲公司發(fā)運了該合同項下的貨物，但甲公司尚未付價款。乙公司得知甲公司破產申請被受理后，立即通過傳真向甲公司的管理人要求取回在運途中的貨物。管理人收到乙公司傳真后不久，即收到了乙公司發(fā)運的貨物。下列表述中，正確的是（）。

A.乙公司有權取回該批貨物

B.乙公司無權取回該批貨物，但可以就買賣合同價款向管理人申報債權

C.管理人已取得該批貨物的所有權，但乙公司有權要求管理人立即支付全部價款

D.管理人已取得該批貨物的所有權，但乙公司有權要求管理人就價款支付提供擔?！赫_答案』A

『答案解析』本題考核點是出賣人取回權。根據規(guī)定，人民法院受理破產申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。只要貨物尚在運途中，出賣人向管理人表示行使取回權，即發(fā)生取回法律效力；即使管理人其后收到貨物，也僅處于保管人的地位。所有權保留買賣合同買賣合同雙方當事人在合同中約定標的物所有權保留，在標的物所有權未依法轉移給買受人前，一方當事人破產的，該買賣合同屬于雙方均未履行完畢的合同，管理人有權依據企業(yè)破產法第十八條的規(guī)定決定解除或者繼續(xù)履行合同。抵銷權抵銷權指債權人在破產申請受理前對債務人負有債務，無論其債權與所負債務種類是否相同，也不論該債權債務是否附有期限或者條件，均可用該債權抵銷其對債務人所負債務的權利。2.行使主體：債權人主動債權人依據規(guī)定行使抵銷權，應當向管理人提出抵銷主張。管理人不得主動抵銷債務人與債權人的互負債務，但抵銷使債務人財產受益的除外。3.行使時間：必須在破產財產最終分配確定之前行使。4.生效時間

抵銷權5.抵銷的債務性質：——無論是否到期、無論種類品質債權人主張抵銷，管理人以下列理由提出異議的，人民法院不予支持：（1）破產申請受理時，債務人對債權人負有的債務尚未到期;

（2）破產申請受理時，債權人對債務人負有的債務尚未到期;

（3）雙方互負債務標的物種類、品質不同。

抵銷權6.可否抵銷（1）有下列情形之一的，不得抵銷：①債務人的債務人在破產申請受理后取得他人對債務人的債權的。②債權人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人負擔債務的；但是，債權人因為法律規(guī)定或者有破產申請1年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外。③債務人的債務人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人取得債權的；但是，債務人的債務人因為法律規(guī)定或者有破產申請1年前所發(fā)生的原因而取得債權的除外。

【總結】已知將要破產或已破產申請，不能在受理后或受理前1年內惡意取得對其的債權，也不能在受理前1年內惡意對其負債。6.可否抵銷④債務人的股東主張以下列債務與債務人對其負有的債務抵銷，債務人管理人提出異議的，人民法院應予支持：A.債務人股東因欠繳債務人的出資或者抽逃出資對債務人所負的債務；B.債務人股東濫用股東權利或者關聯關系損害公司利益對債務人所負的債務。

【總結】不得抵銷股東的出資和賠償。根據企業(yè)破產法的規(guī)定，下列情形中，債權人可以行使抵銷權的是（）。

A.甲享有債務人120萬元的債權，同時又是債務人股東，在債務人破產時，甲尚有100萬元的分期出資額未繳納

B.乙享有債務人120萬元的債權，但在聽說債務人申請破產后，購買了債務人100萬元的貨物并拒絕支付貨款而形成債務

C.丙應付債務人100萬元的貨款，在債務人破產申請被受理后，從另一債權人手中以六折的價格買入了100萬元的債權

D.丁應付債務人100萬元的貨款，在債務人的破產申請被受理后，繼續(xù)向債務人提供了100萬元的貨物，未能及時收到貨款而形成債權『正確答案』D

『答案解析』本題考核點是抵銷權。根據規(guī)定，股東的破產債權，不得與其欠付的注冊資本金相抵銷；選項A錯誤。債權人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人負擔債務的，不得抵銷；但是，債權人因為法律規(guī)定或者有破產申請一年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外；選項B錯誤。債務人的債務人在破產申請受理后取得他人對債務人的債權的，不得抵銷，選項C錯誤。選項D，債務人的債務人，并不是惡意取得對債務人的債權，可以抵銷。破產債權——破產債權申報的一般規(guī)則破產債權是依破產程序啟動前原因成立的，經依法申報確認，并得由破產財產中獲得清償的可強制執(zhí)行的財產請求權。人民法院“受理”破產申請時對債務人享有的債權稱為破產債權。范圍：1.職工債權（職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金）：“不必申報”。管理人列出清單后有異議的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。2.稅收債權、社會保障債權以及對債務人財產享有擔保權的債權均需依法申報。

3.未到期的債權：受理時視為到期。4.附利息的債權：受理時起停止計息。5.附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權：可以申報?！咀⒁狻恳曌罱K分配公告日結果看能否分到。6.連帶債權：連帶債權人可以由其中一人代表全體連帶債權人申報債權，也可以共同申報債權?！臼纠緼B為連帶債權人，共有債權50元，A單獨申報50元是可以的，AB一起申報50元也是可以的，A申報50且B申報50是不可以的。7.連帶債務：連帶債務人數人的破產案件均被受理的，其債權人有權就全部債權同時分別在各破產案件中申報債權。

破產債權——范圍8.破產時均未履行完畢的合同：

管理人或者債務人依照破產法規(guī)定解除雙方均未履行完畢的合同，對方當事人以因合同解除所產生的損害賠償請求權申報債權；此時可申報的債權以實際損失為限，違約金不得作為破產債權申報。破產債權——范圍多選題根據企業(yè)破產法的規(guī)定，下列選項中，可以作為破產債權申報的有（）。

A.破產宣告時尚未到期的債權

B.破產宣告時附停止條件的債權

C.破產案件受理前成立的有財產擔保的債權

D.管理人決定解除破產企業(yè)未履行的合同，除實際損失之外，依合同約定應支付給對方當事人的違約金『正確答案』ABC

『答案解析』本題考核債權申報。未到期的債權，在破產申請受理時視為到期。所以A選項正確。附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權，債權人可以申報。所以B選項正確。破產案件受理前成立的債權，無論有無擔保，均可以申報。所以C選項正確。管理人或者債務人依照《企業(yè)破產法》規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除所產生的損害賠償請求權申報債權，不包括違約金。所以D選項錯誤。破產債權的確認P302債權人申報之債權需經確認后才能在破產程序中行使權利。凡經發(fā)生法律效力的裁判所確認的債權，原則上不在審查確認之列，應直接列入債權確認表中。

經核查后仍存在異議的債權，由人民法院裁定該異議債權是否列入債權確認表內。該項裁定無實體法律效力，不影響債權人等利害關系人提起債權確認訴訟的權利。債權人會議的組成——表決權1.第一次債權人會議：申報債權者2.以后的債權人會議：只有債權得到確認才有表決權，包括有擔保和無擔保的債權人。有擔保債權且未放棄優(yōu)先受償權的債權人對通過和解協(xié)議、通過破產財產分配不得行使表決權債權存在爭議可以參加債權人會議，但不得行使表決權，除法院能夠為其臨時確定債權額者外債務人的職工和工會的代表沒有表決權。如存在職工勞動債權不能從破產財產中獲得全額優(yōu)先受償，或是在重整程序中債權人會議決議通過影響其清償利益的重整計劃草案等情況，職工債權人應享有表決權。1.債務人的法定代表人有義務列席債權人會議。

2.經法院決定，債務人的財務管理人員和其他經營管理人員有義務列席債權人會議。

3.管理人應當列席債權人會議。債權人會議的組成——列席人員債權人會議的召集P304

第一次以后的會議情形人民法院召集（1）人民法院認為必要時

（2）管理人、債權人委員會、占債權總額1/4以上的債權人向債權人會議主席提議時時間債權申報期限屆滿之日起15日內管理人應當提前15日通知已知的債權人債權人會議的職權1.核查債權；2.監(jiān)督管理人；申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；3.選任和更換債權人委員會成員；4.決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)；【鏈接】第一次債權人會議之前由管理人決定，之后由債權人會議決定。

5.通過重整、和解協(xié)議、債務人財產的管理方案、變價方案和分配方案；人民法院認為應當由債權人會議行使的其他職權?！纠}·單選題】根據企業(yè)破產法律制度的規(guī)定，下列各項中，屬于債權人會議職權的是（）。

A.調查債務人的財產狀況，制作財產狀況報告

B.決定債務人的日常開支

C.決定債務人的內部管理事務

D.通過債務人財產的管理方案『正確答案』D

『答案解析』本題考核債權人會議職權。選項ABC是管理人的職權。債權人會議的決議一般情況：出席會議的有表決權的債權人過半數（>1/2）通過，并且其所代表的債權額占“無財產擔保債權總額”的1/2以上（≥1/2）。2.效力：對于在該決議事項上有表決權的全體債權人均有約束力。3.未通過的處理債權人委員會1.必要性：選任機關，由債權人會議根據需要確定。

2.組成：由債權人會議選任的債權人代表和1名債務人的職工代表或者工會代表組成。

3.人數：債權人委員會成員不得超過9人，由人民法院以書面決定認可。

4.職權：（1）監(jiān)督債務人財產的管理和處分；

（2）監(jiān)督破產財產分配；

（3）提議召開債權人會議。重整申請——申請者直接重整債務人資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。債權人當債務人不能清償到期債務時。轉入重整債務人受理破產申請后宣告?zhèn)鶆杖似飘a前，債權人申請對債務人進行破產清算，債務人可以向人民法院申請重整。10%出資人受理破產申請后宣告?zhèn)鶆杖似飘a前，出資額占債務人注冊資本1/10以上的出資人，可以向人民法院申請重整。其他其他債權人也可以申請對債務人進行重整。國務院金融監(jiān)督管理機構可以向人民法院提出對金融機構進行重整的申請。重整期間1.重整期間：自人民法院裁定債務人重整之日起至重整程序終止。

2.管理者：債務人or管理人（1）經債務人申請，法院批準，債務人可在管理人的監(jiān)督下自行管理財產和營業(yè)事務。

（2）管理人負責管理財產和營業(yè)事務，可聘任經營管理者。重整期間的效力擔保權受限重整期間，對債務人的特定財產享有的擔保權暫停行使。新擔保重整期間，債務人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款，可為該借款設定擔保。取回權受限債務人合法占有的他人財產，該財產的權利人在重整期間要求取回的，應當符合事先約定的條件。對出資人的限制重整期間，債務人的出資人不得請求投資收益分配。對管理層的限制重整期間，債務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉讓其持有的債務人的股權。但是，經人民法院同意的除外?！纠}·單選題】某公司因長期不能清償到期債務，經債權人申請，人民法院裁定