專利糾紛與處理

專利糾紛與處理

重慶理工大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院蘇平

2009.11月7日第一章專利糾紛處理概述本章主要內(nèi)容一、專利行政糾紛二、專利民事糾紛三、法院概述

一、專利行政糾紛

（一）概念：行政訴訟是公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，而向人民法院提起的以行政機關(guān)為被告的訴訟。（二）專利主管機關(guān)1、國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會

2、國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局

3、地方有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)局（三）案件種類1、以專利復(fù)審委員會作為被告的專利行政案件（1）不服專利復(fù)審委員會維持駁回申請復(fù)審決定的案件法律依據(jù)：第四十一條

專利申請人對國務(wù)院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審。專利復(fù)審委員會復(fù)審后，作出決定，并通知專利申請人。專利申請人對專利復(fù)審委員會的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。（2）不服專利復(fù)審委員會專利權(quán)無效宣告請求的案件①無效宣告的結(jié)論a維持專利權(quán)有效b專利權(quán)部分無效c專利權(quán)無效

第四十六條專利復(fù)審委員會對宣告專利權(quán)無效的請求應(yīng)當(dāng)及時審查和作出決定，并通知請求人和專利權(quán)人。宣告專利權(quán)無效的決定，由國務(wù)院專利行政部門登記和公告

對專利復(fù)審委員會宣告專利權(quán)無效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知無效宣告請求程序的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。②訴訟:a受理機關(guān)：北京市中級人民法院b被告：專利復(fù)審委員會c原告：對無效宣告決定不服的專利權(quán)人或請求人d第三人不當(dāng)原告的專利權(quán)人或無效宣告請求人2、以國家知識產(chǎn)權(quán)局為被告的專利行政案件（1）不服國家知識產(chǎn)權(quán)局作出的強制許可決定專利法第48—51條、專利法第58條（2）不服國家知識產(chǎn)權(quán)局作出的強制許可使用費裁決專利法第54條（3）不服國家知識產(chǎn)權(quán)局專利行政復(fù)議決定

可以要求行政復(fù)議的主要情況：公民、法人和其他組織認為國家知識產(chǎn)權(quán)局的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請。

A專利申請人對不予受理其申請不服的；

B專利申請人對申請日的確定有爭議的;

C專利申請人對視為未要求優(yōu)先權(quán)不服的;

D專利申請人對其專利申請按保密專利申請?zhí)幚砘蛘卟话幢Ｃ軐＠暾執(zhí)幚聿环模?/p>

E專利申請人對專利申請視為撤回不服的;

D專利申請人對視為放棄取得專利權(quán)的權(quán)利不服的；

F專利權(quán)人對專利權(quán)終止不服的；

G專利申請人、專利權(quán)人因耽誤有關(guān)期限導(dǎo)致其權(quán)利喪失，請求恢復(fù)權(quán)利而不予恢復(fù)的；

②不能要求行政復(fù)議的主要情況A專利申請人對駁回專利申請的決定不服的；B專利申請人對復(fù)審決定不服的；C專利權(quán)人和無效宣告請求人對專利復(fù)審委員會就無效宣告請求所作決定不服的；D專利權(quán)人或?qū)嵤娭圃S可的被許可人對實施強制許可使用費的裁決不服的；3 以地方知識產(chǎn)權(quán)局為被告的專利行政案件（1）地方知識產(chǎn)權(quán)局的范圍①省、自治區(qū)、直轄市知識產(chǎn)權(quán)局②設(shè)區(qū)的市人民政府設(shè)立的管理專利工作的部門（地級市知識產(chǎn)權(quán)局）（專利管理工作量大且又有實際處理能力）（2）地方知識產(chǎn)權(quán)局執(zhí)法職能①責(zé)令停止侵權(quán)行為（被動行為）②調(diào)解糾紛（被動行為）③查處（主動行為）：假冒專利

④懲戒行為--專利代理機構(gòu)或者專利代理人（四）專利行政案件的時效行政機關(guān)案由時效專利復(fù)審委員會駁回3個月無效宣告3個月國家知識產(chǎn)權(quán)局強制許可3個月強制許可費3個月行政復(fù)議15日地方知識產(chǎn)權(quán)局侵權(quán)處理15日假冒他人專利冒充專利對代理機構(gòu)，代理人懲戒注意:對國家知識產(chǎn)權(quán)局作出駁回申請決定，不服的，自收到通知之時起3個月內(nèi)向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審專利代理機構(gòu)或者專利代理人對懲戒委員會做出的決定不服的，自收到?jīng)Q定之日起2個月內(nèi)依法申請復(fù)議。二、專利民事糾紛（一）種類1、侵權(quán)（含假冒他人專利）2、權(quán)屬（申請權(quán)、專利權(quán)）3、支付使用費4、發(fā)明人、設(shè)計人5、一獎兩酬6、合同（申請權(quán)、專利權(quán)、實施許可）7、訴前申請停止侵權(quán)、財產(chǎn)保全8、確認不侵犯專利權(quán)（二）處理途徑1、行政途徑——知識產(chǎn)權(quán)局（1）管理專利工作的部門及職能①部門省、自治區(qū)、直轄市人民政府設(shè)立的管理專利工作的部門設(shè)區(qū)的市人民政府設(shè)立的管理專利工作的部門②職能管理、執(zhí)法（2）專利管理部門的執(zhí)法職能及范圍①處理侵權(quán)行為②調(diào)解侵權(quán)損害賠償數(shù)額③調(diào)解支付費用費④調(diào)解專利權(quán)屬（申請權(quán)、專利權(quán)）職務(wù)發(fā)明與非職務(wù)發(fā)明技術(shù)合同產(chǎn)生的專利申請權(quán)是否申請專利⑤調(diào)解一獎兩酬⑥調(diào)解發(fā)明人、設(shè)計人2、司法途徑——法院（1）中級（個別基層）法院為一審高級人民法院為二審（2）有關(guān)規(guī)定：①誰主張，誰舉證②一審6個月，二審3個月（當(dāng)事人一方或雙方是外國人的除外)

3、仲裁雙方自愿,合同約定，排斥其他途徑一裁終局三、法院概述（一）組織機構(gòu)（四級）基層人民法院：縣、市（縣級）人民法院自治縣人民法院市轄區(qū)人民法院中級人民法院：地區(qū)中級人民法院直轄市內(nèi)設(shè)立的中級人民法院省、自治區(qū)所轄市中級人民法院自治州人民法院高級人民法院：省高級人民法院自治區(qū)高級人民法院直轄市高級人民法院最高人民法院——國家最高審判機關(guān)另設(shè)專門法院：軍事法院鐵路法院海事法院水運法院（二）專利案件管轄權(quán)

專利行政與民事案件不同于其他的普通行政和民事案件，除地域、級別管轄限制外，專利案件都具有專屬的管轄權(quán)。1、行政案件管轄權(quán)（1）以專利復(fù)審委員會為被告的均由北京市第一中級人民法院知識產(chǎn)權(quán)審判庭作為一審，北京市高級人民法院知識產(chǎn)權(quán)審判庭作為二審A不服國務(wù)院專利行政部門專利復(fù)審委員會作出的專利復(fù)審決定和無效決定的案件

B不服國務(wù)院專利行政部門作出的實施專利強制許可決定和實施專利強制許可的使用費裁決的案件

（2）以國家知識產(chǎn)權(quán)局為被告的北京市第一中級人民法院為一審北京市高級人民法院為二審均由行政審判庭審理（3）以地方知識產(chǎn)權(quán)局作為被告的一審：以被告所在地有管轄權(quán)的中級人民法院知識產(chǎn)權(quán)庭審理二審:高級人民法院知識產(chǎn)權(quán)庭審理2、民事案件管轄權(quán)（1）地域原則：“原告就被告”，具體為①被告所在地（注冊地）；②侵權(quán)行為發(fā)生地；③合同履行地；④省、自治區(qū)直轄市的高院對轄區(qū)內(nèi)的案件有管轄權(quán)；⑤最高人民法院對全國專利案件均有管轄權(quán)。A、侵權(quán)行為地：

a、被控侵犯發(fā)明、實用新型專利權(quán)的產(chǎn)品的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口等行為的實施地；

b、專利方法使用行為的實施地，依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品的使用、許諾銷售、銷售、進口等行為的實施地；

c、外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的制造、銷售、進口等行為的實施地；假冒他人專利的行為實施地。

B、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地：

a、原告僅對侵權(quán)產(chǎn)品制造者提起訴訟，末起訴銷售者，侵權(quán)產(chǎn)品制造地與銷售地不一致的，制造地人民法院有管轄權(quán)；

b、以制造者與銷售者為共同被告起訴的，銷售地人民法院有管轄權(quán)。

c、銷售者是制造者分支機構(gòu)，原告在銷售地起訴侵權(quán)產(chǎn)品制造者制造、銷售行為的，銷售地人民法院有管轄權(quán)。（2）專利行政及民事案件有管轄權(quán)截至2008年12月3日我國專利糾紛案件一審管轄法院共計71個中級法院。專利糾紛與處理

2009年11月7日

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第二章專利行政訴訟一、專利行政訴訟中企業(yè)應(yīng)該注意的幾個問題（一）法院審理專利行政訴訟案件的原則

1、審理范圍應(yīng)以行政決定范圍為限的原則

（1）行政決定未涉及的問題，法院不予審理（2）行政機關(guān)遺漏的請求審查問題，法院應(yīng)予審理

2、對具體行政行為的合法性進行審查的原則

（1）審查的對象是具體行政行為

具體行政行為所依據(jù)的規(guī)章與法律、法規(guī)是否一致。

（2）法院的審查原則上限于合法性問題

是否超越職權(quán)證據(jù)是否充分適用法律法規(guī)是否正確得當(dāng)法定程序是否合法（3）司法審查的表達方式是判斷性評價

合法的→維持違法的→撤銷不作為的→要作為3、保障當(dāng)事人訴訟權(quán)利平衡的原則

原告?zhèn)€人或單位個人或單位利益被管理者弱者被告國家行政機關(guān)國家利益管理者強者對被告的限制：沒有起訴、反訴的權(quán)利承擔(dān)舉證責(zé)任不得在訴訟中向原告和證人收集證據(jù)（二）法院審理專利行政案件的法律依據(jù)1、專利案件的法律依據(jù)

(1)國家知識產(chǎn)權(quán)局

專利法專利法實施細則專利代理條例審查指南-參照專利行政執(zhí)法辦法（2）重慶市知識產(chǎn)權(quán)局重慶市專利促進與保護條例（三）專利行政訴訟中的第三人

1、行政訴訟中的第三人條件：實質(zhì)條件→與具體行政行為有利害關(guān)系

程序條件→自己申請或法院通知2、專利行政訴訟中的第三人條件：實質(zhì)條件→與具體行政行為有利害關(guān)系

程序條件→只能由法院通知

第四十六條專利復(fù)審委員會對宣告專利權(quán)無效的請求應(yīng)當(dāng)及時審查和作出決定，并通知請求人和專利權(quán)人。宣告專利權(quán)無效的決定，由國務(wù)院專利行政部門登記和公告。對專利復(fù)審委員會宣告專利權(quán)無效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知無效宣告請求程序的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。

（三）關(guān)于實用新型專利創(chuàng)造性水平的判斷

1、實用新型專利創(chuàng)造性

第二十二條

……

創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質(zhì)性特點和進步。

……

本法所稱現(xiàn)有技術(shù)，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。

（1）在授權(quán)之前不審查僅在無效宣告程序中審查

（2）目前沒有獨立的判斷標(biāo)準(zhǔn)僅注重于能否帶來更好的或意想不到的效果

二、外觀設(shè)計無效的行政案件

第二十三條

授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計；也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設(shè)計在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。授予專利權(quán)的外觀設(shè)計與現(xiàn)有設(shè)計或者現(xiàn)有設(shè)計特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別。授予專利權(quán)的外觀設(shè)計不得與他人在申請日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。

本法所稱現(xiàn)有設(shè)計，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計（一）外觀設(shè)計的無效審查1、關(guān)于判斷的方式單獨對比直接觀察僅以產(chǎn)品的外觀作為判斷的對象整體觀察、綜合判斷

2、關(guān)于不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突

（1）對權(quán)利沖突的理解①合法權(quán)利是指依照中華人民共和國法律享有并且在涉案專利申請日仍然有效的權(quán)利或者權(quán)益。包括商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)（包括商號權(quán)）、肖像權(quán)以及知名商品特有包裝或者裝潢使用權(quán)等②在申請日前指在先合法權(quán)利的取得日在涉案專利申請日之前。

③權(quán)利沖突是指未經(jīng)權(quán)利人許可，外觀設(shè)計專利使用了在先合法權(quán)利的客體，從而導(dǎo)致專利權(quán)的實施將會損害在先權(quán)利人的相關(guān)合法權(quán)利或者權(quán)益。

（2）現(xiàn)行解決權(quán)利沖突的途徑

以授予專利權(quán)的外觀設(shè)計與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突為理由請求宣告外觀設(shè)計專利權(quán)無效，但是未提交生效的解決權(quán)利沖突的處理決定或者判決的，專利復(fù)審委員會不予受理。--細則第65條第3款以不符合專利法第二十三條第三款的規(guī)定為理由請求宣告外觀設(shè)計專利權(quán)無效的，請求人應(yīng)當(dāng)是在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人。

—修改細則第六十八條第3款第二十三條第三款

……授予專利權(quán)的外觀設(shè)計不得與他人在申請日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。謝謝專利糾紛與處理重慶理工大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院蘇平

2009年11月第三章專利權(quán)歸屬一、概述（一）專利申請權(quán)糾

1、專利申請權(quán)是指一項發(fā)明創(chuàng)造產(chǎn)生之后，享有該發(fā)明創(chuàng)造的單位或者個人向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出專利申請，請求依法保護其獨占該發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利。

2、專利申請權(quán)的特點

（1）相對性：沒有排他性、獨占性（2）暫時性：授權(quán)的，轉(zhuǎn)為專利權(quán)不授權(quán)的，消失（3）相關(guān)性：與專利權(quán)密切相關(guān)申請權(quán)是一種財產(chǎn)權(quán)，可以繼承、轉(zhuǎn)讓和放棄。

3、專利申請權(quán)糾紛

專利權(quán)授予前，發(fā)生的誰有權(quán)利申請專利或誰有權(quán)利享受專利申請權(quán)的糾紛。（1）職務(wù)發(fā)明與非職務(wù)發(fā)明的糾紛

第六條執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計人；申請被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計人為專利權(quán)人。利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。（2）依合同完成的發(fā)明創(chuàng)造而發(fā)生的專利申請權(quán)糾紛

第八條

兩個以上單位或者個人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請專利的權(quán)利屬于完成或者共同完成的單位或者個人。（二）專利權(quán)歸屬糾紛一項發(fā)明創(chuàng)造被授予專利權(quán)之后，發(fā)生誰有權(quán)享有專利權(quán)的糾紛。單位與單位、單位與個人、個人與個人之間均有可能發(fā)生專利權(quán)屬糾紛。1、發(fā)明人、設(shè)計人資格糾紛

專利法所稱發(fā)明人或者設(shè)計人，是指對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點作出創(chuàng)造性貢獻的人。在完成發(fā)明創(chuàng)造過程中，只負責(zé)組織工作的人、為物質(zhì)技術(shù)條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助工作的人，不是發(fā)明人或者設(shè)計人2、發(fā)明人、設(shè)計人與單位對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造因獎金報酬發(fā)生的糾紛獎勵（專利權(quán)授權(quán)公告之日起三個月內(nèi)）：發(fā)明不少于2000元實用新型外觀設(shè)計不少于500元報酬：（1）本單位實施：發(fā)明、實用新型：稅后利潤不低于2%

外觀設(shè)計：稅后利潤不低于0.2%（2）外單位實施：稅后利潤不低于10%二、企業(yè)實務(wù)中應(yīng)注意的幾個問題（一）職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造與非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的判斷（二）發(fā)明人與設(shè)計人的判斷（三）專利權(quán)共有的判斷（一）職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造與非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造

的判斷1、概念及法律依據(jù)

第六條執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計人；申請被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計人為專利權(quán)人。利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。

實施細則第十三條專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指：（一）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；（三）退休后或者勞動、人事關(guān)系解除或者終止后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。專利法第六條所稱本單位，包括臨時工作單位；專利法第六條所稱本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等

2、應(yīng)該劃清的幾個界限（1）技術(shù)方案完成日與專利申請日發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)方案完成的日期為技術(shù)方案完成日。將發(fā)明創(chuàng)造的文件以自交或郵寄的方式呈送國家知識產(chǎn)權(quán)局的日期為專利申請日。有證據(jù)證明技術(shù)方案完成日早于專利申請日，且該技術(shù)方案與申請專利的技術(shù)方案相同，則以技術(shù)方案完成日作為判斷權(quán)利歸屬的時間依據(jù)。無證據(jù)證明技術(shù)方案何時完成，或者先完成技術(shù)方案與申請專利的技術(shù)方案有本質(zhì)區(qū)別的，則以專利申請日作為判斷權(quán)利歸屬的時間依據(jù)。只有構(gòu)思，沒有完整的技術(shù)方案，或者證據(jù)證明技術(shù)方案是不完整的，則不能認為技術(shù)方案已完成。（2）什么是發(fā)明人的本職工作本職的范圍就是發(fā)明人或者設(shè)計人的職務(wù)范圍，即具體的工作責(zé)任、工作職責(zé)的范圍。非單位的業(yè)務(wù)范圍、非個人所學(xué)專業(yè)的業(yè)務(wù)范圍。職務(wù)不僅指現(xiàn)在，還包括過去。具體分析①單位業(yè)務(wù)與本職工作發(fā)明人的發(fā)明創(chuàng)造與本單位的經(jīng)營范圍無關(guān)，則為非職務(wù)發(fā)明。發(fā)明人的發(fā)明創(chuàng)造與本單位的經(jīng)營范圍有關(guān)，且屬發(fā)明人的工作范圍，則為職務(wù)發(fā)明。如與發(fā)明人的工作范圍無關(guān)的，則為非職務(wù)發(fā)明。②

廠長職權(quán)與本職工作一般情況下，廠長不應(yīng)成為與本廠業(yè)務(wù)有關(guān)的非職務(wù)發(fā)明人。特殊情況下，廠長也可成為與本廠業(yè)務(wù)有關(guān)的非職務(wù)發(fā)明人。③

各類專業(yè)人員與本職工作原則：從嚴(yán)掌握④

“利用上班時間”是否屬于本職工作是否利用上班時間不是判斷是否為職務(wù)發(fā)明的標(biāo)準(zhǔn)。（3）發(fā)明人的“本單位”如何認定職工所在的工作單位為“本單位”界定：人員編制工資關(guān)系①借調(diào)人員從事工作的單位一般視為“本單位”界定：工資納入借調(diào)單位，借調(diào)時間超過一年，借調(diào)單位應(yīng)視為“本單位”；工資納入借調(diào)單位，借調(diào)時間不超過一年，原單位為“本單位”；工資在原單位，借調(diào)時間不超過一年，原單位為“本單位”；工資在原單位，借調(diào)時間超過一年，借調(diào)單位為“本單位”。②受聘的專業(yè)人員應(yīng)將聘任單位視為“本單位”如受聘單位支付了受聘職工的工資和福利，已成為受聘單位一員，則聘任單位應(yīng)視為受聘人員的“本單位”。③受聘的兼職人員與聘任單位是合同關(guān)系名義上兼職——聘任單位為非“本單位”。業(yè)余兼職，有合同約定的，按合同約定；無合同約定的：兩個單位共有發(fā)明人與聘用單位共有（4）本單位交付的任務(wù)——本職工作之外的臨時任務(wù)判斷：證據(jù)要充分：任務(wù)書領(lǐng)導(dǎo)具體的支持與安排（5）主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件①要分清利用物質(zhì)技術(shù)條件的目的研發(fā)發(fā)明創(chuàng)造——職務(wù)發(fā)明為實施發(fā)明創(chuàng)造——非單位的職務(wù)發(fā)明

②要分清“利用”還是“主要利用”單位的物質(zhì)技術(shù)條件。構(gòu)成職務(wù)發(fā)明的條件必須是利用了單位的“物質(zhì)技術(shù)條件”。必須是利用了本單位的“物質(zhì)技術(shù)條件”。必須是“主要是”利用了本單位的“物質(zhì)技術(shù)條件”。（6）利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造，其權(quán)利歸屬可以約定只有利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件完成的職務(wù)發(fā)明才能合同約定。合同必須依法有效。合同約定權(quán)屬不明或顯失公平的，合同無效。（7）關(guān)于工作人員退職、退休或者調(diào)動工作后一年內(nèi)所作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造“一年內(nèi)”的起效日發(fā)明創(chuàng)造“作出的”日期“有關(guān)”的理解停薪留職、內(nèi)部工作調(diào)動后完成的發(fā)明創(chuàng)造的處理（二）發(fā)明人、設(shè)計人的判斷1、發(fā)明人、設(shè)計人

(1）定義：是指對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點作出創(chuàng)造性貢獻的人。在完成發(fā)明創(chuàng)造過程中，只負責(zé)組織工作的人、為物質(zhì)條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助工作的人，不是發(fā)明人或者設(shè)計人。（2）非職務(wù)發(fā)明：發(fā)明人、設(shè)計人=專利申請人、專利權(quán)人職務(wù)發(fā)明：發(fā)明人、設(shè)計人≠專利申請人、專利權(quán)人（3）實質(zhì)性特點作出創(chuàng)造性貢獻的人的含義①總體構(gòu)思設(shè)計者，且提出方案有創(chuàng)造性、先進性、實用性。②解決關(guān)鍵技術(shù)起了骨干和指導(dǎo)作用。③負責(zé)課題研究，并為解決關(guān)鍵技術(shù)問題作出了創(chuàng)造性貢獻。（4）應(yīng)該注意的幾個關(guān)系①課題負責(zé)人與具體研究者參加研究的，可以作為發(fā)明人或設(shè)計人未參加研究的，不能作為發(fā)明人或設(shè)計人②指導(dǎo)研究者與具體研究者泛泛指導(dǎo) 不能作為發(fā)明人或設(shè)計人具體指導(dǎo) 可以作為發(fā)明人或設(shè)計人③參與試驗者與具體研究者沒有貢獻的試驗者，不能作為發(fā)明人或設(shè)計人實驗中有創(chuàng)新的實驗者，可以作為發(fā)明人或設(shè)計人④協(xié)助完成者與具體完成者

一般不能作為發(fā)明人或設(shè)計人(協(xié)助完成者)。2、共同發(fā)明人（1）定義：共同構(gòu)思一項發(fā)明，共同對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點作出創(chuàng)造貢獻的兩人或兩個以上的人（2）確定共同發(fā)明人的前提：

A真正的實體合作者（研究者）

B發(fā)明創(chuàng)造構(gòu)思提出并實施者3、合作開發(fā)合同當(dāng)事人與共同發(fā)明人的區(qū)別當(dāng)事人各方就共同進行研究開發(fā)所訂立的合同就是合作開發(fā)合同當(dāng)事人未對發(fā)明創(chuàng)造作出創(chuàng)造性貢獻，不能為專利法意義上的共同發(fā)明人。當(dāng)事人根據(jù)合同可以作為共同專利申請人、共同專利權(quán)人。4、發(fā)明人、設(shè)計人報酬的確定獎勵時間：授權(quán)公告日起3個月內(nèi)數(shù)額：從優(yōu)的條件——《專利法實施細則》第74條必須是發(fā)明人、設(shè)計人建議被采納，并對發(fā)明創(chuàng)造完成有積極意義或作用的人。發(fā)明不低于2000元實用新型外觀設(shè)計不低于500元三、專利權(quán)共有的判斷1、定義：一項獲得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造由兩個以上的單位、個人或單位與個人共同所有。第八條兩個以上單位或者個人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請專利的權(quán)利屬于完成或者共同完成的單位或者個人；申請被批準(zhǔn)后，申請的單位或者個人為專利權(quán)人。2、共有專利權(quán)的幾種主要形式（1）依合同約定產(chǎn)生的共有

A合作開發(fā)完成的，除另有約定外，合作方共有。

合作一方如轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)，其他合作方享有同等條件下的優(yōu)先受讓權(quán)；合作一方聲明放棄專利申請權(quán)，其他合作方可申請，但授權(quán)后，放棄申請權(quán)的一方可享有免費實施權(quán)；合作一方不同意申請專利，其他合作方不得申請專利。

B委托開發(fā)完成的，申請專利的權(quán)利屬于研發(fā)完成方，但如有合同約定，可共同申請。（2）協(xié)商共有

第九條

同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權(quán)。但是，同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實用新型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實用新型專利權(quán)尚未終止，且申請人聲明放棄該實用新型專利權(quán)的，可以授予發(fā)明專利權(quán)。

兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人。結(jié)果：1、協(xié)商成功，共有

2、協(xié)商不成，誰也不授權(quán)（3）因?qū)嶋H合作研究行為形成的共有以當(dāng)事人之間合作行為產(chǎn)生發(fā)明創(chuàng)造的事實確認專利權(quán)共有。第四章專利侵權(quán)糾紛一概述（一）專利侵權(quán)定義：在專利權(quán)有效期限內(nèi)，行為人未經(jīng)專利權(quán)人許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的實施其專利的行為。（二）侵權(quán)行為的法律特征客體：發(fā)明專利權(quán)實用新型專利權(quán)外觀設(shè)計專利權(quán)專利權(quán)有效的客體。沒有了專利權(quán)，實施行為不會構(gòu)成侵權(quán)。1、有被侵犯的客體2、有法定的侵害行為產(chǎn)品：制造、使用、許諾銷售、銷售、進口。方法：使用該方法，使用、許諾銷售、銷售、進口依照該方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設(shè)計：制造、銷售、許諾銷售、進口體現(xiàn)該外觀設(shè)計的產(chǎn)品。假冒專利行為也屬對專利權(quán)的法定侵害行為。3、侵害行為有違法性侵害行為必須是違法，才算侵犯專利權(quán)。有侵害行為，但不違法，不算侵犯專利權(quán)的行為。不視為侵權(quán)的：專利法第69條國家計劃許可的：專利法第14條強制許可的：專利法第48、49、50、51條4、以生產(chǎn)經(jīng)營為目的生產(chǎn)經(jīng)營為目的，構(gòu)成侵權(quán)；非生產(chǎn)經(jīng)營為目的，不構(gòu)成侵權(quán)。如：專為科學(xué)研究和實驗而使用專利權(quán)的；個人的愛好和需要而使用專利權(quán)的。5、未經(jīng)專利權(quán)人許可未經(jīng)許可實施，構(gòu)成侵權(quán)；經(jīng)許可或?qū)嶋H上默認的實施，不構(gòu)成侵權(quán)。6、行為人必須有過錯過錯包括故意和過失。二、直接侵犯專利權(quán)的行為第十一條

發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法，以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。1、制造專利產(chǎn)品的行為制造：生產(chǎn)加工與規(guī)模、數(shù)量、使用方法及時間無關(guān)。2、使用專利產(chǎn)品的行為3、許諾銷售專利產(chǎn)品的行為許諾銷售：行為人明確表示愿意出售一種形式：既可以是書面的，也可以是口頭的；既可以是展示、演示的，也可以是需要注意---已經(jīng)構(gòu)成侵權(quán)的產(chǎn)品！特定的專利產(chǎn)品的行為廣告、傳真、網(wǎng)上的。

4、銷售專利產(chǎn)品的行為

5、進口專利產(chǎn)品的行為

6、使用專利方法的行為

7、使用、許諾銷售、銷售、進口、依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品

8、制造、銷售或者進口外觀設(shè)計專利產(chǎn)

品的行為三、專利權(quán)限制（一）法定不侵犯專利權(quán)的行為

1、國家計劃許可實施行為

第十四條國有企業(yè)事業(yè)單位的發(fā)明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義的，國務(wù)院有關(guān)主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府報經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，可以決定在批準(zhǔn)的范圍內(nèi)推廣應(yīng)用，允許指定的單位實施，由實施單位按照國家規(guī)定向?qū)＠麢?quán)人支付使用費。

2、強制許可實施行為（1）未能獲得專利權(quán)人許可時的強制許可。

第四十八條有下列情形之一的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)具備實施條件的單位或者個人的申請，可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可：（一）專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿三年，且自提出專利申請之日起滿四年，無正當(dāng)理由未實施或者未充分實施其專利的；（二）專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的。（2）根據(jù)國家利益的強制許可。（3）關(guān)聯(lián)專利的強制許可。第四十九條在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務(wù)院專利行政部門可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。第五十條為了公共健康目的，對取得專利權(quán)的藥品，國務(wù)院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強制許可。3、發(fā)明專利臨時保護期內(nèi)的實施行為發(fā)明專利申請公開日至授權(quán)公告日這一段時間，稱為臨時保護期。臨時保護期實施發(fā)明專利申請技術(shù)，不是專利法意義的侵權(quán)糾紛，而是支付使用費糾紛。使用費糾紛的提起必須是申請人最終獲得專利權(quán)之后。4、專利申請公開前的實施行為發(fā)明專利申請日至公開日期間，實用新型和外觀設(shè)計專利申請日至授權(quán)公告日期間，專利法未給予專利保護。上述期間，有人實施了專利申請技術(shù)：如系自己獨立研制出的，不構(gòu)成侵權(quán)；如系用不正當(dāng)手段獲取的，屬不正當(dāng)競爭行為；如系知識產(chǎn)權(quán)局工作人員及有關(guān)人員泄露的，行為人應(yīng)承擔(dān)行政或刑事責(zé)任。（二）不視為侵犯專利權(quán)的幾種行為1、專利權(quán)用盡第六十九條有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：（一）專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的；2、先用權(quán)（1）定義：在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，可以在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的權(quán)利。（2）獲得先用權(quán)的條件①制造或者使用的行為發(fā)生在他人取得專利權(quán)的專利申請日以前。②制造的產(chǎn)品或者使用的方法必須跟他人獲得專利權(quán)保護的產(chǎn)品或者方法相同。③制造或者使用的技術(shù)是先用權(quán)人自己獨立完成的，而不是抄襲、竊取專利權(quán)人的。④先用權(quán)人在他人專利申請日以前，至少已經(jīng)做好了制造或者使用的必要準(zhǔn)備。⑤先用權(quán)的制造或者使用的行為，只限于原有的范圍和規(guī)模之內(nèi)。⑥先用權(quán)人對該發(fā)明創(chuàng)造只能是自己實施，不得任意轉(zhuǎn)讓。（3）先用權(quán)的舉證責(zé)任是先用權(quán)人技術(shù)上的準(zhǔn)備生產(chǎn)上的準(zhǔn)備完成了樣品3、在臨時過境的交通工具上使用專利的行為條件：臨時過境交通工具國與我國有協(xié)議或共同參加國際條約或者依照互惠原則運輸工具自身需要而使用4、非生產(chǎn)經(jīng)營目的的使用專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的行為，不視為侵犯專利權(quán)。使用的范圍：為科學(xué)研究和實驗的制造行為、使用行為，非銷售行為。五、發(fā)明、實用新型專利的侵權(quán)判定1、法律依據(jù)

需要注意的是:不能以專利產(chǎn)品確定專利保護范圍。權(quán)利要求由反映發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛢?nèi)容的技術(shù)特征組成。（一）保護范圍的確定第五十九條發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求的內(nèi)容。外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計為準(zhǔn)，簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計。2、對權(quán)利要求的解釋對專利權(quán)利要求的解釋權(quán)屬法官和行政執(zhí)法人員，不屬于原告、被告，也不屬于國家知識產(chǎn)權(quán)局的審查員。專利權(quán)的保護范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，而不是以權(quán)利要求的文字或者措辭為準(zhǔn)。權(quán)利要求只是發(fā)明或者實用新型專利說明書所記載的必要構(gòu)成事項的簡明表述。搞清楚權(quán)利要求中某項技術(shù)術(shù)語的準(zhǔn)確含義要參考有關(guān)文件。尤其是專利權(quán)人認可、承諾、確認或者放棄的內(nèi)容。（１）（２）（３）３、專利說明書在確定專利保護范圍中的作

用在獨立權(quán)利要求中的必要技術(shù)特征不易理解時，根據(jù)說明書記載的內(nèi)容給予清楚的解釋。權(quán)利要求的保護過大時，根據(jù)說明書對權(quán)利要求適當(dāng)縮小。權(quán)利要求的范圍過小時，根據(jù)說明書對權(quán)利要求適當(dāng)擴大。（１）專利保護范圍是以經(jīng)過說明書正確解釋的權(quán)利要求的內(nèi)容確定的。（２）侵權(quán)訴訟中說明書在３方面起到解釋作用：（二）專利侵權(quán)判定中應(yīng)明確的一些概念1、獨立權(quán)利要求與從屬權(quán)利要求第二十一條權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)有獨立權(quán)利要求，也可以有從屬權(quán)利要求。獨立權(quán)利要求應(yīng)當(dāng)從整體上反映發(fā)明或者實用新型的技術(shù)方案，記載解決技術(shù)問題的必要技術(shù)特征。從屬權(quán)利要求應(yīng)當(dāng)用附加的技術(shù)特征，對引用的權(quán)利要求作進一步限定。2、獨立權(quán)利要求的前序部分與特征部分前序部分為主題名稱＋與主題最接近的現(xiàn)有技術(shù)共有的必要技術(shù)特征；特征部分為主題區(qū)別于最接近的現(xiàn)有技術(shù)的技術(shù)特征；全部必要技術(shù)特征==前序部分的“一般技術(shù)特征”＋特征部分的“區(qū)別特征”3、必要技術(shù)特征與附加技術(shù)特征必要技術(shù)特征是發(fā)明或者實用新型為達到目的和效果所不可缺少的技術(shù)特征。必要技術(shù)特征必須寫進獨立權(quán)利要求中。不同種類發(fā)明的必要技術(shù)特征是不同的。方法：步驟（工序）和（或）工藝參數(shù)產(chǎn)品：部件與部件之間的空間位置、連接關(guān)系或裝配關(guān)系附加特征為非必要技術(shù)特征，與達到發(fā)明創(chuàng)造的目的有關(guān)?？梢允菍σ脵?quán)利要求的技術(shù)特征作進一步限定的技術(shù)特征可以是增加的特征附加特征，應(yīng)當(dāng)寫進從屬權(quán)利要求。侵權(quán)判斷時，考慮的是必要技術(shù)特征。4、基本專利與從屬專利（母專利與子專利）在原有產(chǎn)品專利技術(shù)特征的基礎(chǔ)上，增加了新的技術(shù)特征。在原有產(chǎn)品專利技術(shù)特征的基礎(chǔ)上，發(fā)現(xiàn)了新的用途。在原有方法專利技術(shù)特征的基礎(chǔ)上，發(fā)現(xiàn)了新的用途。（１）概念：一項專利的技術(shù)特征包含了前一專利的技術(shù)特征，則前一專利為基本專利，后一專利為從屬專利。（２）形成從屬專利的形式：（３）實施從屬專利，構(gòu)成對基本專利的侵權(quán)基本專利與從屬專利的權(quán)利人可協(xié)商交叉使用，也可請求國家知識產(chǎn)權(quán)局交叉強制許可使用。（４）（三）發(fā)明或者實用新型專利侵權(quán)判定的原則1、全面覆蓋原則——最簡單、最常用、最基本的原則包括四種情況：（1）字面侵權(quán)：侵權(quán)物的技術(shù)特征與專利的必要技術(shù)特征相同，連技術(shù)特征的文字表述都相同。（2）侵權(quán)物的技術(shù)特征與專利必要技術(shù)特征完全相同。侵權(quán)物的技術(shù)特征完全覆蓋了專利的全部必要技術(shù)特征。（3）專利獨立權(quán)利要求中技術(shù)特征使用的是上位概念，而侵權(quán)物出現(xiàn)的技術(shù)特征是上位概念下的具體概念，也屬于技術(shù)特征相同。（4）侵權(quán)物的技術(shù)特征數(shù)量多于專利的必要技術(shù)特征。侵權(quán)物中不僅包含了專利權(quán)利要求中的全部必要技術(shù)特征，而且增加了新的技術(shù)特征。2、等同原則——侵權(quán)判定中的一條重要原則“等同”的技術(shù)特征，是獨立權(quán)利要求中的各項技術(shù)特征，不僅指區(qū)別特征，也包括公知技術(shù)特征。“等同”，指的是技術(shù)方案中具體技術(shù)特征的功能、作用的等同，不是侵權(quán)物和專利兩個技術(shù)方案的整體等同?！暗韧钡募夹g(shù)特征，作為本領(lǐng)域的普通技術(shù)人員閱讀了權(quán)利要求書之后，無需經(jīng)過創(chuàng)造性勞動就能聯(lián)想到的等同替代物。（1）定義：等同原則是指與所記載的技術(shù)特征以基本相同的手段，實現(xiàn)基本相同的功能，達到基本相同的效果，并且本領(lǐng)域的普通技術(shù)人員無需經(jīng)過創(chuàng)造性勞動就能夠聯(lián)想到的特征。（2）等同原則的適用：３、禁止反悔原則在涉及“等同侵權(quán)”時，專利權(quán)人曾作過承諾、認可或放棄，則先適用禁止反悔原則，后適用等同原則。適用禁止反悔原則，必須依照專利文檔。法院可要求當(dāng)事人提供，也可以到國家知識產(chǎn)權(quán)局調(diào)查核實。專利權(quán)人只有在授權(quán)和維持專利權(quán)有效時承諾、認可或放棄的內(nèi)容，才在侵權(quán)訴訟中不得反悔。侵權(quán)訴訟中，被告不作請求時，法院不主動運用“禁止反悔原則”。（１）含義：專利權(quán)人對其在專利申請過程中，或者維持專利權(quán)有效的程序中，為了獲得專利權(quán)，在與國家知識產(chǎn)權(quán)局或?qū)＠麖?fù)審委員會之間的往來文件中所作的承諾、認可或放棄的內(nèi)容，專利權(quán)人在侵權(quán)訴訟中不得反悔。（２）適用禁止禁止反悔原則應(yīng)把握：4、多余指定原則必須由當(dāng)事人提出申請。運用時必須結(jié)合專利說明書對該項多余技術(shù)特征的目的、作用的說明加以認定。確定為附加技術(shù)特征，并非將該附加技術(shù)特征從權(quán)利要求中刪除，只是在進行技術(shù)比較時，對該技術(shù)特征不予考慮。（1）含義：當(dāng)專利獨立權(quán)利要求中記載了與完成發(fā)明目的無關(guān)的附加技術(shù)特征時，如果被告在被控侵權(quán)物中未實現(xiàn)該附加技術(shù)特征，仍可以認定被告構(gòu)成侵權(quán)。（2）運用多余指定原則，需要注意的問題：5、自由公知技術(shù)抗辯原則自由公知技術(shù)是一個完整的技術(shù)方案，不是對應(yīng)于專利技術(shù)中的某個、某幾個技術(shù)特征。運用自由公知技術(shù)抗辯時，被告應(yīng)證明自己實施的是自由公知技術(shù)，而且這個公知技術(shù)是一個完整的公知技術(shù)，而不是拼湊而成的公知技術(shù)。只能得出被控侵權(quán)產(chǎn)品是否構(gòu)成侵權(quán)的結(jié)論，不能得出專利權(quán)無效的結(jié)論。（1）自由公知技術(shù)是指已經(jīng)進入共有領(lǐng)域的公知技術(shù)，任何人均可以無償實施。（2）運用自由公知技術(shù)抗辯應(yīng)注意的問題（四）外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定

[1]侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)的情形1、外觀設(shè)計保護范圍的確定（1）保護范圍以產(chǎn)品的外觀設(shè)計為準(zhǔn)，而非以外觀設(shè)計的產(chǎn)品為準(zhǔn)。（2）設(shè)計要點外觀設(shè)計專利的設(shè)計人請求保護的外觀設(shè)計的新的獨創(chuàng)部分。侵權(quán)判定時，著重考慮。（2）侵權(quán)比較的方法①以對形狀的比較為主，尤其是三維空間的立體產(chǎn)品。②對圖案和色彩的比較應(yīng)當(dāng)同時考慮。③請求保護色彩時，重點考慮色彩。（3）排除功能、效果等因素產(chǎn)品的大小、材料、功能、技術(shù)性能、內(nèi)部結(jié)構(gòu)等設(shè)計者的構(gòu)思方法、設(shè)計者的觀念、產(chǎn)品的圖案中所使用的題材和文字的含義。使用產(chǎn)品時不易見到的部位及產(chǎn)品的形狀、圖案以及色彩的微小變化。2、外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定同類產(chǎn)品，

外觀設(shè)計相同或相似，才構(gòu)成侵權(quán)。不同類產(chǎn)品，即使外觀設(shè)計相同或相似，也不構(gòu)成侵權(quán)。所謂同類產(chǎn)品，授權(quán)時考慮“國際外觀設(shè)計分類表”中的小類，侵權(quán)判定時考慮商品分類的規(guī)律和習(xí)慣。在特殊情況下，類似產(chǎn)品之間的外觀設(shè)計也可以進行比較。如花布與頭巾、毛巾、床單等。（１）同類產(chǎn)品的劃分（２）侵權(quán)判定的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)以普通消費者的眼光和審美觀察能力為標(biāo)準(zhǔn)，不應(yīng)當(dāng)以該外觀設(shè)計專利所屬領(lǐng)域的專業(yè)設(shè)計人員的眼光和審美觀察能力為標(biāo)準(zhǔn)。普通消費者是指該外觀設(shè)計專利同類產(chǎn)品或者類似產(chǎn)品的購買群體或者使用群體。（３）侵權(quán)判定的方法整體觀察，綜合判斷隔離對比，異地觀察兩者的全部構(gòu)成要素相同或相近似——相同的外觀設(shè)計兩者的全部構(gòu)成要素不相同或不相近似——不相同的外觀設(shè)計主要部分相同或相近似，次要部份不同——相近似的外觀設(shè)計（４）侵權(quán)判定的比較對象比較對象：被控侵權(quán)產(chǎn)品與專利權(quán)人的外觀設(shè)計的圖片或照片。

如圖片或照片與專利權(quán)人生產(chǎn)的產(chǎn)品相同，也可以以專利權(quán)人的專利產(chǎn)品與被控侵權(quán)產(chǎn)品比較，但要征得雙方當(dāng)事人的認可。在原告和被告均獲得相同或相近似外觀設(shè)計專利權(quán)的情況下，在后申請外觀設(shè)計對在先的外觀設(shè)計構(gòu)成侵權(quán)。

[2]外觀設(shè)計侵權(quán)訴訟中應(yīng)注意的幾個程

序法問題第六十一條第二款

專利侵權(quán)糾紛涉及實用新型專利或者外觀設(shè)計專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人或者利害關(guān)系人出具由國務(wù)院專利行政部門對相關(guān)實用新型或者外觀設(shè)計進行檢索、分析和評價后作出的專利權(quán)評價報告，作為審理、處理專利侵權(quán)糾紛的證據(jù)。１、外觀設(shè)計保護從授權(quán)之日開始。２、防止依據(jù)失效外觀設(shè)計專利提起訴訟。３、企業(yè)遇到他人的不該授權(quán)的外觀設(shè)計如何處理。向?qū)＠麖?fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效。４、外觀設(shè)計的“檢索報告”問題。

[3]外觀設(shè)計侵權(quán)訴訟中應(yīng)注意的幾個實

體法問題１、外觀設(shè)計產(chǎn)品的制造、許諾銷售、銷售、進口與使用（１）對產(chǎn)品外觀設(shè)計的使用目前法律沒有規(guī)定外觀設(shè)計專利權(quán)人可以禁止他人使用該外觀設(shè)計的權(quán)利。（2）對產(chǎn)品外觀設(shè)計的許諾銷售

2、成套產(chǎn)品與組合產(chǎn)品的侵權(quán)認定同時出售：習(xí)慣上同時出售的產(chǎn)品。同時使用：使用其中一件產(chǎn)品，會產(chǎn)生使用聯(lián)想，從而想到另外一件或幾件產(chǎn)品的存在。設(shè)計構(gòu)思相同：成套產(chǎn)品中各產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的設(shè)計是統(tǒng)一的。（１）成套產(chǎn)品的定義：由兩件以上各自獨立的產(chǎn)品組成，其中每件產(chǎn)品有獨立的特性和使用價值，而各件產(chǎn)品組合在一起又能體現(xiàn)出其組合使用的價值。（２）成套產(chǎn)品申請外觀設(shè)計的條件Ａ產(chǎn)品屬于同一類別，而且是小類。Ｂ產(chǎn)品成套出售或成套使用，且構(gòu)思和設(shè)計風(fēng)格保持一致。注意的是：成套產(chǎn)品的專利申請，除了上述條件外，構(gòu)成成套的每一件產(chǎn)品都必須具備授權(quán)條件，如其中一件不具備授權(quán)條件，則該成套產(chǎn)品也就不具備授權(quán)條件。（３）成套產(chǎn)品外觀設(shè)計侵權(quán)的認定全部模仿，構(gòu)成相同或相近似，構(gòu)成侵權(quán)。一件模仿，構(gòu)成相同或相近似，也構(gòu)成侵權(quán)。（４）組合產(chǎn)品申請外觀設(shè)計的條件由數(shù)件物品組合為一體的產(chǎn)品，其中每一件單獨的構(gòu)成部分沒有獨立的使用價值，只有組合成一體時才能使用，這就是組合產(chǎn)品。（５）組合產(chǎn)品外觀設(shè)計的侵權(quán)判定僅模仿了部分組件，不構(gòu)成侵權(quán)。與組合產(chǎn)品的外觀設(shè)計專利產(chǎn)品全部相同或者相近似的，才構(gòu)成侵權(quán)。六、侵犯專利權(quán)的法律責(zé)任主要責(zé)任：停止侵權(quán)賠償損失消除影響（一）停止侵權(quán)1、停止何種侵權(quán)行為，由權(quán)利人提出2、在提供擔(dān)保的情況下，權(quán)利人可申請要求法院作出財產(chǎn)擔(dān)保或先予執(zhí)行的裁定。3、沒收、銷毀侵權(quán)產(chǎn)品的適用（1）制造侵權(quán)產(chǎn)品的生產(chǎn)線、專用模具、專用設(shè)備應(yīng)當(dāng)沒收，并予以銷毀；（2）侵權(quán)者生產(chǎn)的劣質(zhì)產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)沒收并予以銷毀；（3）侵權(quán)者仿制的侵權(quán)產(chǎn)品，可以應(yīng)權(quán)利人要求沒收并銷毀，或者責(zé)令將侵權(quán)物交權(quán)利人。（二）賠償損失第六十五條侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。

權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。1、原則:賠償全部損失2、損失的計算方法（1）專利權(quán)人因侵權(quán)行為受到的實際損失，作為賠償額。（2）以侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的全部利潤作為賠償額。（3）參照專利許可費的倍數(shù)合理確定賠償額1—3倍（4）法定賠償在上述三種不能確定的情況下采用。數(shù)額為1萬，最高不超過50萬

注意：賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。（三）對賠償額計算方法的適用1、法院根據(jù)當(dāng)事人的請求及案件不同情況選擇適用。2、應(yīng)注意的問題（1）原告如選擇所遭受損失的，應(yīng)提供相應(yīng)證據(jù)；原告如選擇侵權(quán)人獲利的，可以要求法院對被告的財務(wù)賬目進行審計。（2）原告選擇法定賠償，應(yīng)就其主張說明理由，并提供相應(yīng)證據(jù)。（3）對因調(diào)查、制止侵權(quán)等支付的合理費用，原告主動提出后，可計算在賠償額中。但法定賠償?shù)?，不適用。（4）原告在訴訟中可變更賠償額的數(shù)量。（四）消除影響1、主要指侵權(quán)情節(jié)惡劣，侵權(quán)產(chǎn)品損害了專利產(chǎn)品在消費者心目中的信譽。2、原則：在什么范圍內(nèi)造成損害，就在什么范圍內(nèi)消除影響。3、侵權(quán)訴訟中，一般不適用賠禮道歉。七、假冒他人專利與冒充專利（一）假冒他人專利（二）冒充專利第六十三條（第58、59條合并）

假冒專利的，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得四倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處二十萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。（一）假冒他人專利1、定義：在產(chǎn)品或產(chǎn)品的包裝或者產(chǎn)品的廣告宣傳材料上，加上專利權(quán)人的專利標(biāo)記或者專利號，使人相信該產(chǎn)品是專利權(quán)人的專利產(chǎn)品的行為。2、假冒他人專利行為——專利法實施細則第84條（1）未經(jīng)許可，在其制造或者銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品的包裝上標(biāo)注他人的專利號；（2）未經(jīng)許可，在廣告或其他宣傳材料中使用他人的專利號，使人將所涉及的技術(shù)誤認為是他人的專利技術(shù)；（3）未經(jīng)許可，在合同中使用他人的專利號，使人將合同涉及的技術(shù)誤認為是他人的專利技術(shù)；（4）偽造或變造他人的專利證書、專利文件或者專利申請文件。3、假冒他人專利行為與侵犯專利權(quán)行為的區(qū)

別（1）侵犯專利權(quán)行為只是侵犯了專利權(quán)人的合法權(quán)益；假冒他人專利行為既侵犯專利權(quán)人的合法權(quán)益，又損害了消費者的利益，擾亂了市場秩序。（2）侵犯專利權(quán)行為一般通過民事訴訟，行為人承擔(dān)民事責(zé)任，不承擔(dān)刑事責(zé)任。假冒他人專利行為除損害專利權(quán)人的利益外，還具有欺騙公眾的性質(zhì)。因此，不但承擔(dān)民事責(zé)任、行政責(zé)任，對情節(jié)嚴(yán)重的還要承擔(dān)刑事責(zé)任。4、假冒他人專利的民事責(zé)任和刑事責(zé)任處理（1）行政途徑：

處罰：責(zé)令改正并予以公告，沒收違法所得，并處違法所得4倍以下罰款，無違法所得，可以處以20萬元以下罰款。（2）司法途徑：侵權(quán)賠償專利管理部門沒有處罰的，人民法院可給予民事制裁。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。（二）冒充專利（1）定義：冒充專利，是指將非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品，將非專利方法冒充專利方法的行為。具體為：①制造或者銷售標(biāo)有專利標(biāo)記的非專利產(chǎn)品；②專利權(quán)被無效宣告后，繼續(xù)在制造或者銷售的產(chǎn)品上標(biāo)注專利標(biāo)記；③在廣告或者其他宣傳材料中將非專利技術(shù)稱為專利技術(shù)；④在合同中將非專利技術(shù)稱為專利技術(shù)；⑤偽造或變造專利證書、專利文件或者專利申請文件。（2）實踐中經(jīng)常遇到的幾個問題①將過期的專利號標(biāo)注在產(chǎn)品上；②在非專利產(chǎn)品上標(biāo)注自己的有效專利號。第五章企業(yè)應(yīng)對專利侵權(quán)糾紛

策略一、企業(yè)專利權(quán)法律保護若干策略（一）請求確認不侵犯專利權(quán)（二）發(fā)明專利臨時保護期的權(quán)利保護（三）權(quán)利沖突問題（一）請求確認不侵犯專利權(quán)1、此類案件的處理（１）起訴條件（２）訴訟管轄（３）合案還是分案（４）審理與判決（１）起訴條件原告實施了某種行為該行為被認為侵犯了他人專利權(quán)原告認為其行為不侵犯他人專利權(quán)雙方為解決此糾紛有過接觸的證據(jù)（２）訴訟管轄級別管轄——71個中院地域管轄——以被告所在地為主以侵權(quán)行為地為輔（３）合案還是分案被告在答辯期內(nèi)答辯，并認為原告侵權(quán)的，則合案審理，并確定為專利侵權(quán)訴訟；被告在答辯期內(nèi)不答辯，而到另一法院起訴侵權(quán)，兩個受理法院協(xié)商，合并審理，以立案侵權(quán)訴訟的法院審理為宜；被告在答辯期內(nèi)既不答辯，也不應(yīng)訴，之后另行起訴專利侵權(quán)，則法院分別審理，分別作出判決。確認不侵犯專利權(quán)訴訟立案后（４）審理和判決內(nèi)容審理時在模式步驟上同侵權(quán)訴訟判決：侵權(quán)不成立，判決原告實施行為不侵犯專利權(quán)。侵權(quán)成立，駁回訴訟請求。其他訴求，駁回。（二）發(fā)明專利臨時保護期的權(quán)利保護

——使用費糾紛

１、專利授權(quán)后才能提出訴訟請求；２、只能請求實施方支付適當(dāng)?shù)馁M用；３、可以與專利侵權(quán)糾紛合案審理；４、使用費糾紛僅針對發(fā)明專利。特點：第十三條發(fā)明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當(dāng)?shù)馁M用。（三）權(quán)利沖突問題在先權(quán)利起訴在后權(quán)利，保護在先權(quán)利。在后權(quán)利起訴在先權(quán)利，在先權(quán)利人宣告在后權(quán)利無效的，法院中止：１、權(quán)利沖突產(chǎn)生的原因２、權(quán)利沖突處理的原則（１）公平原則（２）誠信原則（３）保護在先權(quán)利原則專利權(quán)無效的，駁回或由當(dāng)事人撤訴；專利權(quán)有效的，在先權(quán)利人不侵權(quán)。如如二、企業(yè)提起或應(yīng)對專利侵權(quán)訴訟

若干策略（一）侵犯專利權(quán)的訴訟時效（二）專利侵權(quán)訴訟的舉證責(zé)任（三）專利侵權(quán)訴訟中的臨時措施（四）反訴專利權(quán)無效與中止訴訟（五）專利侵權(quán)訴訟中的鑒定（一）侵犯專利權(quán)的訴訟時效訴訟時效，是指專利權(quán)人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利，就喪失了請求人民法院保護民事權(quán)益的權(quán)利的法律制度。訴訟時效的中止：權(quán)利人無過錯又無法行使請求權(quán)時，時效期間暫停計算。訴訟時效的中斷：因法定事由的發(fā)生致使已經(jīng)進行的時效期限全部歸于無效。中止與中斷的區(qū)別：發(fā)生的原因不同法律后果不同１、一般訴訟時效２、專利侵權(quán)的訴訟時效主觀上疏忽大意，使應(yīng)知的沒有知道；主觀上認識錯誤，使應(yīng)知沒有知道；客觀情況證明權(quán)利人知道自己權(quán)利被侵害。

第六十八條侵犯專利權(quán)的訴訟時效為2年，自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥謾?quán)行為之日起計算。（１）明確專利權(quán)生效日專利權(quán)自公告之日起,.利權(quán)人才有權(quán)起訴他人侵犯專利權(quán)。（２）“得知”或“應(yīng)當(dāng)?shù)弥钡弥溃ㄖ饔^上）應(yīng)當(dāng)?shù)弥獞?yīng)當(dāng)知道（客觀上）（３）“得知日”應(yīng)為授權(quán)公告日至專利權(quán)終止日期間的最早得知日。（４）連續(xù)侵權(quán)訴訟時效的計算

“侵犯專利權(quán)的訴訟時效為２年，自權(quán)利人或利害關(guān)系人知道或應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計算。權(quán)利人超過２年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時仍在繼續(xù)，在該項專利權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算２年計算?！?/p>

３、臨時保護期使用費的訴訟時效請求專利管理機關(guān)調(diào)解；向人民法院起訴。第六十八條第二款發(fā)明專利申請公布后至專利權(quán)授予前使用該發(fā)明未支付適當(dāng)使用費的，專利權(quán)人要求支付使用費的訴訟時效為二年，自專利權(quán)人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥耸褂闷浒l(fā)明之日起計算，但是，專利權(quán)人于專利權(quán)授予之日前即已得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥模詫＠麢?quán)授予之日起計算。（二）專利侵權(quán)訴訟的舉證責(zé)任（二）專利侵權(quán)訴訟的舉證責(zé)任

--------方法專利侵權(quán)的舉證責(zé)任是指原告對自己提出的事實主張或權(quán)利主張一開始就可以不提供全部證據(jù)加以證明，而由被告舉證證明原告的主張不成立，否則即由被告承擔(dān)不舉證的責(zé)任。適用舉證責(zé)任倒置的條件：（１）舉證責(zé)任的倒置必須是法律或者法規(guī)明確規(guī)定的特殊類型的侵權(quán)糾紛案件。需要舉證證明的對象，必須是特定的責(zé)任對象，不能超越被告人正當(dāng)?shù)呢?zé)任范圍。（２）方法專利侵權(quán)責(zé)任倒置的法律依據(jù)第六十一條第一款專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利的，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人應(yīng)當(dāng)提供其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明。（3）方法專利舉證責(zé)任倒置前，原告負有

初步舉證義務(wù)原告是權(quán)利人或者利害關(guān)系人。原告有一項產(chǎn)品制造方法的有效發(fā)明專利。該方法專利使用的結(jié)果是產(chǎn)生一項新產(chǎn)品。被告制造了與其方法專利制造出的新產(chǎn)品相同的產(chǎn)品。原告提交訴狀時，應(yīng)提供初步證據(jù)之后才轉(zhuǎn)移舉證責(zé)任。初步證據(jù)包括：（4）關(guān)于新產(chǎn)品的標(biāo)準(zhǔn)和舉證責(zé)任新產(chǎn)品是指與國內(nèi)市場上已經(jīng)銷售的產(chǎn)品不同的產(chǎn)品。原告只要在專利申請文件中提到或者訴訟時稱專利申請前市場上沒有這種新產(chǎn)品，就認為原告已盡到了舉證責(zé)任。被告舉證責(zé)任主要是原告的專利方法制造的產(chǎn)品不是新產(chǎn)品。法院經(jīng)原告舉證和被告反證后，對所涉產(chǎn)品是否為“新產(chǎn)品”作出認定。（5）被告怎樣負舉證責(zé)任舉證了，要質(zhì)證。相同的，構(gòu)成侵權(quán)；不相同的，不侵權(quán)；不舉證，推定使用了專利權(quán)人的制造方法的發(fā)明專利，構(gòu)成侵權(quán)。被告的舉證必須能夠證明自己實際使用的制造方法。（三）專利侵權(quán)訴訟中的臨時措施第六十六條專利權(quán)