國際投資法講義ch公選課

國際經(jīng)濟法講義3付榮華北電力大學人文社科學院2第三章國際投資法

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第一節(jié)國際投資法概述第二節(jié)國際直接投資的法律形式第三節(jié)國際投資擔保制度第四節(jié)國際投資爭議3第一節(jié)國際投資法概述

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一、外國直接投資1、IMF將投資分為直接投資、證券投資和其他投資。2、定義：直接投資是國際投資的一種形式，它以設在一個經(jīng)濟體的實體通過設在另一個經(jīng)濟體的企業(yè)取得長期利益為目的。長期利益是指直接投資者和直接投資企業(yè)存在著長期關系，并且投資者對投資企業(yè)的管理產(chǎn)生重大影響。4第一節(jié)國際投資法概述

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3、特征：第一、投資者以謀求長期經(jīng)濟利益為目的向境外進行投資。第二、投資者對所投企業(yè)的經(jīng)營管理具有重大影響。直接投資與間接投資FDI間接投資資本增值方式通過設立企業(yè)或收購其他企業(yè)等通過購買證券、貸款等是否獲得企業(yè)經(jīng)營權是否法律淵源國際投資法國際金融法56第一節(jié)國際投資法概述

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二、國際投資法的概念

1、國際投資法是調(diào)整跨國私人直接投資關系的國內(nèi)法律規(guī)范和國際法律規(guī)范。

2、調(diào)整種關系外國投資者--東道國投資者；外國投資者--東道國；外國投資者--母國；母國和東道國政府、以及政府和國際組織之間；

7第一節(jié)國際投資法概述

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三、國際投資法的主體

1、自然人、法人、國家和國際組織。

2、跨國公司四、國際投資法的淵源國內(nèi)法淵源和國際法淵源五、國際投資法體系8第二節(jié)國際直接投資的法律形式

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一、合營企業(yè)（一）股權式合營企業(yè)1、定義：是指外國投資者和東道國投資者根據(jù)東道國法律規(guī)定，按照約定或法定的投資比例進行投資，并按照各自的投資比例享有權利和承擔義務的具有法人資格的企業(yè)。9

第二節(jié)國際直接投資的法律形式

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（2）特征：1、由外國投資者與東道國投資者按照東道國法律規(guī)定或投資者雙方約定的投資比例出資，投資者各占一定的股份。2、外國投資者和東道國投資者的出資構成合資經(jīng)營企業(yè)的財產(chǎn)。3、外國投資者和東道國投資者共同成立股東會或董事會，共同管理合資經(jīng)營企業(yè)。4、外國投資者和東道國投資者按照各自的投資比例分享合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營利潤，并承擔虧損。10第二節(jié)國際直接投資的法律形式

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（二）契約式合營企業(yè)定義：由外國投資者與東道國投資者按照東道國法律規(guī)定，共同出資，共同經(jīng)營，并根據(jù)合營合同規(guī)定分享利潤、承擔虧損的企業(yè)。11第二節(jié)國際直接投資的法律形式

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二、特許協(xié)議（一）定義：是指一國政府與外國私人直接投資者簽署的，賦予外國私人投資者在指定期間、指定地區(qū)內(nèi)以及其他規(guī)定的條件下，享有專屬東道國國家的某種權利，投資東道國的公用事業(yè)建設或自然資源開發(fā)等特殊經(jīng)濟領域的協(xié)議。12第二節(jié)國際直接投資的法律形式

legalformsoftheinternationaldirectinvestment（二）特點：

1、協(xié)議的一方為東道國政府，另一方為外國私人直接投資者。

2、東道國政府授予外國私人投資者在專屬東道國政府投資和經(jīng)營的領域內(nèi)進行投資。

3、東道國政府與外國投資者約定投資利潤的分配方式。

4、東道國政府與外國投資者各自享有一定的權利并承擔相應的義務。13第二節(jié)國際直接投資的法律形式

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（三）性質(zhì)：

1、行政合同

2、民事合同

3、混合性合同14第二節(jié)國際直接投資的法律形式

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三、BOT方式1、定義：BOT（build-operate-transfer):是指東道國政府通過特許協(xié)議，授予外國投資者在特許協(xié)議規(guī)定的期限內(nèi)，投資東道國基礎設施領域的專營權，投資者對所投資項目擁有建設、運營、管理、維護和收益權，在特許協(xié)議期滿后，投資者將所投資項目無償移交簽約的東道國政府。15第二節(jié)國際直接投資的法律形式

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2、BOT方式的步驟（1）東道國政府與外國投資者組成的項目公司簽訂合同，政府出面保證，由項目公司籌資和建設基礎設施項目；（2）項目公司在協(xié)議期內(nèi)擁有、運營和維護這項設施，并通過收取使用費或服務費，回收投資并取得合理的利潤；（3）協(xié)議期滿，投資者將該項目無償移交給東道國政府，從而完成BOT的營運。16第二節(jié)國際直接投資的法律形式

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3、特征：（1）BOT投資方式適用于特定領域。（2）BOT投資方式涉及一系列的合同，包括特許協(xié)議、合營合同、建設施工合同、完工擔保合同、產(chǎn)品購買合同、貸款合同、運營維護合同、保險合同等。（3）BOT融資方式的特殊性。（4）風險承擔的特殊性。BOT的其它形式BOOBOOTBLTBTO17外資并購（一）外資并購定義兼并和收購18外資并購（二）外資并購的種類股權并購資產(chǎn)并購19外資并購（三）中策公司“一攬子合資”案20外資并購外資并購與綠地投資21結課考試論文我國外資并購法律問題研究一、外資并購中法律風險防范二、外資并購中反壟斷法律問題三、外資并購中國家安全法律問題四、我國外資并購立法建議五、Trims協(xié)定與我國外資立法六、外資并購中的上市公司問題22論文要求字數(shù)：2000-5000文字工整論述清晰行文規(guī)范：題目，論文摘要，關鍵詞，正文有自己的觀點2324第三節(jié)國際投資擔保制度

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一、國際投資擔保的國內(nèi)法制度（一）海外私人直接投資保險制度的概念海外私人直接投資保險制度是資本輸出國政府為了保護本國國民在國外投資的安全，對本國的海外投資者在資本輸入國可能遇到的政治風險給予保險的制度。25第三節(jié)國際投資擔保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment（二）海外私人直接投資保險制度的類型1、美國式的雙邊保證制度：它以與東道國政府簽訂的雙邊投資保障協(xié)定為實行國內(nèi)法中海外投資保險制度的法定前提。2、德國式的單邊保證制度：僅僅依據(jù)國內(nèi)法的規(guī)定進行海外投資的承保。26第三節(jié)國際投資擔保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment（二）海外私人直接投資保險制度的特征1、海外私人直接投資保險是一種政府保證或國家保證。保險人:

政府公司、政府機構、政府與國營公司2、投保人必須是合格投資者。包括：本國國民；本國公司、合伙或其他團體；外國公司、合伙、社團27第三節(jié)國際投資擔保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment3、保險對象限于符合特定條件的海外直接投資。-合格投資（1）符合投資者本國的利益（2）有利于東道國的經(jīng)濟發(fā)展（3）新的海外投資-合格的投資東道國28第三節(jié)國際投資擔保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment4、保險的范圍主要是非商業(yè)風險即政治風險。-征收險。包括征收或國有化以及未給予充分補償?shù)臎]收。

國有化或征用是指國家基于公共利益的需要對私人所有的財產(chǎn)予以全部或部分征用，收歸國家所有。（1）征收為東道國政府所采取的行為（2）征收分為直接征收和間接征收（3）征收的對象為投資者的投資和貸款（4）征收行為持續(xù)一年以上29第三節(jié)國際投資擔保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment-外匯險（禁兌險和轉(zhuǎn)移險）一般是指當?shù)卣畬嵭型鈪R管制，妨礙、遲延資本和收益兌換成自由貨幣并轉(zhuǎn)移出境而導致外國投資者的損失。-包括：積極的禁兌和消極禁兌東道國未能在合理時間內(nèi)對該投保人提出的匯兌申請做出行動。60天30第三節(jié)國際投資擔保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment--戰(zhàn)亂險。包括革命、叛亂和內(nèi)戰(zhàn)等致使外國投資者在東道國的投保財產(chǎn)受到損害的風險。31第三節(jié)國際投資擔保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment5、保險程序-投資人遞交投資保險申請書及必要資料-承保機構進行審查-期限15年-保險合同的生效以繳納保險金為前提32第三節(jié)國際投資擔保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment6、代位求償權的行使對象是主權國家。海外私人直接投資保險中的代位求償權是指保險人在投資保險事故發(fā)生后，向投保人支付保險金并取得向造成投資風險的東道國政府進行索賠的權利。保險人-----------被保險人第三人33第三節(jié)國際投資擔保制度

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保險人（國家保險公司）---被保險人（海外私人投資者）

第三人（東道國政府）區(qū)別：用盡東道國當?shù)鼐葷?4第三節(jié)國際投資擔保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment二、國際投資擔保的國際法制度（《多邊投資擔保機構公約》）（一）多邊投資擔保機構的產(chǎn)生1984MIGA（二）目的：對向發(fā)展中國家的私人直接投資進行保險。（三）承保范圍：1、外匯險；2、征收險；3、戰(zhàn)爭險和內(nèi)亂險；35第三節(jié)國際投資擔保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment4、政府違約險：東道國政府不履行或違反與投保人簽訂的合同，且投保人無法求助于司法或仲裁機關對其提出的有關訴訟做出裁決，或該司法或仲裁機關未能在擔保合同規(guī)定的期限內(nèi)做出裁決，或有這樣的裁決但未能執(zhí)行。拒絕司法行為36第三節(jié)國際投資擔保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestmentEx《多邊投資擔保機構公約》承保的“違約險”中“約”是指下列選項中的哪一種？A東道國公司與外國投資者簽訂的契約B東道國公司與外國投資者所屬國政府簽訂的契約C東道國政府與外國投資者簽訂的契約D東道國政府與多邊投資擔保機構簽訂的契約37第三節(jié)國際投資擔保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment（四）承保條件：1、合格的投資者（1）具有東道國以外的會員國國籍的自然人；（2）在東道國以外一會員國注冊并設有主要營業(yè)點的法人；（3）其多數(shù)股本為東道國以外一個或幾個會員國所有或其國民所有的法人。2、合格的東道國3、合格的投資：股權投資和股東為該投資企業(yè)發(fā)放或擔保的中長期貸款38第三章作業(yè)1、試論股權式合營企業(yè)和契約式合營企業(yè)的區(qū)別2、試論BOT投資方式3、案例（1）1990年10月1日，盧旺達愛國陣線從烏干達入侵盧旺達，與盧旺達政府軍交戰(zhàn)。10月9日，盧旺達國防部征收了投保人茶葉進口公司和CW貿(mào)易公司在盧旺達合資設立的一家公司的卡車，用于軍需。于是，這兩家公司便向美國海外私人投資公司索賠。Q（1）這兩家公司所遭受的損失屬于什么險的范圍？（2）美國海外私人投資公司是否應當予以賠償？39第三章作業(yè)（2）菲律賓地熱公司于1971年9月簽訂了一個服務合同，在菲律賓開發(fā)地熱資源。由該公司出資，并提供技術援助以及部分的營運資金，作為回報，菲律賓地熱公司根據(jù)其投資企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)量每月收取一定的服務費。1983年11月2日，菲律賓地熱公司將從1982年12月開始的連續(xù)三個季度的收入存入菲律賓的一家商業(yè)銀行，并向菲律賓中央銀行申請匯出，獲得批準。然而，1983年11月17日，由于當時外匯大量外流，菲律賓政府決定推遲90天償還外債的本金。隨后實行的外匯管制要求商業(yè)銀行把所有的外匯賣給中央銀行，以建立一個外匯儲備資金，該資金只給重要的進口交易配給外匯。菲律賓地熱公司雖然已經(jīng)取得了中央銀行的收入?yún)R出批準書，但仍無法從該外匯儲備資金中申請取得外匯。于是，便向美國海外私人投資公司索賠。當時距菲律賓地熱公司向菲律賓政府遞交匯出申請之日還不滿60天。Q：（1）菲律賓地熱公司所遇到的風險屬于哪種風險？（2）美國海外投資公司是否應當支付賠償？為什么？40第四節(jié)國際投資爭議

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一、定義國際投資爭議是指基于國際投資關系所產(chǎn)生的爭議。包括（1）國家之間基于投資條約所產(chǎn)生的爭議；（2）東道國政府和投資者之間產(chǎn)生的爭議；（3）投資者之間產(chǎn)生的爭議；（4）外國投資者和母國之間產(chǎn)生的爭議。41第四節(jié)國際投資爭議

disputesoninternationalinvestment二、國際投資爭議的解決方式（一）1966《解決國家與他國國民之間投資爭議公約》1、目的：成立“解決投資爭議國際中心”（ICSID）2、中心的法律地位：國際法律人格3、中心的機構設置：行政理事會、秘書處、調(diào)停人小組和仲裁人小組。42第四節(jié)國際投資爭議

disputesoninternationalinvestment4、管轄：（1）爭端當事人的適格：①一方為締約國政府（東道國）或者其下屬機構，另一方為其他締約國的國民（外國投資者）；②例外：雙方均同意，一方為東道國，另一方為受外國投資者控制的東道國法人。（2）爭端性質(zhì)必須是因直接投資而產(chǎn)生的任何法律爭端；（3）當事人雙方必須以書面形式同意提交ICSID解決，并且不得單方面撤銷其同意。5、管轄的效果：排除司法救濟：除非另有說明，當事人選擇仲裁后即視為同意排除其他救濟方法，包括投資者本國的外交保護。43第四節(jié)國際投資爭議

disputesoninternationalinvestmentEx1依據(jù)《關于解決國家和他國國民之間投資爭端的公約》建立的“解決投資爭端的國際中心”，對下列哪一爭端事項具有管轄權？A締約國和另一締約國因直接投資產(chǎn)生的法律爭端，并經(jīng)雙方書面同意提交中心。B締約國和另一締約國國民因直接投資而產(chǎn)生的法律爭端，并經(jīng)雙方口頭同意提交中心C締約國和另一締約國國民因直接投資而產(chǎn)生的法律爭端，并經(jīng)雙方書面同意提交中心D締約國和另一締約國國民因間接投資而產(chǎn)生的法律爭端，并經(jīng)雙方書面同意提交中心44第四節(jié)國際投資爭議

disputesoninternationalinvestmentEx21990年甲國A公司在乙國注冊成立的B公司與乙國政府簽訂了成片開發(fā)土地項目協(xié)議。Q：中心對B公司與乙國政府之間的爭議是否具有管轄權？45第四節(jié)國際投資爭議

disputesoninternationalinvestment6、中心的調(diào)解和仲裁程序（1）向中心秘書長申請并由秘書長審核后決定是否進行登記，拒絕登記的決定是終局性的。（2）調(diào)解員或仲裁員應為奇數(shù)，且多數(shù)應為當事國或當事人屬國以外的國民。（3）法律適用：①當事人雙方協(xié)議的法律；②作為爭端當事國的締約國的法律以及國際法規(guī)范③公平和善意原則進行“友好仲裁”。46第四節(jié)國際投資爭議

disputesoninternationalinvestmentEx國際中心在調(diào)解或仲裁投資爭端時，可能適用的法律包括下列那些？A雙方當事人協(xié)議選擇的法律B作為爭端當事國的締約國的法律C國際法規(guī)范D公平和善意原則47第四節(jié)國際投資爭議

disputesoninternationalinvestmentEx中心登記的第一個請求ICSID仲裁的案例：1966年，摩洛哥政府邀請西方石油公司聯(lián)系美國的旅館業(yè)集團幫助發(fā)展本國的旅游業(yè)。1966年12月5日，摩洛哥政府與假日旅館責任有限公司、西方石油公司一個子公司簽訂了一個基本協(xié)議。根據(jù)該協(xié)議，假日旅館公司將在摩洛哥建造4座旅館。這些旅館歸假日旅館公司在當?shù)氐淖庸舅?。摩洛哥一方則提供建筑資金貸款、幫助取得建筑場地、給與外匯轉(zhuǎn)移的便利和免交關稅及其他征稅利益的待遇。協(xié)議規(guī)定，一旦發(fā)生爭議，則提交ICSID仲裁。48第四節(jié)國際投資爭議

disputesoninternationalinvestment建成兩座旅館后，另外兩座的主體工程已經(jīng)完成，但該投資項目陷入了困境，尤其在財政方面遇到困難。假日旅館公