項目3-7合同- 爭議與索賠

國際貿(mào)易實務(wù)第九章任務(wù)十六索賠、不可抗力和仲裁條款教學要求與目的：使學生了解索賠、仲裁、不可抗力的含義、相關(guān)規(guī)則、實務(wù)操作等基本內(nèi)容。教學重點：索賠、仲裁、不可抗力教學難點：仲裁的法律后果不可抗力的判斷及法律后果國際貿(mào)易實務(wù)第九章第一異議與索賠第二

違約金與定金第三不可抗力第四仲裁國際貿(mào)易實務(wù)第九章第一異議與索賠一、異議索賠條款的意義二、內(nèi)容異議與索賠條款的內(nèi)容三、注意事項國際貿(mào)易實務(wù)第九章索賠依據(jù)索賠期限索賠金額索賠辦法一．引起爭議的原因爭議（disputes）是交易的一方認為對方未能全部或部分履行合同規(guī)定的責任與義務(wù)而引起的糾紛．原因主要有：由于賣方不履行或不完全履行合同規(guī)定的義務(wù)．由于買方不履行或不完全履行合同規(guī)定的義務(wù)．由于合同條款欠明確欠妥當，致使雙方當事人對合同規(guī)定權(quán)利與義務(wù)的理解不一致或從本身利益出發(fā)各執(zhí)一詞二．違約及有關(guān)法律的解釋違約（BreachofContract）指買賣雙方任何一方違反合同義務(wù)的行為．索賠與理賠索賠：是指買賣合同的一方當事人因另一方當事人違約致使其遭受損失而向另一方當事人提出要求損害賠償?shù)男袨?。理賠：是一方對于對方提出的索賠進行處理。索賠與理賠是一個問題的兩個方面。索賠依據(jù)

法律依據(jù)：買賣合同和適用的法律規(guī)定。事實依據(jù)：違約的事實，情及其書面證明。索賠期限

是指受損害的一方有權(quán)向違約方提出索賠的期限。按照法律和國際慣例，受損害的一方只能在一定的索賠期限內(nèi)提出索賠，否則即喪失索賠權(quán)。索賠金額

（1）如果合同規(guī)定有約定的損害賠償?shù)慕痤~或計算方法：通常應(yīng)按約定的金額或根據(jù)計算方法計算出的賠償金額提出索賠；（2）如果合同未作具體規(guī)定，確定損害賠償金額的基本原則為：

A、賠償金額應(yīng)與因違約而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等；

B、賠償金額應(yīng)以違約方在訂立合同時可預(yù)料到的合理損失為限；

C、由于受損害的一方未采取合理措施使有可能減輕而未減輕的損失，應(yīng)在賠償金額中扣除。世界各國對違約的解釋及其后果的處理辦法：違約的性質(zhì)及形式劃分的依據(jù)英國法律違反要件違反擔保違反合同條款的性質(zhì)美國法律重大違約輕微違約違約帶來的結(jié)果公約根本性違約非根本性違約違約的后果及其嚴重程度受害方的權(quán)利主張有權(quán)解除合同，并要求損害賠償有權(quán)要求損害賠償，但不能解除合同第二違約金與定金違約金條款一般適用于遲延交貨、延期接貨、拖延開立L/C、拖延付款等，并不以造成損失為前提數(shù)額以約定為主，分懲罰性和補償性兩種。定金（一）定金的含義注：定金不同于預(yù)付款（二）約定定金條款的意義（定金罰則）（三）運用定金條款的注意事項合同中同時約定違約金和定金時，受損方只能擇其一適用（《合同法》第116條）。

國際貿(mào)易實務(wù)第九章返回本章目錄意外事故無法預(yù)見無法預(yù)防無法避免無法克服適當變更合同或解除合同國際貿(mào)易實務(wù)第九章第三不可抗力國際貿(mào)易實務(wù)第九章我某進口企業(yè)按FOB條件向歐洲某廠商訂購一批貨物。當我方派船前往西歐指定港口接貨時，正值埃及與以色列發(fā)生戰(zhàn)爭，埃及被迫關(guān)閉蘇伊士運河。我所派輪船只得繞道南非好望角航行，由于繞道而增加航程，致使船只延遲到達裝貨港口。歐洲廠商要求我方賠償因接貨船只遲到而造成的倉租和利息，我方拒絕了對方要求，因此引起爭議。問題：請問歐洲廠商的要求合理？為什么？案例1歐洲廠商的要求不合理。因為我方所派船只遲到，是由于戰(zhàn)爭造成，這屬于社會原因引起的不可抗力，是法定免責事項，對歐洲廠商提出的賠償要求，我方可不予理睬。國際貿(mào)易實務(wù)第九章分析二、不可抗力條款的規(guī)定：（一）性質(zhì)與范圍：自然力量、社會原因國際貿(mào)易實務(wù)第九章規(guī)定辦法：（1）概括規(guī)定（2）具體規(guī)定（3）綜合規(guī)定條件：＊意外事故必須發(fā)生在合同簽訂以后；＊不是由于合同當事人的過失或疏忽；＊發(fā)生了合同當事人無法預(yù)見、無法預(yù)防、無法避免和無法控制的事件。例如：自然災(zāi)害：水災(zāi)、旱災(zāi)、冰災(zāi)、雪災(zāi)、雷電、火災(zāi)、暴風雨、地震、海嘯等；政治或社會原因引起的：如政府頒布禁令、調(diào)整政策制度、罷工、暴動、騷亂、戰(zhàn)爭等后果：＊免除履行合同的責任（解除合同）；＊或推遲履行合同。（二）法律后果及處理原則國際貿(mào)易實務(wù)第九章免除合同延期履行合同（三）不可抗力的通知按照國際慣例，當發(fā)生不可抗力影響合同履行時，當事人要取得免責的權(quán)利，必須及時通知另一方，并在通知中提出處理的意見，對此，《公約》第79條第4款明確規(guī)定：國際貿(mào)易實務(wù)第十一章不履行義務(wù)的一方必須將障礙及其對他履行義務(wù)能力的影響通知另一方。如果該項通知在不履行義務(wù)的一方已知道或理應(yīng)知道此一障礙后一段合理時間內(nèi)仍未為另一方收到，則他對由于另一方未收到通知而造成的損害應(yīng)負賠償責任（四）不可抗力的證明國際貿(mào)易中，當一方援引不可抗力要求免責時，都必須向?qū)Ψ教峤蛔C明文件，作為發(fā)生不可抗力的證據(jù)。國際貿(mào)易實務(wù)第九章國外，一般由當?shù)氐纳虝蚝戏ǖ墓C機構(gòu)出具我國，由中國國際貿(mào)易促進委員會或設(shè)在口岸的分會出具。（五）不可抗力條款包括以下內(nèi)容：1．對不可抗力范圍的限定2．規(guī)定不可抗力范圍的方式3．發(fā)生不可抗力事故后的處理方法國際貿(mào)易實務(wù)第九章

說明：根據(jù)我國法律，一方當事人延遲履行后發(fā)生不可抗力的，則不能免除責任。某年，我國A公司與英國B公司成交小麥100公噸每公噸CFRLondon400英鎊，總金額為40000英鎊，交貨期為當年5月～9月份。簽約后，A公司購貨地發(fā)生水災(zāi)，于是我方以不可抗力為由，要求免除交貨責任。但對方回電拒絕。國際貿(mào)易實務(wù)第九章案例2問題：我方要求以不可抗力免除交貨的理由是否充分？不可抗力事由發(fā)生后，帶來兩種后果，解除合同與延遲履行。本例中，合同中小麥并非特定產(chǎn)地產(chǎn)品，某一產(chǎn)地發(fā)生水災(zāi)可以從其它產(chǎn)地調(diào)集，所以A無法要求免除交貨義務(wù)。國際貿(mào)易實務(wù)第九章返回本章目錄分析第四仲裁(arbitration)在國際貨物買賣中，通過仲裁解決爭議，是一種主要的爭議解決方式。國際貿(mào)易實務(wù)第九章爭議解決的形式友好協(xié)商調(diào)解仲裁訴訟二、仲裁協(xié)議的形式和作用（一）形式：爭議發(fā)生前后訂立（二）作用國際貿(mào)易實務(wù)第九章1、爭議以仲裁解決，不得起訴2、排除法院管轄權(quán)3、仲裁機構(gòu)取得管轄權(quán)仲裁協(xié)議仲裁協(xié)議是指當事人在合同中訂明的仲裁條款或者以其他方式達成的提交仲裁的書面協(xié)議。根據(jù)我國《仲裁法》的規(guī)定，當事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當雙方自愿，達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁機構(gòu)不予受理。爭議發(fā)生之前約定：合同中的仲裁條款（ArbitrationClause）爭議發(fā)生之后約定：仲裁協(xié)議（ArbitrationAgreement，Submission）按照中國法律：仲裁協(xié)議必須是書面的；雙方必須具有簽訂仲裁協(xié)議的行為能力；形式和內(nèi)容合法。仲裁機構(gòu)國際性的常設(shè)仲裁機構(gòu)

瑞典斯德哥爾摩仲裁院瑞士蘇黎士商會仲裁院英國倫敦國際仲裁院美國仲裁協(xié)會國際商會仲裁院等我國常設(shè)的涉外商事仲裁機構(gòu)：

中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會地方仲裁委員會仲裁費用負擔雙方自行約定，一般規(guī)定由敗訴方負擔；也有的規(guī)定為由仲裁庭酌情決定。仲裁地點在我國進出口合同中，關(guān)于仲裁地點有下列三種規(guī)定辦法：多數(shù)合同規(guī)定在中國仲裁；有時規(guī)定在被申請人所在國仲裁；規(guī)定在雙方同意的第三國仲裁。仲裁地點對當事人解決爭議有何影響？三、仲裁條款的內(nèi)容（一）仲裁地點：通常有：本國/對方國家/第三國（二）仲裁機構(gòu)：臨時機構(gòu)和常設(shè)機構(gòu)（三）仲裁規(guī)則（四）仲裁裁決的效力：終局性的

（如向法院提出異議，僅限于程序方面）（五）費用承擔注：仲裁條款一定要具體。國際貿(mào)易實務(wù)第九章四、仲裁程序（一）提出仲裁申請（二）組織仲裁院（三）審理案件并非特定產(chǎn)地產(chǎn)品，某一產(chǎn)地發(fā)生水災(zāi)可以從其它產(chǎn)地調(diào)集，所以A無法要求免除交貨義務(wù)。國際貿(mào)易實務(wù)第九章返回本章目錄1、開庭審理2、調(diào)解；3、收集證據(jù)；4、保全措施的裁定（四）作出裁決：最終裁決（終局性的）（五）仲裁裁決的承認和執(zhí)行仲裁程序一、仲裁申請1、仲裁申請，是仲裁機構(gòu)立案受理的前提。2、我國仲裁機構(gòu)受理爭議案件的依據(jù)是雙方當事人的仲裁協(xié)議和一方當事人（申請人）的書面申請。二、仲裁庭的組成1、爭議案件提交仲裁后，是由爭議的雙方所指定的仲裁員所組成的仲裁庭進行審理并作出裁決的。2、我國《仲裁法》規(guī)定，仲裁庭可以由三名仲裁員或者一名仲裁員組成。由三名仲裁員組成的，設(shè)首席仲裁員。仲裁程序三、仲裁審理（一）開庭

1、開庭審理（主要形式）

2、書面審理（二）調(diào)解

調(diào)解不是仲裁的必要程序。（三）收集、審定證據(jù)

當事人雙方應(yīng)對其申請、答辯和