第五章基本權利分論

第五章基本權利分論美國憲法：正當程序和平等保護第十四條第一款：凡在合眾國出生或歸化合眾國并受其管轄的人，均為合眾國的和他們居住州的公民。任何一州，都不得制定或實施限制合眾國公民的特權或豁免權的任何法律；不經正當法律程序，不得剝奪任何人的生命、自由或財產；對于在其管轄下的任何人，亦不得拒絕給予平等法律保護。權利可分為廣義上的自由權和平等，廣義上的自由權可以分為消極自由和積極自由。消極自由即傳統(tǒng)立憲主義上的自由權；積極自由即現代立憲主義上的社會權。

第一節(jié)

自由權概論與人身自由自由權概論自由權作為傳統(tǒng)的第一代人權，是現代公民基本權利體系的起點和基礎。自由權可以分為以下四類：（1）公民的自由：也就是民權，是指公民的身體和財產不受限制。（2）信仰自由：即宗教的思想及信仰的形式等不受限制。（3）政治的自由：即公民參與政治的權利。（4）人身自由：即在不侵犯公共利益和他人權益的前提下的個人行為的自由。傳統(tǒng)自由權包括人身自由、經濟自由和精神自由。但是根據法的一般原則，“法不禁止即自由”，因此，即使沒有明確規(guī)定在憲法和法律中，只要沒有相反的禁止性規(guī)定，公民還是享有某項自由的。例如我國現行憲法中沒有規(guī)定“罷工的自由”，這表明，公民罷工的權利在我國現在的憲法和法律框架內，罷工權利既不受到憲法和法律的保護，也不被它們禁止。人身自由人身自由有廣義和狹義上的兩種意義：狹義的人身自由，是指公民控制身體的自由，即公民的人身（包括肉體和精神）不受非法的限制、搜查、拘留和逮捕。廣義的人身自由，是指人身人格權，具體包括生命健康權、身體活動的自由以及由狹義的人身自由所衍生的人格尊嚴、住宅、通信自由和通信秘密權利等不受侵犯的權利。一、概念二、生命健康權生命健康權是指國家有義務尊重公民的生命和身體健康，不得加以非法的侵害，例如殺害或傷害。其中，生命權是一種維持生命存在的權利，即活著的權利；健康權是指對于一個活著的人來說，有權維持自己身體機體的正常功能的權利。人之所以為人，就是首先由于其本身固有的或者天然的生命健康權。1、生命健康權的法律保障生命健康權是公民享有其他權利的前提和基礎。人的生命一旦喪失，身體的活動能力就不復存在，任何其他權利對他本人來說也就沒有意義了；健康受到損害，人的活動能力及其實現其他權利和自由的可能性就會喪失或降低。因此，一個人的生命和健康權相比其他基本權利來說，是更應當受到憲法和法律的全面保障的。許多國家在憲法文本中對生命權加以明確的規(guī)定。（1）生命的起點和終點起點：胎兒成型還是嬰兒出生？終點：腦死亡還是心臟死亡？植物人（2）死刑的保留、限制和廢除：中國的死刑政策：限制死刑范圍，學術界對是否應廢除非暴力性犯罪判處死刑的爭議。2、生命健康權的限制國家雖然不能任意剝奪公民的生命和傷害公民的健康，但是為了在特定的社會背景和歷史發(fā)展階段中，為了有效地打擊嚴重犯罪行為，就必須承認在一定范圍內限制某些公民個人的生命健康權具有必要性和正當性。3、也存在一些相關的問題與爭議：（1）死刑存廢問題：傳統(tǒng)觀念中的報復主義、社會威懾政策等。就目前的中國而言，對死刑加以適當的限制是一種較為合理和現實的選擇。對于非暴力犯罪，如經濟犯罪，應當廢除死刑；對故意暴力犯罪，可以保留死刑。（2）墮胎問題：胎兒的生命權？西方的基督教傳統(tǒng)。懷孕婦女的生命健康權、生育權、隱私權；胎兒父親的生育權。計劃生育政策與強制墮胎的合憲性？（3）安樂死問題：不治之癥患者、植物人荷蘭的做法：正式立法承認安樂死，但在程序上做了嚴格的規(guī)定。三、人身自由不受侵犯的權利人身自由不受侵犯的權利是指，公民享有對自己身體的活動自由不受非法限制或剝奪的權利，即公民不受任何非法搜查、拘禁、逮捕或奴役。1、人身自由的保障《公民權利與政治權利國際公約》第7條和第9條。我國現行憲法第37條。我國刑法第245條。2、人身自由的限制為了維護公共秩序和安全的目的，國家或政府可以依法對特定人采取限制人身自由的措施。例如，《治安管理處罰法》規(guī)定，公安機關可以依法對違反治安管理處罰法的行為人實施15天以下行政拘留的行