勞動(dòng)爭議仲裁政策與實(shí)務(wù)

勞動(dòng)爭議仲裁政策與實(shí)務(wù)

講座內(nèi)容：一、勞動(dòng)爭議仲裁的程序性規(guī)定受理范圍、時(shí)效、舉證義務(wù)、一裁終局等。二、勞動(dòng)爭議仲裁實(shí)務(wù)勞動(dòng)合同規(guī)章制度特殊員工

1.1勞動(dòng)爭議仲裁的受理范圍

《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第二條

（一）因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭議；

（二）因訂立、履行、變更、解除和終止勞動(dòng)合同發(fā)生的爭議；

（三）因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議；

（四）因工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)以及勞動(dòng)保護(hù)發(fā)生的爭議；

（五）因勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭議；

（六）法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動(dòng)爭議。

江蘇省實(shí)施《勞動(dòng)人事爭議仲裁辦案規(guī)則》細(xì)則

二Ｏ一Ｏ年十一月一日起實(shí)施

第三條

下列爭議，應(yīng)作為勞動(dòng)爭議處理：

（一）經(jīng)人力資源社會(huì)保障行政部門作出事故傷亡賠償判定結(jié)論的傷殘人員或死亡人員的直系親屬與非法用工單位就工傷賠償發(fā)生的爭議；

（二）經(jīng)人力資源社會(huì)保障行政部門作出事故傷亡賠償判定結(jié)論的傷殘童工或死亡童工的直系親屬與用人單位就工傷賠償發(fā)生的爭議；

（三）勞動(dòng)者以用人單位未為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)，且社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不能補(bǔ)辦導(dǎo)致其無法享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇為由，要求用人單位賠償保險(xiǎn)待遇損失發(fā)生的爭議；

（四）法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)由仲裁委員會(huì)處理的其他勞動(dòng)爭議。

第四條

下列爭議，不作為勞動(dòng)爭議處理：

（一）用人單位與其招用的已達(dá)到法定退休年齡的勞動(dòng)者發(fā)生的爭議；

（二）用人單位與其招用的未辦理《外國人就業(yè)證》、《港澳臺(tái)人員就業(yè)證》等就業(yè)許可的外國人、港澳臺(tái)居民、無國籍人發(fā)生的爭議。

（三）村民委員會(huì)、居民委員會(huì)、業(yè)主委員會(huì)等群眾性自治組織與勞動(dòng)者發(fā)生的爭議；

（四）勞動(dòng)者與用人單位之間因增加社會(huì)保險(xiǎn)險(xiǎn)種、補(bǔ)足社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)基數(shù)及變更參保地發(fā)生的爭議；

（五）勞動(dòng)者與用人單位因住房公積金、住房補(bǔ)貼發(fā)生的爭議；

（六）勞動(dòng)者與用人單位因支付帶薪年休假工資報(bào)酬發(fā)生的爭議；

（七）用人單位與勞動(dòng)者因股權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)益及利益分配發(fā)生的爭議；

（八）不應(yīng)由仲裁委員會(huì)處理的其他爭議。

1.2勞動(dòng)仲裁時(shí)效

第二十七條勞動(dòng)爭議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。

前款規(guī)定的仲裁時(shí)效，因當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利，或者向有關(guān)部門請(qǐng)求權(quán)利救濟(jì)，或者對(duì)方當(dāng)事人同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，仲裁時(shí)效期間重新計(jì)算。

因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由，當(dāng)事人不能在本條第一款規(guī)定的仲裁時(shí)效期間申請(qǐng)仲裁的，仲裁時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，仲裁時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。

勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動(dòng)報(bào)酬發(fā)生爭議的，勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時(shí)效期間的限制；但是，勞動(dòng)關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。

1.3應(yīng)訴及舉證

第六條發(fā)生勞動(dòng)爭議，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

第三十條勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)受理仲裁申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將仲裁申請(qǐng)書副本送達(dá)被申請(qǐng)人。

被申請(qǐng)人收到仲裁申請(qǐng)書副本后，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)提交答辯書。勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)收到答辯書后，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將答辯書副本送達(dá)申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。

第三十九條當(dāng)事人提供的證據(jù)經(jīng)查證屬實(shí)的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)將其作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。

勞動(dòng)者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請(qǐng)求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

1.4一裁終局

第四十七條下列勞動(dòng)爭議，除本法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：

（一）追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的爭議；

（二）因執(zhí)行國家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)在工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)等方面發(fā)生的爭議。

第四十八條勞動(dòng)者對(duì)本法第四十七條規(guī)定的仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

第四十九條用人單位有證據(jù)證明本法第四十七條規(guī)定的仲裁裁決有下列情形之一，可以自收到仲裁裁決書之日起三十日內(nèi)向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷裁決：

（一）適用法律、法規(guī)確有錯(cuò)誤的；

（二）勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)無管轄權(quán)的；

（三）違反法定程序的；

（四）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；

（五）對(duì)方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；

（六）仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。

江蘇省實(shí)施《勞動(dòng)人事爭議仲裁辦案規(guī)則》細(xì)則

第三十六條

勞動(dòng)者依據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條第（一）項(xiàng)規(guī)定，追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或者賠償金，其仲裁請(qǐng)求涉及數(shù)項(xiàng)，每項(xiàng)確定的數(shù)額均不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的，仲裁裁決為終局裁決；每項(xiàng)確定的數(shù)額以仲裁委員會(huì)裁決的數(shù)額確定。最低工資標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整時(shí)，據(jù)以確定仲裁程序的裁決數(shù)額自最低工資標(biāo)準(zhǔn)公布之日起進(jìn)行調(diào)整。

1.5逾期審理

第三十五條

仲裁委員會(huì)未在法定期限內(nèi)對(duì)爭議作出裁決的，應(yīng)當(dāng)書面征詢各方當(dāng)事人是否同意由其繼續(xù)審理。各方當(dāng)事人均同意繼續(xù)審理的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理；一方當(dāng)事人不同意繼續(xù)審理的，應(yīng)當(dāng)書面提出終結(jié)審理的申請(qǐng)，仲裁委員會(huì)收到申請(qǐng)后應(yīng)作出終結(jié)審理決定，當(dāng)事人可自收到?jīng)Q定之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

勞動(dòng)爭議主要類型:經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金、繼續(xù)履行勞動(dòng)合同工資（加班工資、雙倍工資、拖欠工資）工傷、事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系二.勞動(dòng)爭議仲裁實(shí)務(wù)

勞動(dòng)爭議類型的數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)如何預(yù)防勞動(dòng)爭議?

勞動(dòng)合同管理規(guī)章制度管理特殊員工管理二、勞動(dòng)爭議仲裁實(shí)務(wù)

2.1.1員工不愿、拖延簽訂的怎么辦？

**一個(gè)月內(nèi)終止，不承擔(dān)任何補(bǔ)償。

**一個(gè)月后終止，不承擔(dān)雙倍工資，但承擔(dān)終止經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

**一年后視為無固定期限合同，承擔(dān)雙倍工資。

《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第五條、第六條

**合同簽訂一定要由HR來當(dāng)面完成

**合同發(fā)放時(shí)留存簽收記錄。

**操作員工可以增加按手印來補(bǔ)充加強(qiáng)本人簽字的作用。

案例分享：已離職員工主張雙倍工資。2.1.2

合同簽字非本人所簽怎么預(yù)防？

**法定順延無需再簽書面合同，不是合同續(xù)訂。

**給員工一個(gè)書面通知，明確告知其合同順延于何時(shí)，讓員工心中有數(shù)。

案例：書28例孕婦金某

2.1.3合同期滿但有法定順延，是否需再簽勞動(dòng)合同？

**不續(xù)訂的未提前30天通知，是否承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任？

**未續(xù)訂也沒通知不續(xù)訂的，但期滿后還繼續(xù)留用的，有什么風(fēng)險(xiǎn)？

一個(gè)月后，承擔(dān)雙倍工資的風(fēng)險(xiǎn)。

一年后，承擔(dān)無固定期限的風(fēng)險(xiǎn)。

2.1.4期滿終止未續(xù)訂，也未通知不續(xù)訂的風(fēng)險(xiǎn)

**建議告知員工，避免不公平造成的爭議。

**留意因法定順延而形成無固定期限合同的員工處理。

**不建議期滿終止，承擔(dān)違法終止的風(fēng)險(xiǎn)。

法律規(guī)定：《勞動(dòng)合同法》第14條2.1.5對(duì)于已達(dá)簽訂無固定期限合同的員工，企業(yè)是否有必須告知的義務(wù)？如果未履行，承擔(dān)什么風(fēng)險(xiǎn)？

**無需和操作類等根本不構(gòu)成競業(yè)限制威協(xié)的員工簽署此類協(xié)議條款。

**如果簽訂了此協(xié)議的員工，在其離職時(shí)如無需其遵守的，一定要書面告知公司不要求其履行競業(yè)禁止義務(wù)，并留存簽收記錄，以避免承擔(dān)不必要的補(bǔ)償金。

**建議在員工入職或?qū)嵤┡囵B(yǎng)計(jì)劃時(shí)簽訂，以掌握締約主動(dòng)權(quán)。2.1.6競業(yè)限制協(xié)議

合理約定,避免加班工資風(fēng)險(xiǎn)

約定工資構(gòu)成

約定工時(shí)制(標(biāo)準(zhǔn),綜合,不定時(shí))

約定工資中是否已包含固定加班津貼

約定加班基數(shù)

《江蘇省工資支付條例》第64條

案例分享：

某學(xué)校保安陳某案

某外企加班工資集體爭議案

某酒店廚師加班工資案

2.1.7

合同中關(guān)于薪酬的約定**合同中約定的，屬于約定報(bào)酬的一部分，應(yīng)當(dāng)支付。

**合同中無此項(xiàng)約定，屬于企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)的運(yùn)用范疇，即使企業(yè)以前曾支付過，員工來要的，基本難以支持。

2.1.8年終獎(jiǎng)的約定

2.2規(guī)章制度管理2.2.1規(guī)章制度怎樣建立才合法有效？2.2.2民主程序怎樣走？2.2.3怎樣告知員工？2.2.4規(guī)章制度內(nèi)容怎樣不違法？2.2.5規(guī)章制度適用的疑難問題2.2.6規(guī)章制度內(nèi)容中建議包括的內(nèi)容

1、不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定

2、經(jīng)過民主程序

3、告知?jiǎng)趧?dòng)者。

2.2.1規(guī)章制度怎樣建立才合法有效

法律依據(jù)：《勞動(dòng)法》第四條《最高法關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》2001-4-30《勞動(dòng)合同法》第四條法律規(guī)定：

應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。

職工代表大會(huì)怎么操作?

《江蘇省民主管理?xiàng)l例》地方法規(guī)（由省人大發(fā)布，生效日期：2008-1-1）

2.2.2民主程序怎么走？職工代表怎么產(chǎn)生？第8條

職工代表的比例如何確定？第5、9條

職工代表的人選有什么要求？第9條

職工代表大會(huì)怎樣開？第13條

職代會(huì)如何操作?<江蘇省民主管理?xiàng)l例>.

代表簽到記錄、拍照

會(huì)議記要，會(huì)議決議

.決議公告拍照（日期、地點(diǎn)）

.及時(shí)補(bǔ)充因離職而產(chǎn)生的代表空缺職代會(huì)的記錄留存

告知方式比較：

.公告拍照或記錄

.《員工手冊(cè)》直接發(fā)放簽收

.規(guī)章制度培訓(xùn)簽到

推薦：

員工手冊(cè)簽收+新制度培訓(xùn)簽到。2.3.3規(guī)章制度怎樣告知?jiǎng)趧?dòng)者

2.3.4規(guī)章制度不被認(rèn)可的情形

**內(nèi)容違法，對(duì)員工的人身權(quán)提出禁止性要求，侵犯

員工權(quán)益的。

**對(duì)員工某些與工作無關(guān)的行為提出禁止性要求，

不具備合理性的。

**行為規(guī)范不具備可操作性的。

**明顯缺乏合理性。

**規(guī)章制度的運(yùn)用不合理。

如一個(gè)行為，進(jìn)行了一次以上的處罰，然后運(yùn)用二

次處罰就被開除的條款。

2.3.5關(guān)于規(guī)章制度適用銜接的難點(diǎn)

08之前的規(guī)章制度是否能在08之后沿用？總公司的制度如何在子公司、分公司適用？新員工如何適用已有制度？規(guī)章制度的后續(xù)修訂如何有效納入整體？

法律規(guī)定：

蘇高法審委[2009]47號(hào)文第18條

如何解決：

應(yīng)以合理的方式證明規(guī)章制度在08之前已經(jīng)制定且實(shí)施。

2008之前的規(guī)章制度是否能繼續(xù)沿用？

法律規(guī)定：蘇高法審委[2009]47號(hào)文第18條

實(shí)際操作：

總公司是國內(nèi)企業(yè)已履行民主程序的，子公司可不必再履行民主程序;只需在子公司內(nèi)向勞動(dòng)者公示或告知即可?？偣臼蔷惩馄髽I(yè)的，則子公司建議仍需履行民主程序，且公示或告知。總公司的制度如何在子公司、分公司適用？

法律規(guī)定：無禁止性規(guī)定。

如何解決：勞動(dòng)合同中約定，公司規(guī)章制度是勞動(dòng)合同的附件，具有與勞動(dòng)合同同等的效力，是對(duì)員工提出的管理要求，對(duì)員工具有約束力。

新員工如何適用已有制度？法律規(guī)定：同建立新制度。

如何解決：定期進(jìn)行民主程序，將新增、變更的條款納入，并進(jìn)行員工告知及留存記錄。

規(guī)章制度的后續(xù)修訂如何有效納入整體？

2.3.6規(guī)章制度建議包括的內(nèi)容

考勤制度薪酬福利制度獎(jiǎng)罰制度其他（公示或告知的方式）考勤制度工作時(shí)間、就餐時(shí)間規(guī)定加班申請(qǐng)審批流程考勤方式、考勤記錄的確認(rèn)請(qǐng)假制度

.明確工作作息、就餐時(shí)間的起止，確認(rèn)有效工作時(shí)間，避免對(duì)就餐時(shí)間是否算工作時(shí)間有爭議，避免可能產(chǎn)生的加班爭議。

.工作時(shí)間中包含固定加班的，必須有相應(yīng)的加班工資給付，并在工資構(gòu)成中予以體現(xiàn)。

工作時(shí)間、就餐時(shí)間規(guī)定

**員工超時(shí)工作如何申請(qǐng)，如何審批，如何確認(rèn)為加班？預(yù)防員工在職時(shí)未申請(qǐng)加班，離職后對(duì)從未申請(qǐng)過的加班要求支付。

**出勤超時(shí)并不必然等于加班。

加班申請(qǐng)審批規(guī)定

**規(guī)定考勤方式，考勤確認(rèn)周期、方式。

考勤記錄一般由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任，用人單位即使舉出證據(jù)，仍要承擔(dān)證據(jù)不被認(rèn)可的風(fēng)險(xiǎn)。

如發(fā)生加班工資爭議時(shí)，員工往往稱考勤未經(jīng)過其簽字確認(rèn)，不認(rèn)可;會(huì)質(zhì)疑電子考勤因無法證實(shí)是未經(jīng)修改的記錄而不認(rèn)可。

**建議每月工資結(jié)算后讓員工簽字確認(rèn)考勤，否則2年后，可能對(duì)打卡時(shí)間、請(qǐng)假會(huì)一概否認(rèn)。考勤方式、記錄確認(rèn)的規(guī)定

**明確員工怎樣請(qǐng)假（口頭，書面）？向誰請(qǐng)假？何時(shí)請(qǐng)假？批準(zhǔn)流程？

如：是解除曠工員工，發(fā)生請(qǐng)假還是曠工的爭議？

**對(duì)自動(dòng)離職行為的處理規(guī)定，如規(guī)定“曠工連續(xù)三天”公司將以嚴(yán)重違紀(jì)，執(zhí)行解除，在公司公告通知后生效。避免員工曠工失蹤后，公司無法將解除通知以有效方式進(jìn)行送達(dá)，員工過后返回仍要求和公司繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。注意留存公告通知的記錄。請(qǐng)假制度**工資支付規(guī)定

如周期、支付日、支付方式，是否發(fā)放工資單等。

作用：避免公司提供工資單，員工說從未收到過，不知道工資構(gòu)成。

**工資支付原則（計(jì)時(shí)、計(jì)件，勞動(dòng)定額管理）

**特殊假期內(nèi)的工資給付標(biāo)準(zhǔn)

有薪假期（病假、女職工三期）工資標(biāo)準(zhǔn)、

無薪扣款標(biāo)準(zhǔn)

《江蘇省工資支付條例》（26-32條）薪酬制度.會(huì)隨著無固定期限合同的增多而越來越重要。

.是公司適用《勞動(dòng)合同法》第39條的主要依據(jù).

.應(yīng)該包括兩部分：

一是具體的獎(jiǎng)罰行為，什么行為是違紀(jì)？

可以讓各職能部門根據(jù)管理要求提供。

二是具體的獎(jiǎng)罰方法，什么違紀(jì)會(huì)導(dǎo)致什么處罰?

.獎(jiǎng)罰告知的方式規(guī)定，避免爭議時(shí)員工對(duì)獎(jiǎng)罰行為、

記錄不認(rèn)可時(shí)難以舉證。

獎(jiǎng)懲制度

2.3特殊員工的勞動(dòng)爭議預(yù)防

實(shí)習(xí)生退休人員職業(yè)“釣魚式維權(quán)”員工不繳納社保的員工試用期員工工傷員工超過醫(yī)療期的員工異地工作的員工外籍員工

.如果直接錄用，應(yīng)簽訂好《實(shí)習(xí)生協(xié)議》（三方簽署），如產(chǎn)生爭議，不會(huì)承擔(dān)用人單位的責(zé)任，僅承擔(dān)一般的民事?lián)p害賠償或協(xié)議約定的責(zé)任。

.如果是勞動(dòng)派遣用工，要嚴(yán)格審查，避免使用假“實(shí)習(xí)生”，以承擔(dān)用人單位的連帶責(zé)任。

實(shí)習(xí)生.應(yīng)簽訂《退休人員勞務(wù)合同》，約定勞務(wù)關(guān)系，單位只承擔(dān)工資給付、勞動(dòng)保護(hù)義務(wù)，不承擔(dān)加班工資給付、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償、社會(huì)保險(xiǎn)、年休假等義務(wù)。

.爭議不屬勞動(dòng)仲裁受理范圍，是民事糾紛。退休人員

.錄用前嚴(yán)格審核

以往工作經(jīng)歷的了解，對(duì)頻繁短期跳槽者有條件的要作背景調(diào)查，要求員工提供以往的離職證明，關(guān)注離職原因。

.可以查閱新區(qū)仲裁立案情況

職業(yè)“釣魚式維權(quán)”員工

不繳納社保的員工

.本人不愿繳納的.因自身特殊情況無法繳納的，如地方政策不能申報(bào)繳納的。如果該員工發(fā)生工傷怎么辦？如果該員工發(fā)生大病，要求公司承擔(dān)未繳社保的損失怎么辦？

怎樣適用試用期不符合錄用條件而解除？

.員工入職登記表的設(shè)計(jì)

設(shè)計(jì)“錄用條件”內(nèi)容，可以把招聘崗位的“職位說明書”或“