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文檔簡介
第2章建設(shè)法律制度2.1建筑法2.1.1建筑法的概念和調(diào)整對象1.建筑法的概念建筑法有廣義和狹義之分。狹義的建筑法,即形式意義的建筑法,是指國家立法機關(guān)制定的統(tǒng)一調(diào)整建設(shè)單位、建筑從業(yè)單位及從業(yè)者、建筑行政機關(guān)在建筑活動中的市場準入、工程發(fā)包與承包、勘察、設(shè)計、施工、竣工驗收直至交付使用等各個環(huán)節(jié)所發(fā)生的各種社會關(guān)系的基本法律,如《中華人民共和國建筑法》。廣義的建筑法,即實質(zhì)意義的建筑法,是指以在建筑活動中和建筑管理活動中形成的社會關(guān)系為調(diào)整對象的法律規(guī)范體系,是規(guī)范建筑活動和建筑管理活動的法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方立法和司法解釋等組成的有機整體。2.《建筑法》的調(diào)整對象建筑活動是建筑法所要規(guī)范的核心內(nèi)容。建筑法所稱的建筑活動是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝活動。但建筑法中關(guān)于施工許可、建筑施工企業(yè)資質(zhì)審查和建筑工程發(fā)包、承包、禁止轉(zhuǎn)包,以及建筑工程監(jiān)理、建筑工程安全和質(zhì)量管理的規(guī)定,適用于其他專業(yè)建筑工程的建筑活動。2.1.2《建筑法》的立法目的任何一項法律制度或者政策性措施的出臺,都有著其特定的目的?!督ㄖā返牧⒎ㄒ膊焕??!吨腥A人民共和國建筑法》第一條規(guī)定:為了加強對建筑活動的監(jiān)督管理,維護建筑市場秩序,保證建筑工程的質(zhì)量和安全,促進建筑業(yè)健康發(fā)展,制定本法。此條即規(guī)定了《中華人民共和國建筑法》的立法目的。1.加強對建筑活動的監(jiān)督管理這是通過建筑立法所要達到的第一個目的。建筑活動是一個由多方主體參加的活動。沒有統(tǒng)一的建筑活動行為規(guī)范和基本的活動程序,沒有對建筑活動各方主體的管理和監(jiān)督,建筑活動將是無序的。為保障建筑活動的正常、有序進行,必須加強對建筑活動的監(jiān)督管理。2.維護建筑市場秩序這是通過建筑立法所要達到的第二個目的。建筑市場是社會主義市場經(jīng)濟的重要組成部分。我國在由計劃經(jīng)濟向社會主義市場經(jīng)濟過渡的轉(zhuǎn)軌時期,由于原有的管理體制還不適應(yīng)改革開放和市場發(fā)育的需要,而新的管理體制又尚未有效建立,建筑市場曾出現(xiàn)了一些混亂現(xiàn)象,危及建筑工程的質(zhì)量和安全,也影響了建筑業(yè)乃至市場經(jīng)濟的健康發(fā)展。因此,需要確定與社會主義市場經(jīng)濟相適應(yīng)的新的市場管理體制。制定《中華人民共和國建筑法》就要從根本上解決建筑市場混亂狀況,確立建筑市場運行的基本規(guī)則,以維護建筑市場的市場秩序,這也是制定建筑法的重要目的之一。為維護建筑市場的正常秩序,建筑法所規(guī)定的建筑市場運行的基本規(guī)則包括以下幾點:1)市場準入規(guī)則2)市場競爭規(guī)則3)市場交易規(guī)則3.保證建筑工程的質(zhì)量和安全這是通過建筑立法所要達到的第三個目的。所謂保證建筑工程的質(zhì)量和安全,是指建筑市場的監(jiān)督管理者和建筑市場的參與者都必須根據(jù)國家的建筑工程質(zhì)量和安全的標準、規(guī)范等來從事自己的行為,只有其行為符合有關(guān)建筑工程質(zhì)量和安全的標準,建筑工程的質(zhì)量和安全才會得以保證。4.促進建筑業(yè)健康發(fā)展這是通過立法所要達到的第四個目的,也是最終目的。即國家通過對建筑活動的監(jiān)督管理,維護建筑市場秩序,保證建筑工程的質(zhì)量和安全,最終使得建筑業(yè)適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的要求,得以合理有秩序地向前發(fā)展。2.1.3建筑許可1.建筑工程施工許可制度建筑工程施工許可制度是指建設(shè)主管部門或者其授權(quán)機構(gòu)根據(jù)建設(shè)單位的申請,依法對建筑工程是否具備施工條件進行審查,符合條件者,準許該工程開始施工并頒發(fā)《建筑工程施工許可證》的行政行為。一般是通過授予書面證書形式賦予建設(shè)單位的權(quán)利能力。對建筑工程實行施工許可制度,是建筑活動實施監(jiān)督管理所采用的國際慣例做法。在我國對有關(guān)建筑工程實行施工許可制度,有利于保證開工建設(shè)的工程符合法定條件,在開工后能夠順利進行,避免不具備條件的建筑工程盲目開工而給相關(guān)建筑活動的當事人造成損失,同時也便于當?shù)亟ㄔO(shè)主管部門對其管轄范圍內(nèi)的建筑工程依法監(jiān)督和指導,保證依法開展建筑活動。施工許可證的申請2.施工許可證的申請1)施工許可證的申請時間根據(jù)《建筑法》第七條的規(guī)定,施工許可證應(yīng)在建筑工程開工前申請領(lǐng)取。2)施工許可證的申請范圍根據(jù)《建筑法》第七條規(guī)定:“建筑工程開工前,建設(shè)單位應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證;但是,國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準開工報告的建筑工程,不再領(lǐng)取施工許可證。”3.施工許可證的審批根據(jù)《建筑法》第七條的規(guī)定,施工許可證由工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門審批。具體由哪一級建設(shè)行政主管部門審批,則要視工程的投資額大小和投資額來源的不同而定。建設(shè)行政主管部門應(yīng)當在接到申請后的15日內(nèi),對符合條件的申請者頒發(fā)施工許可證。申請條件4.申請領(lǐng)取施工許可證的條件施工許可證的申請條件,是指申請領(lǐng)取施工許可證應(yīng)當達到的要求。施工許可證申請條件的確定是為了保證建筑工程開工后,組織施工能夠順利進行。根據(jù)《建筑法》第八條的規(guī)定,申請領(lǐng)取施工許可證,應(yīng)當具備下列條件:1)已經(jīng)辦理建筑工程用地批準手續(xù)2)城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程,已經(jīng)取得規(guī)劃許可證3)需要拆遷的,其拆遷進度符合施工要求4)已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)5)有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料6)有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施7)建設(shè)資金已經(jīng)落實8)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件5.申請辦理施工許可證的程序根據(jù)《建筑法》和《建筑工程施工許可管理辦法》的規(guī)定,建設(shè)單位在提出申請辦理施工許可證時,應(yīng)當按照下列程序進行:①建設(shè)單位向有權(quán)頒發(fā)施工許可證的建設(shè)主管部門領(lǐng)取《建筑工程施工許可證申請表》。②建設(shè)單位持加蓋單位及法定代表人印簽的《建筑工程施工許可證申請表》并附上述規(guī)定的證明文件,向發(fā)證機關(guān)提出申請。③發(fā)證機關(guān)在收到建設(shè)單位報送的《建筑工程施工許可證申請表》和所附證明文件后,要對申請進行認真全面的審查,對于符合條件的,應(yīng)當自收到申請之日起15日內(nèi)頒發(fā)施工許可證,對于證明文件不齊全或者失效的,應(yīng)當限期要求建設(shè)單位補正,審批時間可以自證明文件補證齊全后作相應(yīng)順延,對于不符合條件的,應(yīng)當自收到申請之日起15日內(nèi)書面通知建設(shè)單位并說明理由。建筑工程在施工過程中,建設(shè)單位或者施工單位發(fā)生變更的,應(yīng)當重新申請領(lǐng)取施工許可證。有效期限6.施工許可證的有效期限施工許可證是建設(shè)行為主體開始進行建筑活動的有效法律憑證,為了維護施工許可證的嚴肅性,對施工許可證的有效期與延期進行限定?!督ㄖā返诰艞l和《建筑工程施工許可管理辦法》第八條對施工許可證的有效期與延期作下列規(guī)定:①建設(shè)單位應(yīng)當自領(lǐng)取施工許可證之日起三個月內(nèi)開工這個規(guī)定就是保證施工許可證的有效性,有利于發(fā)證機關(guān)進行監(jiān)督。建設(shè)單位應(yīng)當如期開工,期限為領(lǐng)取施工許可證之日起3個月內(nèi)。所謂領(lǐng)取施工許可證日,應(yīng)當是以建設(shè)主管部門的《施工許可證》簽發(fā)領(lǐng)取之日。②工程因故不能開工的,可以申請延期。申請時間是在施工許可證期滿前由建設(shè)單位向發(fā)證機關(guān)提出,并說明理由。延期以兩次為限,每次不超過3個月,也就是說延期最長為6個月,再加上領(lǐng)取之日起的3個月,建設(shè)單位有理由不開工的最長期限可達9個月。如果超過9個月仍不開工,該許可證即失去效力。④施工許可證的自行廢止。所謂自行廢止,即自動失去法律效力。施工許可證失去法律效力后,建設(shè)單位如組織開工,還必須重新領(lǐng)取新的施工許可證。施工許可證自動廢止的情況有兩種,一是既不在3個月內(nèi)開工,又不向發(fā)證機關(guān)申請延期;二是超過延期的次數(shù)和時限,即建設(shè)單位在申請的延期內(nèi)仍沒有開工。7.中止施工和恢復施工中止施工與恢復施工是施工活動中兩項非常重要的行為,《建筑法》第十條和《建筑工程施工許可管理辦法》第九條對此做出了明確的規(guī)定,這樣有利于建設(shè)主管部門掌握建筑工程的基本情況,加強對建筑施工的監(jiān)督管理,有利于保證建筑工程質(zhì)量和搞好建筑安全生產(chǎn)。(1)中止施工。中止施工是指建筑施工開工后,在施工過程中,因特殊情況的發(fā)生而中途停止施工的一種行為。中止施工的時間一般都較長,恢復施工的日期難以在中止時確定。(2)恢復施工?;謴褪┕な侵附ㄖこ讨兄故┕ず?,造成中止施工的情況消除,而繼續(xù)進行施工的一種行為。在恢復施工時,中止施工不滿一年的,建設(shè)單位應(yīng)當向該建筑工程的發(fā)證機關(guān)報告恢復施工的有關(guān)情況,中止施工滿一年的,建筑工程恢復施工前,建設(shè)單位應(yīng)當報發(fā)證機關(guān)核驗施工許可證。建設(shè)主管部門對中正施工滿一年的建筑工程進行審查,重新確定其是否仍具備組織施工的條件。符合條件的,應(yīng)允許恢復施工,施工許可證繼續(xù)有效;對不符合條件的,不許恢復施工,施工許可證收回,待具備條件后,建設(shè)單位重新申領(lǐng)施工許可證。8.建筑工程開工報告開工報告制度是我國建設(shè)領(lǐng)域長期實施的一項制度。開工報告批準后,建設(shè)單位也應(yīng)按照開工報告規(guī)定的期限盡快開工,不得隨意改變和拖延時間。根據(jù)《建筑法》第十一條規(guī)定,按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準開工報告的建筑工程,因故不能按期開工或者因特殊情況發(fā)生而中途停止施工的,應(yīng)當及時向批準該開工報告的機關(guān)報告情況。因故不能按期開工超過六個月的,開工報告自行失效。建設(shè)單位應(yīng)當按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定重新向批準開工報告的機關(guān)辦理開工報告的批準手續(xù)。提交材料1、立項批文(發(fā)改局)2、建設(shè)用地批準書(土地局)3、建設(shè)工程用地許可證(土地局)4、建設(shè)工程規(guī)劃許可證√(規(guī)劃局)5、報建表、中標通知√(城建局綜合股)6、施工圖設(shè)計審查合格書及報告√(圖審中心)7、建筑工程消防設(shè)計審核意見書(賀蘭縣消防隊)8、地質(zhì)勘察報告及合同√(單位資質(zhì)證書復印件)9、設(shè)計合同(設(shè)計單位資質(zhì)證書復印件)√10、施工合同、分包合同√(資質(zhì)、分包資質(zhì)、項目經(jīng)理證書、管理人員上崗證書原件及復印件)11、監(jiān)理合同√(資質(zhì)及人員配備,其中人員:總監(jiān)授權(quán)書、見證取樣員授權(quán)書、資格證書及相關(guān)各專業(yè)工程師資格證書原件及復印件)12、施工圖紙√(折疊成A4頁面、裝訂整齊)13、施工組織設(shè)計、安全生產(chǎn)措施14、建筑企業(yè)安全生產(chǎn)許可證15、職工意外傷害險
農(nóng)民工工資保證金16、質(zhì)量監(jiān)督申請書、安全受監(jiān)表、施工許可申請表(一式兩份)√17、安全生產(chǎn)目標責任書(一式兩份)√18、抗震設(shè)防要求確認書(地震局)
防雷設(shè)計審核意見書(氣象局)19、安全措施費以上各項標注“√”為原件,其余均提供原件留存復印件,復印件蓋公司章流程案例缺乏施工許可證開工,行政罰款停工行政主管部門:A市建委被處罰單位:B建設(shè)單位、C建筑公司案情摘要:
B建設(shè)單位商住樓工程,面積3萬平方米,工程造價2700萬元,B建設(shè)單位在未辦理施工許可證的情況下違法施工處罰結(jié)果A市建委對B建設(shè)單位未辦理施工許可證違法興建商住樓工程,根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第六十四條規(guī)定,《建筑工程施工許可證管理辦法》第十條、第十三條之規(guī)定,責令建設(shè)單位、C建筑公司停止違法施工,并分別處3萬元罰款。評析:本案主要涉及的是無建設(shè)工程施工許可證的違法施工應(yīng)受到處罰的問題,本案之所以定性為哐法,其中主要原因是該項目違反建設(shè)程序,在沒有辦理建設(shè)工程施工許可證的情況下進行施工,凡是不具備建設(shè)工程施工許可證的建設(shè)項目就屬于違法建設(shè)項目。施工許可證是建設(shè)單位能夠從事建筑工程開工活動的法律憑證,取得施工許可證也就享有建筑工程開工的權(quán)利。按照《中華人民共和國建筑法》第六十四條規(guī)定:’未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準擅自施工的,責令改正。對不符合開工條件的責令停止施工,可以處以罰款。”《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第五十七條規(guī)定:“違反本條例規(guī)定,建設(shè)單位未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準,擅自施工的,責令停止施工,限期改正,處工程合同價款ln以上2%以下的罰款。’“《建設(shè)工程施工許可證管理辦法》第10條”對未取得施工許可證或者為規(guī)避辦理施工許可證將工程項目分解后擅自施工的,由有管轄權(quán)的發(fā)證機關(guān)責令改正,對不符合開工條件的,責令停止施工,并對建設(shè)單位和施工單位分別處以罰款。”第十三條規(guī)定:“本辦法中的罰款,法律法規(guī)有幅度規(guī)定的從其規(guī)定,無幅度規(guī)定的,為5000元以上30000元以下?!睂ㄔO(shè)單位和施工單位的罰款處罰就是按上述規(guī)定辦理的。
2.1建設(shè)工程發(fā)包與承包1.建設(shè)工程發(fā)包與承包的概念建設(shè)工程發(fā)包與承包作為構(gòu)成建設(shè)工程承發(fā)包商業(yè)活動不可分割的兩個方面,是指建設(shè)單位或者總承包單位(發(fā)包方),將待完成的建筑勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理、重要設(shè)備材料的采購等工作的全部或其中一部分委托工程勘察設(shè)計企業(yè)、建筑業(yè)企業(yè)、監(jiān)理企業(yè)、設(shè)備供應(yīng)商或制造商(承包方),并按照雙方約定支付一定的報酬,通過合同明確雙方當事人的權(quán)利、義務(wù)的一種交易行為。2.建設(shè)工程發(fā)包與承包的方式1)按獲取任務(wù)的途徑,分為直接發(fā)包與招標發(fā)包《中華人民共和國建筑法》第十九條規(guī)定:“建筑工程依法實行招標發(fā)包,對不適于招標發(fā)包的可以直接發(fā)包?!币簿褪钦f,建筑工程的發(fā)包方式有兩種,一種是招標發(fā)包,另一種是直接發(fā)包。而招標發(fā)包是最基本的發(fā)包方式。(1)直接發(fā)包。它是指發(fā)包方與承包方直接進行協(xié)商,以約定工程建設(shè)的價格、工期和其他條件的交易方式。(2)建設(shè)工程招標投標。它是市場經(jīng)濟活動中的一種競爭方式,發(fā)包方事先標明其擬建工程的內(nèi)容和要求,是以招標的方式,明確其承包工程的價格、工期、質(zhì)量等條件,使投標競爭者分別提出有利條件,而由招標人選擇其中最優(yōu)者,并與其訂立合同的一種法律制度。2)按承發(fā)包范圍(內(nèi)容),可分為全過程承發(fā)包、階段承發(fā)包和專項承發(fā)包(1)建設(shè)全過程承發(fā)包,又叫一攬子承包,它是指發(fā)包人一般只要提出使用要求、竣工期限或?qū)ζ渌卮鬀Q策性問題做出決定,承包人就可對項目建議、可行性研究、勘察設(shè)計、材料設(shè)備采購、建筑安裝工程施工、職工培訓、竣工驗收,直到投產(chǎn)使用和建設(shè)后評估等全過程,實行全面總承包,并負責對各項分包任務(wù)和必要時被吸收參與工程建設(shè)有關(guān)工作的發(fā)包人的部分力量,進行統(tǒng)一組織、協(xié)調(diào)和管理。建設(shè)全過程承發(fā)包,主要適用于大中型建設(shè)項目。大中型建設(shè)項目由于工程規(guī)模大、技術(shù)復雜,要求工程承包公司必須具有雄厚的技術(shù)經(jīng)濟實力和豐富的組織管理經(jīng)驗,通常由實力雄厚的工程總承包公司(集團)承擔。(2)階段承發(fā)包它是指發(fā)包人、承包人就建設(shè)過程中某一階段或某些階段的工作,如勘察、設(shè)計或施工、材料設(shè)備供應(yīng)等,進行發(fā)包承包。例如由設(shè)計機構(gòu)承擔勘察設(shè)計,由施工企業(yè)承擔工業(yè)與民用建筑施工;由設(shè)備安裝公司承擔設(shè)備安裝任務(wù)。其中,施工階段承發(fā)包,還可依承發(fā)包的具體內(nèi)容,再細分為以下3種方式:①包工包料,即工程施工全部的人工和材料由承包人負責。②包工部分包料,即承包人只負責提供施工的全部人工和一部分材料,其余部分材料由發(fā)包人或總承包人負責供應(yīng)。③包工不包料,又稱包清工,實質(zhì)上是勞務(wù)承包,即承包人(大多是分包人)僅提供勞務(wù)而不承擔任何材料供應(yīng)的義務(wù)。(3)專項承發(fā)包它是指發(fā)包人、承包人就某建設(shè)階段中的一個或幾個專門項目進行發(fā)包承包,專項承發(fā)包主要適用于可行性研究階段的輔助研究項目;勘察設(shè)計階段的工程地質(zhì)勘察、供水水源勘探,基礎(chǔ)或結(jié)構(gòu)工程設(shè)計、工藝設(shè)計,供電系統(tǒng)、空調(diào)系統(tǒng)、防災系統(tǒng)等的設(shè)計;施工階段的深基礎(chǔ)施工、金屬結(jié)構(gòu)制作和安裝、通風系統(tǒng)和電梯安裝;建設(shè)準備階段的設(shè)備選購和生產(chǎn)技術(shù)人員培訓等專門項目。由于專門項目專業(yè)性強,常常是由有關(guān)專業(yè)分包人承包,所以專項發(fā)包承包也稱作專業(yè)發(fā)包承包。3)按承包人所處的地位劃分,可分為總承包、分承包、獨立承包、聯(lián)合承包與直接承包(1)總承包??偝邪喎Q總包,是指發(fā)包人將一個建設(shè)項目建設(shè)全過程或其中某個或某幾個階段的全部工作,發(fā)包給一個承包人承包,該承包人可以將在自己承包范圍內(nèi)的若干專業(yè)性工作,再分包給不同的專業(yè)承包人去完成,并對其統(tǒng)一協(xié)調(diào)和監(jiān)督管理。各專業(yè)承包人只同總承包人發(fā)生直接關(guān)系,不與發(fā)包人發(fā)生直接關(guān)系。(2)分承包。分承包簡稱分包,是相對于總承包而言,指從總承包人承包范圍內(nèi)分包某一分項工程,如土方、模板、鋼筋等分項工程或某種專業(yè)工程,如鋼結(jié)構(gòu)制作和安裝、電梯安裝、衛(wèi)生設(shè)備安裝等。分承包人不與發(fā)包人發(fā)生直接關(guān)系,而只對總承包人負責,在現(xiàn)場上由總承包人統(tǒng)籌安排其活動。分承包人承包的工程,不能是總承包范圍內(nèi)的主體結(jié)構(gòu)工程或主要部分(關(guān)鍵性部分),主體結(jié)構(gòu)工程或主要工程必須由總承包人自行完成。(3)獨立承包。獨立承包是指承包人依靠自身力量自行完成承包任務(wù)的承發(fā)包方式。此方式主要適用于技術(shù)要求比較簡單、規(guī)模不大的工程項目。(4)聯(lián)合承包。聯(lián)合承包是相對于獨立承包而言的,指發(fā)包人將一項工程任務(wù)發(fā)包給兩個以上承包人,由這些承包人聯(lián)合共同承包。聯(lián)合承包主要適用于大中型或結(jié)構(gòu)復雜的工程。參加聯(lián)合的各方,通常是采用成立工程項目合營公司、合資公司、聯(lián)合集團等。(5)直接承包。直接承包是指不同的承包人在同一工程項目上,分別與發(fā)包人簽訂承包合同,各自直接對發(fā)包人負責。各承包商之間不存在總承包、分承包的關(guān)系,現(xiàn)場上的協(xié)調(diào)工作由發(fā)包人自己去做,或由發(fā)包人委托一個承包商牽頭去做,也可聘請專門的項目經(jīng)理去做。3.建設(shè)工程發(fā)包與承包的一般規(guī)定1)建設(shè)工程發(fā)包與承包合同必須采用書面形式根據(jù)我國法律規(guī)定,當事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式,但法律另有規(guī)定或雙方當事人另有約定的除外。建設(shè)工程承發(fā)包合同一般都有涉及金額大、合同履行期長、社會影響面廣、合同成果十分重要的特點,從促使當事人慎重行事和避免對社會產(chǎn)生不良后果的旨意出發(fā),《建筑法》、《合同法》以及《招標投標法》都規(guī)定:建設(shè)工程承發(fā)包合同必須采用書面形式。也就是說,以口頭約定方式所訂立的建設(shè)工程承發(fā)包合同,由于其形式要件不符合法律規(guī)定而無效。2)建設(shè)工程承發(fā)包中,禁止行賄受賄通過行賄以獲取工程承包權(quán)既是一種不正當競爭的手段,又是危害社會的犯罪行為,它嚴重擾亂建設(shè)市場的正常秩序,違背公平競爭的原則。通過行賄受賄來承發(fā)包工程的非法行為,是任何公正的社會都不能容忍的,必須予以禁止?!督ㄖā芬?guī)定:發(fā)包單位及其工作人員在建筑工程發(fā)包中不得收受賄賂、回扣或者索取其他好處。承包單位及其工作人員不得利用向發(fā)包單位及其工作人員行賄、提供回扣或者給予其他好處等不正當手段承攬工程。在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任;不構(gòu)成犯罪的,分別處以罰款,沒收賄賂的財物,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予處分。對在工程承包中行賄的承包單位,除依照前款規(guī)定處罰外,可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書。4)提倡總承包、禁止肢解分包和轉(zhuǎn)包肢解分包是指建設(shè)單位將應(yīng)當由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給不同承包單位的行為。因此,《建筑法》規(guī)定,建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位;也可以將建筑工程勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位;但是,不得將應(yīng)當由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位。3)承包單位必須具有相應(yīng)資格建設(shè)活動不同于一般的經(jīng)濟活動,它具有技術(shù)要求高、社會影響大的特點,因此,世界上大多數(shù)國家對工程建設(shè)活動都實行執(zhí)業(yè)資格制度,我國現(xiàn)在也實行了這一制度。承包建筑工程的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理等單位應(yīng)當持有依法取得的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止承包單位超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程。而建筑構(gòu)配件和非標準設(shè)備的加工、生產(chǎn)單位,也必須是具有生產(chǎn)許可證或是經(jīng)有關(guān)主管部門依法批準生產(chǎn)的單位。案例999年4月15日,新春縣入民醫(yī)院與活水縣建筑公司簽訂了興建一幢急診樓和宿舍樓的建設(shè)工程承包合同,由建筑公司包工包料。合同訂立后,建筑公司將宿舍樓的施工任務(wù)包給了達城鄉(xiāng)工程隊,院方施工現(xiàn)場的代表發(fā)現(xiàn)后并未加阻止。工程完工后,院方與浠水縣建筑公司一起對急診樓和宿舍樓進行驗收,驗收時發(fā)現(xiàn)宿舍樓質(zhì)量低劣,多處墻皮脫落,根本不符合合同約定。院方要求建筑公司返工,并賠償損失。建筑公司則稱該宿舍樓是由達城鄉(xiāng)工程隊施工的,當初轉(zhuǎn)包時院方并未制止,應(yīng)視為同意,讓醫(yī)院去找工程隊。而這個鄉(xiāng)工程隊是幾個農(nóng)民臨時拼揍起來的,一無資金,二元技術(shù)人員,更沒有施工資格證書,沒有承包工程的資格,且已解散。醫(yī)院沒有辦法,只好到法院起訴了建筑公司。
解析[法律分析]
建筑公司應(yīng)對宿舍樓的質(zhì)量問題負責。建筑工程承包合同對于合同的主體有嚴格的要求。發(fā)包方在訂立合同前須取得有關(guān)建筑工程的批準文件,承包方則必須是具有相應(yīng)資格等級的建筑施工單位,不是任何人和單位都可以承包工程。而現(xiàn)實生活中,沒有施工資格而承包工程的所謂施工隊是很多的。這種施工隊往往偷工減料,只求速度,不講質(zhì)量,出了問題一散了之。本案中的乙達城鄉(xiāng)工程隊就是這樣的施工隊。
建設(shè)工程可以由一個承包單位承包,也可由幾個單位承包。承包單位承包后,還可將承包的工程部分分包給其他單位,簽訂分包合同。同主體承包合同一樣,分包合同的分包人也必須具有承包工程的資格。在一般情況下,‘承包人轉(zhuǎn)包合同應(yīng)取得發(fā)包人的同意,不得私自轉(zhuǎn)包,更不得轉(zhuǎn)包給沒有資格等級證書的施工隊或從轉(zhuǎn)包中獲利。在轉(zhuǎn)包合同中,承包人應(yīng)就整個工程對發(fā)包入負責,并不是說轉(zhuǎn)包出去后,承包人就不再對發(fā)包人負責,而改由分包人對發(fā)包人負責了。分包人只就分包的工程對承包人負責,發(fā)包人與分包人之間是不存在權(quán)利義務(wù)關(guān)系的。若分包的工程發(fā)生質(zhì)量用題,發(fā)包人應(yīng)找承包人解決,再由承包人找分包人解決。
本案中,承包人浠水縣建筑公司未征求發(fā)包人的同意而將宿舍樓工程轉(zhuǎn)包給了沒有資格證書的達城鄉(xiāng)工程隊,淆水縣建筑公司應(yīng)先對醫(yī)院承擔達城鄉(xiāng)工程隊造成質(zhì)量問題的責任,賠償醫(yī)院損失。然后,建筑公司再追究工程隊的責任,醫(yī)院是不能找工程隊的。何況工程隊已經(jīng)解散。另外應(yīng)注意,院方代表在工地上發(fā)現(xiàn)承包方私自轉(zhuǎn)包而未加以制止,應(yīng)承擔相應(yīng)的責任,起碼應(yīng)向承包人了解分包人的資格、資信等情況,以確定分包后對工程質(zhì)量有無影響、承包人分包是否合理。發(fā)包方的這些疏忽可以說也是釀成質(zhì)量問題的原因之一,也有一定的責任。
案例基本案情2005年6月10日,上海某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司(以下簡稱“A公司”)與浙江某建筑工程公司(以下簡稱為“B公司”)簽訂《建設(shè)工程施工合同》,合同中約定:由B公司作為施工總承包單位承建由A公司投資開發(fā)的某賓館工程項目,承包范圍是地下二層,地上24層的土建、采暖、給排水等工程項目,其中,玻璃幕墻專業(yè)工程由A公司直接發(fā)包,工期自2005年6月26日至2006年12月30日,工程款按工程進度支付。同時約定,由B公司履行對玻璃幕墻專業(yè)工程項目的施工配合義務(wù),由A公司按玻璃幕墻專業(yè)工程項目竣工結(jié)算價款的3%向B公司支付總包管理費。玻璃幕墻工程由江蘇某一玻璃幕墻專業(yè)施工單位(以下簡稱“C公司”)施工。施工過程中,在總包工程已完工的情況下,由于C公司自身原因,導致玻璃幕墻工程不僅遲遲不能完工,且已完工程也存在較多的質(zhì)量問題。訴訟請求A公司在多次催促B公司履行總包管理義務(wù)和C公司履行專業(yè)施工合同所約定的要求未果的情況下,以B公司為第一被告、C公司為第二被告向法院提起訴訟,訴訟請求有三項:
1)請求判令第一被告與第二被告共同連帶向原告承擔由于工期延誤所造成實際損失和預期利潤;
2)請求判令第一被告與第二被告共同連帶承擔質(zhì)量的返修義務(wù);
3)請求判令二被告承擔案件的訴訟費和財產(chǎn)保全費用。爭議焦點
本案的發(fā)包人以施工總承包單位B公司收取“總包管理費”卻沒有履行總包管理職責,而要求與玻璃幕墻專業(yè)施工單位C公司共同承擔連帶責任,而總承包單位B公司則以玻璃幕墻專業(yè)工程項目的合同當事人并非是B公司與C公司所簽訂為由而拒絕承擔連帶責任,從而產(chǎn)生糾紛。分清這一糾紛的關(guān)鍵是分清總包配合費與總包管理費的異同之處,具體爭議焦點主要是有以下幾點:
1)B公司收取的“總包管理費”,其實質(zhì)是什么?而總包管理費與總包配合費的區(qū)別主要有哪些?
2)若B公司在履行配合義務(wù)過程中存在瑕疵,是承擔按份責任還是承擔連帶責任?而共同責任中的按份責任與連帶責任法律有哪些主要規(guī)定?
3)A公司要求違約者承擔賓館延誤開張的預期利潤是否有法律依據(jù)?
2.1.5工程建設(shè)從業(yè)單位資質(zhì)管理制度1.從業(yè)單位的條件根據(jù)建筑法的規(guī)定,從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位,應(yīng)當具備下列條件:1)有符合國家規(guī)定的注冊資本2)有與其從事的建筑活動相適應(yīng)的專業(yè)技術(shù)人員3)有從事相關(guān)建筑活動所應(yīng)有的技術(shù)裝備4)法律、行政法規(guī)的其他條件資質(zhì)管理2.建筑施工企業(yè)從業(yè)資質(zhì)管理制度由于建筑工程種類很多,建筑工程的建設(shè)規(guī)模和技術(shù)要求的復雜程度也不同,因而,從事建筑活動的施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位等單位的資質(zhì)等級也各有不同。如《建筑法》第十三條規(guī)定:從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位,按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件,劃分不同的資質(zhì)等級,經(jīng)資質(zhì)審查合格,取得相應(yīng)等級資質(zhì)證書后,方可在其資質(zhì)等級許可證的范圍內(nèi)從事建筑活動。這就是參與建筑活動從業(yè)單位資質(zhì)準入制度在法律上的立法依據(jù)。同時還明確規(guī)定從事建筑活動的各類企業(yè)法人資質(zhì)等級構(gòu)成要素:注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績。下面重點介紹建筑工程總承包施工企業(yè)、工程監(jiān)理單位等法人資質(zhì)等級構(gòu)成要素的就位標準。1)資質(zhì)序列、資質(zhì)類別、資質(zhì)等級《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》規(guī)定:建筑企業(yè)應(yīng)當按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等條件申請資質(zhì),經(jīng)審查合格,取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書后,方可在資質(zhì)許可的范圍內(nèi)從事建筑施工活動。2)資質(zhì)申請與審批施工總承包序列特級和一級企業(yè)、專業(yè)承包序列一級企業(yè)資質(zhì)經(jīng)省級建設(shè)行政主管部門審核同意后,由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門審批;其中鐵道、交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)、民航等方面的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì),由省級建設(shè)行政主管部門或同級有關(guān)部門審核同意后,報國務(wù)院建設(shè)行政主管部門,經(jīng)國務(wù)院有關(guān)部門初審同意后,由國務(wù)院建設(shè)行政主管部門審批。審核部門應(yīng)當對建筑業(yè)企業(yè)的資質(zhì)條件和申請資質(zhì)提供的資料審查核實。3)承包工程范圍房屋建筑工程施工總承包企業(yè)的承包工程范圍劃分如下:①特級企業(yè)可承擔各類房屋建筑工程的施工。②一級企業(yè)可承擔單項建安合同額不超過企業(yè)注冊資本金5倍的下列房屋建筑工程的施工:40層及40層以下、各類跨度的房屋建筑工程;高度240m及以下的構(gòu)筑物,建筑面積20萬㎡及以下的住宅小區(qū)或建筑群體。③二級企業(yè)可承擔單項建安合同額不超過企業(yè)注冊資本金5倍的下列房屋建筑工程的施工:28層及28層以下、單跨跨度36m及以下的房屋建筑工程:高度120m及以下的構(gòu)筑物,建筑面積120000㎡及以下的住宅小區(qū)或建筑群體。④三級企業(yè)可承擔單項建安合同額不超過企業(yè)注冊資本金5倍的下列房屋建筑工程的施工:14層及14層以下、單跨跨度24m及以下的房屋建筑工程;高度70m及以下的構(gòu)筑物;建筑面積60000㎡及以下的住宅小區(qū)或建筑群體。4)資質(zhì)的監(jiān)督管理建設(shè)主管部門、其他有關(guān)部門履行監(jiān)督檢查職責時,有權(quán)采取下列措施:(1)被檢查單位提供建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書、注冊執(zhí)業(yè)人員的注冊執(zhí)業(yè)證書,有關(guān)施工業(yè)務(wù)的文檔,有關(guān)質(zhì)量管理、安全生產(chǎn)管理、檔案管理、財務(wù)管理等企業(yè)內(nèi)部管理制度的文件;(2)被檢查單位進行檢查,查閱相關(guān)資料;(3)違反有關(guān)法律、法規(guī)和本規(guī)定及有關(guān)規(guī)范和標準的行為。3.勘察設(shè)計單位從業(yè)資質(zhì)管理制度1)工程勘察設(shè)計資質(zhì)的分類、分級《建設(shè)工程勘察設(shè)計企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》規(guī)定,建設(shè)工程勘察企業(yè)應(yīng)當按照其擁有的注冊資本,專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和勘察設(shè)計業(yè)績等條件申請資質(zhì),經(jīng)審查合格,取得建設(shè)工程勘察資質(zhì)證書后,方可在資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建設(shè)工程勘察活動。工程勘察資質(zhì)分為工程勘察綜合資質(zhì)、工程勘察專業(yè)資質(zhì)、工程勘察勞務(wù)資質(zhì)。2)資質(zhì)申請和審批從事建設(shè)工程勘察、工程設(shè)計活動的企業(yè),應(yīng)當按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和勘察設(shè)計業(yè)績等條件申請資質(zhì),經(jīng)審查合格,取得建設(shè)工程勘察、工程設(shè)計資質(zhì)證書后,方可在資質(zhì)許可的范圍內(nèi)從事建設(shè)工程勘察、工程設(shè)計活動。(1)申請工程勘察甲級資質(zhì)、工程設(shè)計甲級資質(zhì),以及涉及鐵路、交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)、民航等方面的工程設(shè)計乙級資質(zhì)的,應(yīng)當向企業(yè)工商注冊所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)主管部門提出申請。其中,國務(wù)院國資委管理的企業(yè)應(yīng)當向國務(wù)院建設(shè)主管部門提出申請;國務(wù)院國資委管理的企業(yè)下屬層級的企業(yè)申請資質(zhì),應(yīng)當由國務(wù)院國資委管理的企業(yè)向國務(wù)院建設(shè)主管部門提出申請。(2)申請工程勘察乙級及以下資質(zhì)、勞務(wù)資質(zhì)、工程設(shè)計乙級(涉及鐵路、交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)、民航等方面的工程設(shè)計乙級資質(zhì)除外)及以下資質(zhì)許可由省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)主管部門實施。具體實施程序由省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)主管部門依法確定。省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)主管部門應(yīng)當自作出決定之日起30日內(nèi),將準予資質(zhì)許可的決定報國務(wù)院建設(shè)主管部門備案。(3)企業(yè)首次申請工程勘察、工程設(shè)計資質(zhì),應(yīng)當提供以下材料。②企業(yè)法人、合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照副本復印件;③企業(yè)章程或合伙人協(xié)議;④企業(yè)法定代表人、合伙人的身份證明;⑤企業(yè)負責人、技術(shù)負責人的身份證明、任職文件、畢業(yè)證書、職稱證書及相關(guān)資質(zhì)標準要求提供的材料;⑥工程勘察、工程設(shè)計資質(zhì)申請表中所列注冊執(zhí)業(yè)人員的身份證明、注冊執(zhí)業(yè)證書;⑦工程勘察、工程設(shè)計資質(zhì)標準要求的非注冊專業(yè)技術(shù)人員的職稱證書、畢業(yè)證書、身份證明及個人業(yè)績材料;⑧工程勘察、工程設(shè)計資質(zhì)標準要求的注冊執(zhí)業(yè)人員、其他專業(yè)技術(shù)人員與原聘用單位解除聘用勞動合同的證明及新單位的聘用勞動合同;⑨資質(zhì)標準要求的其他有關(guān)材料。(4)企業(yè)首次申請、增項申請工程勘察、工程設(shè)計資質(zhì),其申請資質(zhì)等級最高不超過乙級,且不考核企業(yè)工程勘察、工程設(shè)計業(yè)績。已具備施工資質(zhì)的企業(yè)首次申請同類別或相近類別的工程勘察、工程設(shè)計資質(zhì)的,可以將相應(yīng)規(guī)模的工程總承包業(yè)績作為工程業(yè)績予以申報。其申請資質(zhì)等級最高不超過其現(xiàn)有施工資質(zhì)等級。3)資質(zhì)的監(jiān)督與管理國務(wù)院建設(shè)主管部門對全國的建設(shè)工程勘察、設(shè)計資質(zhì)實施統(tǒng)一的監(jiān)督管理,國務(wù)院鐵路、交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)、民航等有關(guān)部門配合國務(wù)院建設(shè)主管部門對相應(yīng)的行業(yè)資質(zhì)進行監(jiān)督管理??h級以上地方人民政府建設(shè)主管部門負責對本行政區(qū)域內(nèi)的建設(shè)工程勘察、設(shè)計資質(zhì)實施監(jiān)督管理,縣級以上人民政府交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)等有關(guān)部門配合同級建設(shè)主管部門對相應(yīng)的行業(yè)資質(zhì)進行監(jiān)督管理。上級建設(shè)主管部門應(yīng)當加強對下級建設(shè)主管部門資質(zhì)管理工作的監(jiān)督檢查,及時糾正資質(zhì)管理中的違法行為。4)違反資質(zhì)管理的法律責任(1)企業(yè)隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料申請資質(zhì)的,資質(zhì)許可機關(guān)不予受理或者不予行政許可,并給予警告,該企業(yè)在1年內(nèi)不得再次申請該資質(zhì)。(2)企業(yè)以欺騙、賄賂等不正當手段取得資質(zhì)證書的,由縣級以上地方人民政府建設(shè)主管部門或者有關(guān)部門給予警告,并依法處以罰款;該企業(yè)在3年內(nèi)不得再次申請該資質(zhì)。(3)企業(yè)不及時辦理資質(zhì)證書變更手續(xù)的,由資質(zhì)許可機關(guān)責令限期辦理;逾期不辦理的,可處以1000元以上1萬元以下的罰款。(4)企業(yè)未按照規(guī)定提供信用檔案信息的,由縣級以上地方人民政府建設(shè)主管部門給予警告,責令限期改正;逾期未改正的,可處以1000元以上1萬元以下的罰款。案例【基本案情】
原告蔣ⅹⅹ,于2007年3月份偽造了ⅹⅹ勞務(wù)有限公司的公章,同年4月份用該偽造的公章與北京ⅹⅹ房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂了一份建筑施工承包合同,由原告蔣ⅹⅹ承包北京某小區(qū)住宅的建設(shè)施工工程。工程竣工后,經(jīng)驗收合格,蔣ⅹⅹ向發(fā)包方北京ⅹⅹ房地產(chǎn)開發(fā)有限公司討要工程款時遭拒。案情分析律師作為原告代理人,在本案庭審過程中提出了如下代理意見:
1、原告蔣ⅹⅹ有權(quán)取得工程款。原告雖然不具備建筑施工的主體資質(zhì),與北京ⅹⅹ房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂的合同無效,但是依據(jù)我國相關(guān)法律的規(guī)定:建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持。
2、原告蔣ⅹⅹ偽造公章的行為不是民事行為,其行為應(yīng)受到刑法和行政法的調(diào)整,不應(yīng)在本案中予以處理。
最后,法院依法采納了我處律師的代理意見,支持了原告要求被告北京ⅹⅹ房地產(chǎn)開發(fā)有限公司支付相應(yīng)工程款的訴訟請求。(5)涂改、倒賣、出租、出借或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓資質(zhì)證書的,由縣級以上地方人民政府建設(shè)主管部門或者有關(guān)部門給予警告,責令改正,并處以1萬元以上3萬元以下的罰款;造成損失的,依法承擔賠償責任;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。(6)縣級以上地方人民政府建設(shè)主管部門依法給予工程勘察、設(shè)計企業(yè)行政處罰的,應(yīng)當將行政處罰決定以及給予行政處罰的事實、理由和依據(jù),報國務(wù)院建設(shè)主管部門備案。(7)建設(shè)主管部門及其工作人員,違反本規(guī)定,有下列情形之一的,由其上級行政機關(guān)或者監(jiān)察機關(guān)責令改正;情節(jié)嚴重的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依法給予行政處分:①對不符合條件的申請人準予工程勘察、設(shè)計資質(zhì)許可的;②對符合條件的申請人不予工程勘察、設(shè)計資質(zhì)許可或者未在法定期限內(nèi)作出許可決定的;③對符合條件的申請不予受理或者未在法定期限內(nèi)初審完畢的;④利用職務(wù)上的便利,收受他人財物或者其他好處的;⑤不依法履行監(jiān)督職責或者監(jiān)督不力,造成嚴重后果的。4.工程監(jiān)理單位從業(yè)資質(zhì)管理制度1)工程監(jiān)理資質(zhì)的分類、分級工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)分為綜合資質(zhì)、專業(yè)資質(zhì)和事務(wù)所資質(zhì)。其中,專業(yè)資質(zhì)按照工程性質(zhì)和技術(shù)特點劃分為若干工程類別。綜合資質(zhì)、事務(wù)所資質(zhì)不分級別。專業(yè)資質(zhì)分為甲級、乙級;其中,房屋建筑、水利水電、公路和市政公用專業(yè)資質(zhì)可設(shè)立丙級。2)資質(zhì)申請與審批(1)申請綜合資質(zhì)、專業(yè)甲級資質(zhì)的,應(yīng)當向企業(yè)工商注冊所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)主管部門提出申請。(2)申請專業(yè)乙級、丙級資質(zhì)和事務(wù)所資質(zhì)由企業(yè)所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)主管部門審批。資質(zhì)案例案情:某鎮(zhèn)政府因拆遷建設(shè)需要,將其一幢舊平房的拆除工程發(fā)包給金某,金某雖從事拆除工作多年,但沒有取得相應(yīng)資質(zhì),其雇請了黃某等10余民工進行墻體拆除。今年7月9日,黃某等人在用繩拉墻體時,因操作不當致墻體倒踏時砸傷包括黃某在內(nèi)的3名雇工,經(jīng)鑒定傷情均為輕傷甲級。黃某等人索賠無望,遂將金某訴至法院。法院在審理過程中,將某政府追加為被告,查明其發(fā)包時知道金某沒有相應(yīng)資質(zhì)。
(3)申請工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì),應(yīng)當提交以下材料:①工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)申請表(一式三份)及相應(yīng)電子文檔;②企業(yè)法人、合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照;③企業(yè)章程或合伙人協(xié)議;④企業(yè)法定代表人、企業(yè)負責人和技術(shù)負責人的身份證明、工作簡歷及任命(聘用)文件;⑤工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)申請表中所列注冊監(jiān)理工程師及其他注冊執(zhí)業(yè)人員的注冊執(zhí)業(yè)證書;⑥有關(guān)企業(yè)質(zhì)量管理體系、技術(shù)和檔案等管理制度的證明材料;⑦有關(guān)工程試驗檢測設(shè)備的證明材料。(4)申請資質(zhì)證書變更,應(yīng)當提交以下材料:①資質(zhì)證書變更的申請報告;②企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本原件;③工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)證書正、副本原件。工程監(jiān)理企業(yè)改制的,除前款規(guī)定材料外,還應(yīng)當提交企業(yè)職工代表大會或股東大會關(guān)于企業(yè)改制或股權(quán)變更的決議、企業(yè)上級主管部門關(guān)于企業(yè)申請改制的批復文件。3)監(jiān)理工作服務(wù)范圍甲級工程監(jiān)理企業(yè)可以跨地區(qū)、跨部門監(jiān)理經(jīng)核定的工程類別中的一、二、三等工程;乙級工程監(jiān)理企業(yè)可以跨地區(qū)、本部門監(jiān)理經(jīng)核定的工程類別中的二、三等工程;丙級工程監(jiān)理企業(yè)可以在本地區(qū)、本部門監(jiān)理經(jīng)核定的工程類別中的三等工程。4)監(jiān)督管理建設(shè)主管部門履行監(jiān)督檢查職責時,有權(quán)采取下列措施。(1)要求被檢查單位提供工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)證書、注冊監(jiān)理工程師注冊執(zhí)業(yè)證書,有關(guān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)的文檔,有關(guān)質(zhì)量管理、安全生產(chǎn)管理、檔案管理等企業(yè)內(nèi)部管理制度的文件;(2)進入被檢查單位進行檢查,查閱相關(guān)資料;(3)糾正違反有關(guān)法律、法規(guī)和本規(guī)定及有關(guān)規(guī)范和標準的行為。掛靠案例【案情】
付某以掛靠某建筑公司的名義承包工程,雙方簽訂合同,約定:付某以包工包料形式承包某工程,建筑公司按工程總造價收取管理費用;并約定出現(xiàn)安全事故由付某承擔全部經(jīng)濟損失和法律責任。2010年12月,雇員李某在施工過程中摔傷,經(jīng)鑒定為傷殘八級,并認定為工傷?,F(xiàn)李某要求建筑公司賠償其損失,建筑公司認為李某實為付某的雇員,付某應(yīng)對自身承包工程的安全施工負監(jiān)管責任,而且雙方簽訂的合同中也約定了出現(xiàn)安全事故的責任承擔方式,故付某應(yīng)承擔李某的全部傷殘損失。
意見分歧【分歧】
對于雇員李某的損失,建筑公司與付某之間該如何分責,有三種不同觀點:
第一種觀點認為,建筑公司與付某簽訂的合同明確約定了出現(xiàn)安全事故由付某承擔全部經(jīng)濟損失和法律責任,故由付某承擔全部責任。
第二種觀點認為,付某是掛靠建筑公司的名義承包工程的,應(yīng)該由建筑公司承擔全部責任,付某不承擔責任。
第三種觀點認為,掛靠行為不符合我國法律規(guī)定,建筑公司與付某簽訂的合同系無效合同,對于李某的損失雙方應(yīng)承擔連帶賠償責任。
解析先,《中華人民共和國建筑法》第二十六條規(guī)定:“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程?!备鶕?jù)此款,本案中被告掛靠原告的名義承包工程,違反了我國法律的強制性規(guī)定?!逗贤ā返谖迨l規(guī)定:“有下列情況之一的合同無效:……(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。”據(jù)此,建筑公司與付某簽訂的合同系無效合同,自然其中關(guān)于人身損害的約定也屬無效條款。鑒于該份合同的無效雙方均存在過錯,故對由此產(chǎn)生的損失雙方均應(yīng)承擔責任。
其次,《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第二款規(guī)定“雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害,發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的,應(yīng)當與雇主承擔連帶賠償責任。”此外,《建設(shè)工程單位的安全責任》第五條第二款也規(guī)定“發(fā)包單位將建設(shè)工程分包給其他單位的,發(fā)包合同中應(yīng)當明確規(guī)定各自的權(quán)利、義務(wù)。發(fā)包單位與承包單位對安全生產(chǎn)承擔連帶責任?!睋?jù)此,本案中建筑公司作為被掛靠單位等同于是發(fā)包單位,沒有對付某的相應(yīng)資質(zhì)和安全生產(chǎn)條件進行審查,存在過錯,故應(yīng)當與其承擔連帶賠償責任。
綜上,李某的損失應(yīng)該由建筑公司與付某承擔連帶賠償責任。
2.1.6建設(shè)工程監(jiān)理制度1.概述建設(shè)工程監(jiān)理,是指具有相應(yīng)資質(zhì)的監(jiān)理單位受工程項目業(yè)主的委托,依據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī),經(jīng)建設(shè)主管部門批準的工程項目建設(shè)文件,建設(shè)工程合同和建設(shè)工程委托監(jiān)理合同,對工程建設(shè)實施的專業(yè)化監(jiān)督和管理。2.建設(shè)工程監(jiān)理的原則《建筑法》第三十二條規(guī)定:“建筑工程監(jiān)理應(yīng)當依照法律、行政法規(guī)及有關(guān)的技術(shù)標準、設(shè)計文件和建筑工程承包合同,對承包單位在施工質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等方面,代表建設(shè)單位實施監(jiān)督?!庇纱丝梢?,依法監(jiān)理、科學公正是建設(shè)工程監(jiān)理的原則。3.強制監(jiān)理的范圍雖然監(jiān)理是基于業(yè)主委托,由監(jiān)理人自愿承擔完成的工作,但與社會公共利益關(guān)系重大的工程,為確保工程質(zhì)量和社會公眾的生命財產(chǎn)安全,國家可以規(guī)定強制實行監(jiān)理的建筑工程范圍。國務(wù)院于2000年1月30日頒發(fā)的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第十二條規(guī)定下列建設(shè)工程必須實行監(jiān)理:1)國家重點建設(shè)工程;2)大中型公用事業(yè)工程;3)成片開發(fā)建設(shè)的住宅小區(qū)工程;4)利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程;5)國家規(guī)定必須實行監(jiān)理的其他工程。4.建設(shè)監(jiān)理合同《中華人民共和國合同法》第二百七十六條規(guī)定:建設(shè)工程實行監(jiān)理的,發(fā)包人應(yīng)當與監(jiān)理人采用書面形式訂立委托監(jiān)理合同。發(fā)包人與監(jiān)理人的權(quán)利和義務(wù)以及法律責任,應(yīng)當依照本法委托合同以及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。2.3建設(shè)工程質(zhì)量管理條例2.3.1概述建設(shè)工程質(zhì)量是指在國家現(xiàn)行的有關(guān)法律、法規(guī)、技術(shù)標準、設(shè)計文件和合同中,對工程的安全、適用、經(jīng)濟、美觀等特性的綜合要求。影響建設(shè)工程質(zhì)量的因素有很多,如設(shè)計、材料、施工機具、地質(zhì)條件、施工工藝、操作方法、人員素質(zhì)、管理水平等等。應(yīng)當明確的是,工程質(zhì)量是由形成工程實體的工作過程中的每一個環(huán)節(jié)決定的。因此,對于工程質(zhì)量的控制和管理不能僅僅停留在事后,而是應(yīng)在工程質(zhì)量形成的過程中對參建單位的建設(shè)活動進行規(guī)范化管理。2.3.2建設(shè)單位的質(zhì)量責任和義務(wù)1.依法對工程進行發(fā)包的責任建設(shè)單位應(yīng)當將工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級的單位。建設(shè)單位不得將建設(shè)工程肢解發(fā)包。2.依法對材料設(shè)備進行招標的責任建設(shè)單位應(yīng)當依法對工程建設(shè)項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購進行招標。3.提供原始資料的責任建設(shè)單位必須向有關(guān)的勘察、設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等單位提供與建設(shè)工程有關(guān)的原始資料。原始資料必須真實、準確、齊全。4.不得干預投標人的責任建設(shè)工程發(fā)包單位,不得迫使承包方以低于成本的價格競標,不得任意壓縮合理工期。建設(shè)單位不得明示或者暗示設(shè)計單位或者施工單位違反工程建設(shè)強制性標準,降低建設(shè)工程質(zhì)量。5.送審施工圖紙的責任建設(shè)單位應(yīng)當將施工圖設(shè)計文件報縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門審查。施工圖設(shè)計文件未經(jīng)審查批準的,不得使用。6.委托監(jiān)理的責任實行監(jiān)理的建設(shè)工程,建設(shè)單位應(yīng)當委托具有相應(yīng)資質(zhì)等級的工程監(jiān)理單位進行監(jiān)理,也可以委托具有工程監(jiān)理相應(yīng)資質(zhì)等級并與被監(jiān)理工程的施工承包單位沒有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系的該工程的設(shè)計單位進行監(jiān)理。必須實行監(jiān)理的建設(shè)工程包括:國家重點建設(shè)工程;大中型公用事業(yè)工程;成片開發(fā)建設(shè)的住宅小區(qū)工程;利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程;國家規(guī)定必須實行監(jiān)理的其他工程。7.辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)的責任建設(shè)單位在領(lǐng)取施工許可證或者開工報告前,應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)。8.確保提供物資符合要求的責任按照合同約定,由建設(shè)單位采購建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的,建設(shè)單位應(yīng)當保證建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備符合設(shè)計文件和合同要求。建設(shè)單位不得明示或者暗示施工單位使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備。9.不得擅自改變主體和承重結(jié)構(gòu)進行裝修的責任涉及建筑主體和承重結(jié)構(gòu)變動的裝修工程,建設(shè)單位應(yīng)當在施工前委托原設(shè)計單位或者具有相應(yīng)資質(zhì)等級的設(shè)計單位提出設(shè)計方案;沒有設(shè)計方案的,不得施工。房屋建筑使用者在裝修過程中,不得擅自變動房屋建筑主體和承重結(jié)構(gòu)。10.依法組織竣工驗收的責任建設(shè)單位收到建設(shè)工程竣工報告后,應(yīng)當組織設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進行竣工驗收。建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的,方可交付使用。11.移交建設(shè)項目檔案的責任建設(shè)單位應(yīng)當嚴格按照國家有關(guān)檔案管理的規(guī)定,及時收集、整理建設(shè)項目各環(huán)節(jié)的文件資料,建立、健全建設(shè)項目檔案,并在建設(shè)工程竣工驗收后,及時向建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門移交建設(shè)項目檔案。2.3.3勘察、設(shè)計單位的質(zhì)量責任和義務(wù)1.依法承攬工程的責任從事建設(shè)工程勘察、設(shè)計的單位應(yīng)當依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。禁止勘察、設(shè)計單位超越其資質(zhì)等級許可的范圍或者以其他勘察、設(shè)計單位的名義承攬工程。禁止勘察、設(shè)計單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬工程。勘察、設(shè)計單位不得轉(zhuǎn)包或者違法分包所承攬的工程。2.執(zhí)行強制性標準的責任勘察、設(shè)計單位必須按照工程建設(shè)強制性標準進行勘察、設(shè)計,并對其勘察、設(shè)計的質(zhì)量負責。注冊建筑師、注冊結(jié)構(gòu)工程師等注冊執(zhí)業(yè)人員應(yīng)當在設(shè)計文件上簽字,對設(shè)計文件負責。3.提供符合規(guī)定的勘察、設(shè)計文件的責任勘察單位提供的地質(zhì)、測量、水文等勘察成果必須真實、準確。設(shè)計單位應(yīng)當根據(jù)勘察成果文件進行建設(shè)工程設(shè)計。設(shè)計文件應(yīng)當符合國家規(guī)定的設(shè)計深度要求,注明工程合理使用年限。4.按規(guī)定選擇材料設(shè)備的責任設(shè)計單位在設(shè)計文件中選用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備,應(yīng)當注明規(guī)格、型號、性能等技術(shù)指標,其質(zhì)量要求必須符合國家規(guī)定的標準。除有特殊要求的建筑材料、專用設(shè)備、工藝生產(chǎn)線等外,設(shè)計單位不得指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。5.解釋設(shè)計文件的責任設(shè)計單位應(yīng)當就審查合格的施工圖設(shè)計文件向施工單位作出詳細說明。6.參與質(zhì)量事故分析的責任設(shè)計單位應(yīng)當參與建設(shè)工程質(zhì)量事故分析,并對因設(shè)計造成的質(zhì)量事故,提出相應(yīng)的技術(shù)處理方案。2.3.4施工單位的質(zhì)量責任和義務(wù)1.依法承攬工程的責任施工單位應(yīng)當依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。禁止施工單位超越本單位資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬工程。施工單位不得轉(zhuǎn)包或者違法分包工程。2.建立責任保證體系的責任施工單位對建設(shè)工程的施工質(zhì)量負責。施工單位應(yīng)當建立質(zhì)量責任制,確定工程項目的項目經(jīng)理、技術(shù)負責人和施工管理負責人。建設(shè)工程實行總承包的,總承包單位應(yīng)當對全部建設(shè)工程質(zhì)量負責;建設(shè)工程勘察、設(shè)計、施工、設(shè)備采購的一項或者多項實行總承包的,總承包單位應(yīng)當對其承包的建設(shè)工程或者采購的設(shè)備的質(zhì)量負責。3.按圖施工的責任施工單位必須按照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標準施工,不得擅自修改工程設(shè)計,不得偷工減料。施工單位在施工過程中發(fā)現(xiàn)設(shè)計文件和圖紙有差錯的,應(yīng)當及時提出意見和建議。4.對建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備進行檢驗的責任施工單位必須按照工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標準和合同約定,對建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備和商品混凝土進行檢驗,檢驗應(yīng)當有書面記錄和專人簽字;未經(jīng)檢驗或者檢驗不合格的,不得使用。5.對施工質(zhì)量進行檢驗的責任施工單位必須建立、健全施工質(zhì)量的檢驗制度,嚴格工序管理,作好隱蔽工程的質(zhì)量檢查和記錄。隱蔽工程在隱蔽前,施工單位應(yīng)當通知建設(shè)單位和建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)。施工人員對涉及結(jié)構(gòu)安全的試塊、試件以及有關(guān)材料,應(yīng)當在建設(shè)單位或者工程監(jiān)理單位監(jiān)督下現(xiàn)場取樣,并送具有相應(yīng)資質(zhì)等級的質(zhì)量檢測單位進行檢測。6.保修的責任施工單位對施工中出現(xiàn)質(zhì)量問題的建設(shè)工程或者竣工驗收不合格的建設(shè)工程,應(yīng)當負責返修。7.教育培訓的責任施工單位應(yīng)當建立、健全教育培訓制度,加強對職工的教育培訓;未經(jīng)教育培訓或者考核不合格的人員,不得上崗作業(yè)。2.3.5工程監(jiān)理單位的質(zhì)量責任和義務(wù)1.依法承攬工程的責任工程監(jiān)理單位應(yīng)當依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承擔工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。禁止工程監(jiān)理單位超越本單位資質(zhì)等級許可的范圍或者以其他工程監(jiān)理單位的名義承擔工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。禁止工程監(jiān)理單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承擔工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。2.獨立監(jiān)理的責任工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的施工承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系的,不得承擔該項建設(shè)工程的監(jiān)理業(yè)務(wù)。3.依法監(jiān)理的責任工程監(jiān)理單位應(yīng)當依照法律、法規(guī)以及有關(guān)技術(shù)標準、設(shè)計文件和建設(shè)工程承包合同,代表建設(shè)單位對施工質(zhì)量實施監(jiān)理,并對施工質(zhì)量承擔監(jiān)理責任。4.檢驗、確認工程質(zhì)量的責任工程監(jiān)理單位應(yīng)當選派具備相應(yīng)資格的總監(jiān)理工程師和監(jiān)理工程師進駐施工現(xiàn)場。未經(jīng)監(jiān)理工程師簽字,建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不得在工程上使用或者安裝,施工單位不得進行下一道工序的施工。未經(jīng)總監(jiān)理工程師簽字,建設(shè)單位不撥付工程款,不進行竣工驗收。監(jiān)理工程師應(yīng)當按照工程監(jiān)理規(guī)范的要求,采取旁站、巡視和平行檢驗等形式,對建設(shè)工程實施監(jiān)理。2.3.6建筑工程的竣工驗收和質(zhì)量保修1.建筑工程竣工驗收制度工程項目的竣工驗收是施工全過程的最后一道程序,也是工程項目管理的最后一項工作。它是建設(shè)投資成果轉(zhuǎn)入生產(chǎn)或者使用的標志,也是全面考核投資效益、檢驗設(shè)計和施工質(zhì)量的重要環(huán)節(jié)?!督ㄖā返诹粭l規(guī)定:“建筑工程竣工經(jīng)驗收合格后,方可交付使用;未經(jīng)驗收或者驗收不合格的,不得交付使用?!?)竣工驗收的條件《質(zhì)量管理條例》第十六條規(guī)定,建設(shè)單位收到建設(shè)工程竣工報告后,應(yīng)當組織設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進行竣工驗收,建設(shè)工程竣工驗收應(yīng)當具備下列條件:(1)完成建設(shè)工程設(shè)計和合同約定的各項內(nèi)容;(2)有完整的技術(shù)檔案和施工管理資料;(3)有工程使用的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的進場試驗報告;(4)有勘察、設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質(zhì)量合格文件;(5)有施工單位簽署的工程保修書。2)竣工驗收的程序《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗收暫行規(guī)定》第六條規(guī)定,工程竣工驗收應(yīng)當按以下程序進行:(1)工程完工后,施工單位向建設(shè)單位提交工程竣工報告,申請工程竣工驗收。實行監(jiān)理的工程竣工報告須經(jīng)總監(jiān)理工程師簽署意見。(2)建設(shè)單位收到工程竣工報告后,對符合竣工驗收要求的工程,組織勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理等單位和其他有關(guān)方面的專家組成驗收組,制定驗收方案。(3)建設(shè)單位應(yīng)當在工程竣工驗收7個工作日前將驗收的時間、地點及驗收組名單書面通知負責監(jiān)督該工程的工程質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)。(4)建設(shè)單位組織工程竣工驗收。3)竣工驗收報告的內(nèi)容《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗收暫行規(guī)定》第七條規(guī)定,工程竣工驗收合格后,建設(shè)單位應(yīng)當及時提出工程竣工驗收報告。工程竣工驗收報告主要包括工程概況,建設(shè)單位執(zhí)行基本建設(shè)程序情況,對工程勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理等方面的評價,工程竣工驗收時間、程序、內(nèi)容和組織形式,工程竣工驗收意見等內(nèi)容。4)竣工驗收的備案《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗收備案管理暫行辦法》第四條規(guī)定:“建設(shè)單位應(yīng)當自工程竣工驗收合格之日起15日內(nèi),依照本辦法規(guī)定,向工程所在地的縣級以上地方人民政府建設(shè)主管部門備案?!?.建筑工程質(zhì)量保修制度《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第三十九條規(guī)定,建設(shè)工程實行質(zhì)量保修制度,建設(shè)工程承包單位在向建設(shè)單位提交工程竣工驗收報告時,應(yīng)當向建設(shè)單位出具質(zhì)量保修書,質(zhì)量保修書中應(yīng)當明確建設(shè)工程的保修范圍、保修期限和保修責任等。第四十條規(guī)定,在正常使用條件下,建設(shè)工程的最低保修期限為:(1)基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程,為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限;(2)屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏,為五年;(3)供熱與供冷系統(tǒng),為兩個采暖期、供冷期;(4)電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程,為兩年。2.3.7政府對建設(shè)工程質(zhì)量的監(jiān)督管理我國由建設(shè)部負責全國建設(shè)行政管理,鐵路、交通、水利等部門分別對專業(yè)建設(shè)工程進行監(jiān)督管理??h級以上人民政府建設(shè)行政主管部門在本行政區(qū)域內(nèi)實行建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督管理。但工程質(zhì)量監(jiān)督工作是一項專業(yè)性強而且十分復雜的工作,因此建設(shè)工程質(zhì)量的監(jiān)督管理職責可以由建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門委托的具有獨立法人資格的工程質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)承擔。工程質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)必須擁有一定數(shù)量的質(zhì)量監(jiān)督工程師,有滿足工程質(zhì)量監(jiān)督檢查工作所需要的工具和設(shè)備。2.4建設(shè)工程注冊執(zhí)業(yè)資格管理制度注冊建筑師制度注冊建筑師是指依法取得注冊建筑師證書并從事房屋建筑設(shè)計及相關(guān)業(yè)務(wù)的人員。我國注冊建筑師分為兩級,即一級注冊建筑師和二級注冊建筑師。1)注冊建筑師考試注冊建筑師考試分為一級注冊建筑師考試和二級注冊建筑師考試。注冊建筑師考試實行全國統(tǒng)一考試,每年進行一次。注冊建筑師考試由全國注冊建筑師管理委員會統(tǒng)一部署,省、自治區(qū)、直轄市注冊建筑師管理委員會組織實施。2)注冊建筑師注冊(1)注冊的條件。經(jīng)注冊建筑師考試合格,取得注冊建筑師資格,除《注冊建筑師條例》第十三條規(guī)定的不予注冊的情形外,均可注冊。(2)注冊的申請程序與機構(gòu)。注冊建筑師的申請注冊采取個人注冊與單位統(tǒng)一辦理手續(xù)相結(jié)合的程序。3)注冊建筑師的執(zhí)業(yè)范圍及執(zhí)業(yè)管理注冊建筑師的執(zhí)業(yè)范圍包括建筑設(shè)計、建筑設(shè)計技術(shù)咨詢、建筑物調(diào)查與鑒定,對本人主持設(shè)計的項目進行施工指導和監(jiān)督,國務(wù)院建設(shè)行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。一級注冊建筑師的業(yè)務(wù)范圍與二級注冊建筑師的業(yè)務(wù)范圍有所不同。一級注冊建筑師業(yè)務(wù)范圍不受建筑規(guī)模和工程復雜程度的限制,二級注冊建筑師的業(yè)務(wù)范圍限定在國家規(guī)定的建筑規(guī)模和工程復雜程度范圍內(nèi)。注冊建筑師執(zhí)行業(yè)務(wù)應(yīng)由設(shè)計單位統(tǒng)一接受委托并指派,注冊建筑師不得私自承接業(yè)務(wù)。4)注冊建筑師的權(quán)利和義務(wù)(1)注冊建筑師的權(quán)利。專有名稱權(quán):注冊建筑師有權(quán)以注冊建筑師的名義執(zhí)行業(yè)務(wù),非注冊建筑師不得以注冊建筑師的名義執(zhí)行注冊業(yè)務(wù),二級注冊建筑師不得以一級注冊建筑師的名義執(zhí)行注冊業(yè)務(wù)。設(shè)計文件簽字權(quán):注冊建筑師有權(quán)在設(shè)計文件上以注冊建筑師名義簽字,并對其負責;非注冊建筑師不得在設(shè)計文件上以注冊建筑師名義簽字。獨立設(shè)計權(quán):國家規(guī)定一定跨度、跨徑和高度以上的房屋建筑,應(yīng)當由注冊建筑師設(shè)計。(2)注冊建筑師的義務(wù)。遵守法律、法規(guī)和職業(yè)道德,維護社會公共利益;保證建筑設(shè)計的質(zhì)量,并在其負責的設(shè)計圖紙上簽字;保守在職業(yè)中知悉的單位和個人的秘密;不得同時受聘于兩個以上建筑設(shè)計單位執(zhí)行業(yè)務(wù);不能準許他人以本人名義執(zhí)行業(yè)務(wù)等義務(wù)。5)注冊建筑師的責任因設(shè)計質(zhì)量造成的經(jīng)濟損失,首先由設(shè)計單位承擔賠償責任,承擔賠償責任的設(shè)計單位有權(quán)對簽字的注冊建筑師根據(jù)其責任大小進行追償。2.4.2注冊結(jié)構(gòu)工程師制度1)注冊結(jié)構(gòu)工程師的考試注冊結(jié)構(gòu)工程師的考試實行全國統(tǒng)一大綱、統(tǒng)一命題、統(tǒng)一組織的方法,原則上每年舉行一次。參考人員資格、具體考試內(nèi)容和考試方法由建設(shè)部與人事部規(guī)定。一級注冊結(jié)構(gòu)工程師的考試分為基礎(chǔ)考試和專業(yè)考試兩部分。通過基礎(chǔ)考試的人員,從事結(jié)構(gòu)工程設(shè)計或相關(guān)業(yè)務(wù)滿一定年限,方可申請參加專業(yè)考試。注冊結(jié)構(gòu)工程師資格考試合格者,頒發(fā)注冊結(jié)構(gòu)工程師執(zhí)業(yè)資格證書。2)注冊結(jié)構(gòu)工程師的注冊取得注冊結(jié)構(gòu)師執(zhí)業(yè)資格者從事結(jié)構(gòu)工程設(shè)計業(yè)務(wù),必須申請注冊,各級注冊結(jié)構(gòu)師管理委員會負責注冊結(jié)構(gòu)師的注冊工作。對準予注冊的申請人,分別由全國注冊結(jié)構(gòu)工程師管理委員會和省、自治區(qū)、直轄市注冊結(jié)構(gòu)工程師管理委員會注冊結(jié)構(gòu)工程師核發(fā)建設(shè)部統(tǒng)一制作的注冊結(jié)構(gòu)師注冊證書。3)注冊結(jié)構(gòu)工程師的執(zhí)業(yè)(1)執(zhí)業(yè)范圍。注冊結(jié)構(gòu)工程師可從事結(jié)構(gòu)工程設(shè)計;結(jié)構(gòu)工程設(shè)計技術(shù)咨詢;建筑物、構(gòu)筑物、工程設(shè)施等調(diào)查和鑒定;對本人主持設(shè)計的項目進行施工指導和監(jiān)督及建設(shè)部和國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。一級注冊結(jié)構(gòu)工程師的執(zhí)業(yè)范圍不受工程規(guī)模及工程復雜程度的限制。二級注冊結(jié)構(gòu)工程師則要受一定限制,具體限制范圍由建設(shè)部另行規(guī)定。(2)執(zhí)業(yè)要求及責任。目前,我國尚不允許注冊結(jié)構(gòu)工程師個人單獨執(zhí)業(yè),所以,注冊結(jié)構(gòu)工程師必須加入一個勘察設(shè)計企業(yè)后才能執(zhí)業(yè),并由單位統(tǒng)一接受設(shè)計業(yè)務(wù)和統(tǒng)一收費。注冊結(jié)構(gòu)工程師因設(shè)計質(zhì)量造成經(jīng)濟損失時,由勘察設(shè)計企業(yè)承擔賠償責任,勘察設(shè)計企業(yè)有權(quán)向簽字的注冊結(jié)構(gòu)工程師追償。4)注冊結(jié)構(gòu)工程師的權(quán)利與義務(wù)(1)注冊結(jié)構(gòu)工程師的權(quán)利專有名稱權(quán):注冊建筑師有權(quán)以注冊建筑師的名義執(zhí)行業(yè)務(wù),非注冊建筑師不得以注冊建筑師的名義執(zhí)行注冊業(yè)務(wù),二級注冊建筑師不得以一級注冊建筑師的名義執(zhí)行注冊業(yè)務(wù)。設(shè)計文件簽字權(quán):注冊建筑師有權(quán)在設(shè)計文件上以注冊建筑師名義簽字,并對其負責;非注冊建筑師不得在設(shè)計文件上以注冊建筑師名義簽字。獨立設(shè)計權(quán):國
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