婚姻訴訟中的時(shí)間結(jié)構(gòu)和司法限制政策,婚姻法論文

婚姻訴訟中的時(shí)間結(jié)構(gòu)和司法限制政策,婚姻法論文婚姻訴訟能夠講是民事訴訟中最為普通的一類訴訟，不僅在案件訴訟的數(shù)量上占據(jù)著一定的比例，也是最為關(guān)切到當(dāng)事人的生活的案件。民事法律的司法適用源于民事糾紛，婚姻訴訟也是如此，婚姻中的正常締結(jié)、延續(xù)是不需要司法的參與，只要在婚姻關(guān)系的解除存在糾紛爭議訴諸法院時(shí)，才存在司法適用婚姻法的可能，因而(婚姻法〕在這個(gè)意義上實(shí)際上就是離婚法。婚姻法規(guī)范的中心仍然是圍繞著怎樣斷定離婚以及離婚后財(cái)產(chǎn)處理、子女的撫養(yǎng)而展開的。相對于民法研究的權(quán)利義務(wù)規(guī)范分析方式方法，我們國家當(dāng)前對于婚姻訴訟的法社會學(xué)研究還不充分。王曉玲教授曾經(jīng)選擇了西北地區(qū)的某區(qū)法院2003-2005年的離婚案件作為研究對象，對離婚案件中離婚理由、婚姻持續(xù)時(shí)間、律師代理、適用的法律程序、結(jié)案方式等問題進(jìn)行量化實(shí)證研究，固然側(cè)重于分析離婚案件中調(diào)解的問題，如何把握離婚的標(biāo)準(zhǔn)，研究中的問題相對分散，只是呈現(xiàn)出婚姻訴訟的基本樣態(tài)；馬湘鶯則從農(nóng)村基層法院的離婚案件調(diào)解結(jié)案率低這一現(xiàn)象入手，分析這種現(xiàn)象的原因，一方面是婦女經(jīng)濟(jì)地位提升后，夫妻間觀念沖突，利益難以平衡，另一方面源于穩(wěn)定式的生活集體消解，法院難以有效調(diào)動社區(qū)資源，調(diào)解的資源優(yōu)勢已經(jīng)消失。賀欣教授從法院工作人員的行為形式角度解讀離婚案件的現(xiàn)象，以為在法官觀念中根深蒂固的是體制制約的邏輯，因而對于初次離婚通常采取不予判決離婚方式，固然有可能犧牲個(gè)別正義，但增加了結(jié)案數(shù)和降低了對法官的不利風(fēng)險(xiǎn)。相對于整體性的描繪敘述，本文側(cè)重于離婚訴訟中的一個(gè)側(cè)面離婚案件二次起訴現(xiàn)象。關(guān)于兩次起訴才判決離婚的現(xiàn)象是婚姻訴訟中已經(jīng)被普遍認(rèn)識到的一種現(xiàn)象，能夠作為一種法律常識而存在，在學(xué)界中也有人提及，但是定量分析在社會科學(xué)中僅僅有助于描繪敘述和發(fā)現(xiàn)問題的意義，而背后的原因解讀以及負(fù)載的政策與價(jià)值指向，則是人言人殊。例如馬湘鶯以為二次起訴是表示清楚離婚態(tài)度的堅(jiān)決性，表示清楚感情破裂的一種方式，仍側(cè)重于規(guī)范性分析。賀欣教授則對初次不判決離婚現(xiàn)象歸因于法院內(nèi)部的績效考核，法官為追求個(gè)人利益最大化，增加了辦案數(shù)量，減少上訴率和投訴率。這種立論以為體制環(huán)境導(dǎo)向了法官的行為邏輯和結(jié)案方式，看似合理，實(shí)際上是建立在對法院績效考核片面理解的基礎(chǔ)上，案件數(shù)量僅僅僅是法官績效考核的計(jì)件方式和基礎(chǔ)單位，而非績效考核內(nèi)容，采取判決方式與調(diào)解政策的導(dǎo)向也是互相矛盾的，忽略了司法中的知識觀，因而這種闡述的立論和結(jié)論實(shí)際上背道而馳的。法官作為多重角色，不僅本身作為理性人，其行為遭到當(dāng)前審訊管理的鼓勵(lì)機(jī)制和體制場景的指引，而且司法還具有公共政策的機(jī)能，同時(shí)負(fù)載著控制社會的任務(wù)。何況在離婚訴訟中不僅僅關(guān)系到個(gè)人的親身幸福，還關(guān)乎國家對于婚姻的態(tài)度及其參與私人生活領(lǐng)域的程度。本文通過離婚二次起訴現(xiàn)象及其呈現(xiàn)出的特殊審理時(shí)間特征，表示清楚司法對家庭關(guān)系參與的審慎態(tài)度，同時(shí)也是司法保衛(wèi)婚姻、控制離婚的一種方式。二、二次起訴離婚現(xiàn)象的描繪敘述與解讀〔一〕樣本的來源及其講明樣本來源于江蘇省蘇北某市轄區(qū)內(nèi)的一個(gè)基層人民法院。該法院坐落在蘇北地區(qū)京杭運(yùn)河岸邊，下轄一個(gè)人民法庭。2018年，該區(qū)總?cè)丝?1.334萬人。2005-2018年，該院離婚案件收案總數(shù)為1866件。通過離婚案件當(dāng)事人姓名的辨別，提取二次起訴離婚案件550件，占全部取樣來源的29.47%。〔見表1〕【表１】〔二〕二次起訴何以成為可能離婚程序主要是指法律、法規(guī)規(guī)定的婚姻當(dāng)事人離婚時(shí)必須采用和經(jīng)歷的程序和步驟。我們國家婚姻法規(guī)定了不同的離婚程序：行政程序即夫妻雙方自愿同意采用行政登記手續(xù)來解除婚姻關(guān)系的法定方式和程序；訴訟程序是指只要一方當(dāng)事人要求離婚或者男女雙方雖都同意離婚但對子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割和債務(wù)處理等問題存有分歧時(shí)，訴至人民法院而啟用的相關(guān)程序?；橐鲈V訟中大多數(shù)是夫妻一方具有離婚意愿另一方不同意的單意離婚，或稱為片意離婚。一對夫妻到法院離婚，法官會先調(diào)解和好，調(diào)解不成往往判不離。經(jīng)過6個(gè)月法定期間之后，才能夠二次起訴到法院。法官調(diào)解不成才會考慮判決離婚。以上述法院為例，2005-2018年，該院離婚案件收案總數(shù)為1866件，提取的二次起訴離婚案件就有550件，占29.47%。對于這種處理方式從根據(jù)的法律規(guī)范上，根據(jù)我們國家(民事訴訟法〕第111條第二款第七項(xiàng)〔修改后第124條第七項(xiàng)〕：判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新理由，原告在6個(gè)月內(nèi)又起訴的，不予受理。在理論上完全是可能的。但有一些案件的情形很明顯地符合了(婚姻法〕中離婚的標(biāo)準(zhǔn)，法官仍判決不予離婚。對于這種情況，看似令人費(fèi)解，仿fo是一種人為浪費(fèi)更多程序資源的做法，在沒有道德因素影響之下，法官何必判決不予離婚呢?在與法官的實(shí)踐交談中，某基層法院院長說到當(dāng)事人鬧事的一個(gè)小例子。一位老人到院長辦公室來申述講，你們一個(gè)小法官兩個(gè)小時(shí)開了一個(gè)庭，就把我20年的婚姻關(guān)系給解除了，憑什么呀?這一方面講明司法經(jīng)歷體驗(yàn)重要，另一方面反映出，一個(gè)案情如此簡單的事件，法官以為極為簡易，對于當(dāng)事人的生活卻可能造成宏大影響。在當(dāng)前婚姻法規(guī)定中以夫妻感情確已破裂為標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)附帶列舉性條款，給無論準(zhǔn)予還是不準(zhǔn)予離婚留下了很大的裁量余地。離婚案件的判決理由特別靈敏，給法的情理性適用留下較大的空間。在離婚案件的判決書中判決理由通常圍繞五看來進(jìn)行：一看夫妻感情基礎(chǔ)怎樣；二看婚后夫妻生活怎樣；三看離婚原因；四看看婚姻現(xiàn)在狀況；五看有無和好可能。而有無和好可能是判決能否準(zhǔn)予離婚的關(guān)鍵理由。這主要具體表現(xiàn)出在：第一，司法認(rèn)定有和好可能的都會判決不予離婚，不會出現(xiàn)認(rèn)定夫妻雙方有和好可能而判決離婚的情況；第二，在屢次起訴離婚的案件中，假如在之前的程序中，夫妻雙方曾經(jīng)調(diào)解和好并共同生活，法官通常會盡量調(diào)解并在調(diào)解不能和好的情況下判決不予離婚，這主要是由于法官能通過前面和好的經(jīng)歷構(gòu)成司法認(rèn)定，以為夫妻關(guān)系存在和好的可能，而有無和好可能則完全是一種對于夫妻感情狀態(tài)的司法裁量和司法認(rèn)定。因而不管是法律的規(guī)定，還是司法的裁量都為二次甚至是屢次離婚訴訟留足了空間。三、婚姻訴訟中的時(shí)間構(gòu)造〔一〕個(gè)案的審理時(shí)間較短將每一個(gè)離婚案件的立案日期和結(jié)案日期分別作為兩個(gè)變量錄入數(shù)據(jù)，用compute計(jì)算離婚案件的審理時(shí)間，每一個(gè)散點(diǎn)代表一個(gè)案件，多數(shù)案件審理時(shí)間落在50天下面。能夠看出離婚案件的審理時(shí)間相比其他案件較短，這主要是由于離婚案件一般案件事實(shí)比擬清楚、法律適用難度不大。很多案件在立案當(dāng)天就結(jié)案了，審理期限表現(xiàn)為0，單純的數(shù)據(jù)并不能反映出司法的效率，這是由于在法院處理案件中調(diào)解程序仍然是離婚訴訟中的必經(jīng)程序，訴前調(diào)解形式的工作還沒有進(jìn)行量化，也未納入司法管理系統(tǒng)中，因而一些離婚案件通過訴前調(diào)解能夠達(dá)成和好或者離婚的一致意見，在立案庭就獲得了解決。但整體而言，婚姻案件的審理期限較短。〔二〕二次起訴離婚案件糾紛的解決時(shí)間較長將同一對夫妻先后起訴離婚的多個(gè)案件看作是一個(gè)糾紛，從第一次起訴到最后一次結(jié)案的時(shí)間作為糾紛解決的周期。以案件名稱為準(zhǔn)據(jù)，通過辨別同一對夫妻的姓名合并變量，得到以糾紛為變量的新的數(shù)據(jù)集，立案時(shí)間變量依次隨著起訴次數(shù)標(biāo)記為立案時(shí)間1、立案時(shí)間2、立案時(shí)間3。結(jié)案時(shí)間、承辦人、審訊庭等變量以此類推。用最后一次訴訟的結(jié)案時(shí)間與第一次立案的時(shí)間進(jìn)行計(jì)算，就能得到新的變量糾紛解決時(shí)間。在SPSS中，樣本庫中260個(gè)離婚案件二次起訴糾紛的解決時(shí)間平均為406.76天，最大值為1611天，最小值為39天。絕大多數(shù)二次起訴離婚案件的解決周期長于半年，大部分超過一年?！矆D1、圖2所示〕〔三〕同一個(gè)離婚糾紛第二次起訴的審理時(shí)間一般比第一次起訴的審理時(shí)間更長在SPSS中，首先，運(yùn)用compute分別計(jì)算出第一次起訴的審理時(shí)間和第二次起訴的審理時(shí)間，審理時(shí)間1=結(jié)案時(shí)間1-立案時(shí)間1；審理時(shí)間2=結(jié)案時(shí)間2-立案時(shí)間2。然后用計(jì)算兩次審理時(shí)間差值的方式方法比擬兩次審理時(shí)間的長短，即審理時(shí)間差值=第二次起訴審理時(shí)間-第一次起訴審理時(shí)間。觀察差值為正數(shù)還是負(fù)數(shù)。如此圖3所示，審理時(shí)間差值波動明顯，但大部分值均高于X=0。可見，同一糾紛中，第二次起訴離婚的審理時(shí)間通常高于第一次起訴離婚的審理時(shí)間?！菜摹称鹪V次數(shù)與審理時(shí)間呈現(xiàn)出正相關(guān)關(guān)系個(gè)案審理時(shí)間是在不區(qū)分第幾次起訴的情況下對于取樣樣本庫的全部樣本進(jìn)行的統(tǒng)計(jì)結(jié)果，而進(jìn)一步的觀察表示清楚，隨著起訴次數(shù)的不同，案件審理所用的時(shí)間也呈現(xiàn)出差異不同。如表2所示，在有效化解糾紛的情形下〔即案件最終審理結(jié)束，當(dāng)事人未再提起訴訟〕，隨著起訴次數(shù)的增加，審理天數(shù)的平均值也呈現(xiàn)出遞增的趨勢。第二次起訴的審理時(shí)間明顯高于第一次起訴的審理時(shí)間，第三次起訴的審理時(shí)間亦高于第二次起訴時(shí)，第四次起訴的案件審理時(shí)間均值為84天，高于其他所有的均值?！参濉畴x婚何以越來越慢由于二次起訴離婚對案件的審理次數(shù)、審理時(shí)間、糾紛的解決周期的影響，糾紛的解決呈現(xiàn)出了一種十分的時(shí)間構(gòu)造。通過圖表的描繪敘述，婚姻訴訟時(shí)間構(gòu)造呈現(xiàn)出三個(gè)特點(diǎn)：二次起訴離婚案件糾紛的解決時(shí)間較離婚案件的平均審理期限長；同一個(gè)離婚糾紛第二次起訴的審理時(shí)間比第一次起訴的審理時(shí)間更長；隨著起訴次數(shù)增加，審理時(shí)間隨著更長。審理時(shí)間的長短并不必然反映案情的復(fù)雜性，但婚姻訴訟中審理時(shí)間長短往往與矛盾的劇烈程度相關(guān)聯(lián)，因而法官需要較長的時(shí)間來平衡相關(guān)的利益，婚姻案件特殊的審理時(shí)間構(gòu)造具體表現(xiàn)出出司法對婚姻處理慎重的態(tài)度。首先，二次婚姻訴訟代表了當(dāng)事人離婚態(tài)度的堅(jiān)決性，法官需要進(jìn)行離婚標(biāo)準(zhǔn)的判定，根據(jù)的闡述離婚僅僅僅是下面這一事實(shí)確實(shí)定：某一婚姻已經(jīng)死亡，它僅僅僅是一種外表和騙局，法律判決的離婚只能是離婚內(nèi)部崩潰的記錄。因而對于婚姻能否已經(jīng)死亡的本質(zhì)需要透過眾多的表象進(jìn)行判定，這些證據(jù)的收集和判定是繁瑣的，也是慎重的，因而法庭的調(diào)查取證相比初次的調(diào)解需要花費(fèi)更多的時(shí)間。其次，即便是符合離婚標(biāo)準(zhǔn)的案件，因婚姻訴訟是一個(gè)綜合性的案件，關(guān)系到人身關(guān)系的處理，能否解除夫妻之間關(guān)系以及子女的直接撫養(yǎng)人確實(shí)定、監(jiān)護(hù)、探望權(quán)等問題需要一并處理，還牽涉到財(cái)產(chǎn)關(guān)系處理，夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割、債務(wù)的清償、能否存在離婚損害賠償，能否進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，生活幫助等問題，糾紛的處理仍然也是復(fù)雜的。子女關(guān)系往往成為婚姻訴訟中處理的核心，在當(dāng)前的婚姻處理中子女利益的最大化已經(jīng)成為一項(xiàng)原則。例如在(俄羅斯聯(lián)邦家庭法典〕第19條第1款規(guī)定雙方離婚必須沒有未成年子女，(墨西哥民法典〕也要求協(xié)議離婚的雙方須無共同的未成年子女〔第272條〕。(德國民法典〕第1568條規(guī)定，為婚生的未成年子女的利益，即便婚姻已經(jīng)破裂，也顯得例外地有必要維持婚姻的，也不應(yīng)該離婚。因而子女關(guān)系的處理不僅僅是婚姻訴訟的核心，還是考慮能否判決離婚的直接性因素。同樣利益關(guān)系也需要在婚姻案件中小心衡量，因女性負(fù)擔(dān)著生育功能以及家庭勞務(wù)難以財(cái)產(chǎn)化，并且離婚還給女性帶來心理上的陰影暗示：失敗的不僅僅是婚姻還有婚姻的理念，因而司法傾向于女性利益，例如波斯納以為問題關(guān)于婚姻處理中撫養(yǎng)費(fèi)即具有特殊的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償功能：一是作為違背婚姻契約的一種損害賠償；二是向妻子〔傳統(tǒng)婚姻中〕給付其婚姻合伙財(cái)產(chǎn)份額的方式，因家庭勞務(wù)不列入家庭奉獻(xiàn)；三是最重要的經(jīng)濟(jì)功能是向妻子提供一種補(bǔ)償金或失業(yè)補(bǔ)償。因而司法對婚姻的處理從本質(zhì)的判定，能否需要對弱者進(jìn)行傾斜保衛(wèi)以及保衛(wèi)的程度都是需要仔細(xì)考量的，而非一朝一夕武斷決定的，因而對于起訴的次數(shù)越多反映了離婚訴訟中矛盾越大，法官需要衡量利益愈多，審理的時(shí)限也愈長。因而，對于離婚案件中二次訴訟現(xiàn)象反映出司法的審慎態(tài)度，不僅僅通過庭審經(jīng)過對于夫妻感情基礎(chǔ)、共同生活、現(xiàn)有矛盾等案件事實(shí)進(jìn)行具體的陳述、舉證和辯論，而且具體表現(xiàn)出在處理結(jié)果上，盡量調(diào)解和好，即使不能，也經(jīng)常判決不予離婚以暫時(shí)維系夫妻關(guān)系，使得夫妻雙方不得不經(jīng)過一定的期間來反思、考慮增加其時(shí)間成本和精神成本，迫使雙方不得不進(jìn)一步磨合，增加和好的可能，假如矛盾沒有消除、問題沒有解決，雙方仍然能夠再行起訴離婚。同時(shí)，離婚中實(shí)踐構(gòu)造從側(cè)面上也證明了司法對離婚采取控制的態(tài)度，對于當(dāng)事人而言呈現(xiàn)出高時(shí)間成本。一個(gè)人通過司法行為在短時(shí)間內(nèi)難以到達(dá)預(yù)期的目的，這一定程度上也抑制了當(dāng)事人離婚的沖動，只要結(jié)不成的緣，沒有離不成的婚，離婚的時(shí)機(jī)和方式是很多的，而司法不應(yīng)成為離婚的助力器。四、婚姻訴訟的司法限制政策〔一〕司法控制政策的背離關(guān)于婚姻訴訟中時(shí)間構(gòu)造反映出作為第三方的司法者，決定別人生活重大事由，必須處于非常審慎的境地。二次及屢次離婚的審理時(shí)間反映出糾紛解決的高時(shí)間成本，司法對于離婚采取的相對控制與保守的政策。不可否認(rèn)由于司法的錯(cuò)誤導(dǎo)向，這種司法控制的方式正在弱化和消失，出現(xiàn)了快速離婚的現(xiàn)象。例如重慶成立首家快速審理中心，15分鐘審結(jié)離婚案。快速審理中心是以簡化訴訟程序、減少流程環(huán)節(jié)、降低當(dāng)事人訴訟成本、提高訴訟效率為目的而設(shè)立的機(jī)構(gòu)，華而不實(shí)還以(60歲老兩口鬧離婚法官1刻鐘就審結(jié)〕為個(gè)案進(jìn)行報(bào)道宣傳，根據(jù)這樣的辦案效率，一天能夠?qū)徑Y(jié)23個(gè)離婚案件，一個(gè)月就審理了110件，很多北京、南京、黑龍江等地法院也以相關(guān)的案例進(jìn)行過宣傳，快速離婚成為了法院辦案效率的象征。不可否認(rèn)法院一方面需要案件數(shù)量增加，另一方面又希望個(gè)案單位成本最小化，但是這種過分追求效率而忽略了司法職能的行為是令人擔(dān)憂的。而最高人民法院明確指出要將司法為民轉(zhuǎn)化為司法便民，在(婚姻法〕中，司法為民當(dāng)然要維持家庭的穩(wěn)定，恐怕很少有人希望把家庭變成合伙生意。但司法便民實(shí)際上方便了當(dāng)事人離婚，以致于司法為民和司法便民無非是服務(wù)、方便于那些想離婚的人、希望離婚很容易的人。至于那些不希望離婚、希望離婚成本很高因而保住家庭的人，似乎不在最高法院服務(wù)和方便的范圍之內(nèi)。這種司法便民的方式，導(dǎo)致離婚如此容易，助長了草率離婚和結(jié)婚的風(fēng)氣，難以避免一些頭腦發(fā)熱的夫妻日后為草率離婚而懊悔。有時(shí)夫妻雙方由于一時(shí)的爭吵、短暫的矛盾、盲目的沖動鬧到法院，假如匆匆判決離婚可能會使得本來能夠修復(fù)的夫妻關(guān)系冒昧終結(jié)。短短幾日甚至幾分鐘的判決就斷送了夫妻雙方多年以來精心維系的夫妻感情和家庭生活。婚姻關(guān)系是人生最重要的社會關(guān)系之一，經(jīng)常需要兩個(gè)人的感情、決心、不懈努力和經(jīng)久維系。離婚意味著一段感情的了斷、一份婚姻的終結(jié)、家庭關(guān)系的瓦解，從此以后，夫妻雙方不再鶯鶯爾尓互相扶助，不再共同教育子女，不再一同奉養(yǎng)老人。從此以后，夫妻雙方勞燕分飛各自生活。在這種意義上講，司法決定對于當(dāng)事雙方和家庭每個(gè)成員有著持續(xù)性的影響。而所謂的司法便民的政策實(shí)際上取消了鼓勵(lì)需要長期磨合、構(gòu)成穩(wěn)定婚姻的態(tài)度，聽?wèi){婚姻僅僅僅是訴諸感覺的美妙與否來決定，是與司法所堅(jiān)守的審慎、控制的婚姻司法政策相背離的。筆者以為對于離婚訴訟應(yīng)回歸到保守的態(tài)度，對于自由離婚進(jìn)行必要的限制，以審慎的司法抑制離婚的沖動和隨意?！捕匙杂呻x婚的必要限制在當(dāng)前各國的法律規(guī)定中離婚自由已經(jīng)成為一項(xiàng)原則，但沒有任何一個(gè)國家對離婚訴訟沒有法律上的限制，并不是無條件的默許和放縱。在我們國家婚姻訴訟處理中，保障自由離婚和反對輕率離婚都作為法律處理離婚問題的原則，輕率離婚是不負(fù)責(zé)任，視婚姻如兒戲，以輕率的態(tài)度對待和處理婚姻問題，屬于濫用離婚自由的一種方式。羅素曾在(婚姻革命〕里講，愛是一種無的氣力，假如聽任自流，它是不會安于法律和風(fēng)俗所規(guī)定的范圍的。因而法律作為控制社會的一種方式，也總是傾向于鼓勵(lì)和保衛(wèi)長期穩(wěn)定的婚姻，對于婚姻的解除采取相對限制的態(tài)度。1、立法上的限制。規(guī)定離婚結(jié)婚須滿一定期限方能夠提起。例如(法國民法典〕第230條規(guī)定:結(jié)婚最初6個(gè)月內(nèi)不得提出雙方同意的離婚。(荷蘭離婚法〕、(墨西哥民法〕都有規(guī)定:結(jié)婚須滿1年后才能提出離婚。還規(guī)定在具有身孕、子女哺乳期等婚姻特殊時(shí)期，限制提起離婚訴訟，例如我們國家(婚姻法〕第34條規(guī)定:女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或終止妊娠后6個(gè)月內(nèi)，男方不得提出離婚。2、司法上的限制。在婚姻二次訴訟中已經(jīng)反映出來，這種作法已經(jīng)成為了司法中一種默認(rèn)規(guī)則。6個(gè)月的二次起訴期間實(shí)際上是給予婚姻雙方一個(gè)緩沖期，能夠避免有當(dāng)事人在一時(shí)感情沖動之下草率離婚，既而懊悔的現(xiàn)象，匆忙解除夫妻關(guān)系絕不是最佳選擇，這對夫妻和子女利益都是不利的，通過一段時(shí)間的冷靜恢復(fù)正常的婚姻。其次在單意離婚中一般是被告存在一方過錯(cuò)的情形，對于被告來講，緩沖期也是考驗(yàn)期，能夠在一定時(shí)間內(nèi)尋找時(shí)機(jī)使得原告原諒或者回心轉(zhuǎn)意，給予重新和好的時(shí)機(jī)。這種離婚訴訟的猶豫期也并非我們國家婚姻訴訟中獨(dú)有的，很多國家通過立法的方式予以確認(rèn)，經(jīng)過一定時(shí)期的考慮期。(法國民法典〕第231條規(guī)定夫妻雙方如堅(jiān)持離婚的意愿，法官應(yīng)向雙方指出其申請應(yīng)在3個(gè)月的考慮期以后重新提出。如在考慮期屆滿后6個(gè)月內(nèi)未重新提出申請，該共同申請即失效。比利時(shí)民法典規(guī)定妻雙方提出離婚申請后6個(gè)月內(nèi)，必須以同樣程序重新提出一次，奧地利、瑞典規(guī)定的考慮期也為6個(gè)月。因而這種猶豫緩沖期是基于一種情感和理性的平衡，給予婚姻雙方本身調(diào)和的時(shí)間，也與自由的價(jià)值取向相契合，尊重當(dāng)事人的自主選擇。〔三〕司法限制的合理性證成龐德在(通過法律的社會控制法律的任務(wù)〕一書中談到在這里實(shí)際上是如何并不能告訴我們?nèi)空嫦?。這里最終的問題始終是應(yīng)當(dāng)是如何的問題，除非是為了自個(gè)而存在，或法官和行政官員是為了行使權(quán)利而進(jìn)行審訊和管理，否則我們就不能回避這樣的問題：法律上關(guān)系的調(diào)整和行為的布置到底有什么目的或意義?我們不能把強(qiáng)力設(shè)想為手段以外的什么東西。其實(shí)在社會學(xué)家那里，法律與其他制度等一樣，是社會中很多制度的一種，是社會有機(jī)體的組成部分，因而借用社會學(xué)研究的方式方法能夠在更為宏觀廣闊的社會背景中觀察法律，借用社會學(xué)方式方法研究法律的外向型研究方向，將法律系統(tǒng)看作社會系統(tǒng)中的一個(gè)組成部分，借鑒社會學(xué)研究方式方法，研究法律的功能、效果、效益和施行經(jīng)過。因而龐德以為法律作為社會工程的一部分，其任務(wù)在于控制社會的有序?；橐鲈V訟中也是如此，固然有觀點(diǎn)以為用法律來管理家庭事務(wù)是不適宜的，例如波斯納曾用嘲諷的口氣表示清楚這種態(tài)度：試圖用法律或用輿論的壓迫來規(guī)制一個(gè)家庭的內(nèi)部事務(wù)，規(guī)制愛情關(guān)系或友誼或其他很多具有類似性質(zhì)的事情，就好比試圖用鉗子夾出落入眼中的睫毛，也許眼珠子會被拔出來，但永遠(yuǎn)夾不住那睫毛。但是通過歷史的考察，和道德、宗教等控制社會方式比照，能夠講在某種意義上，法律是發(fā)達(dá)政治組織化社會里高度專門化的社會控制形式即通過有系統(tǒng)、有秩序地適用這種社會的暴力而到達(dá)的社會控制。并且離婚訴訟能夠講是當(dāng)事人主動引入國家對婚姻生活的干預(yù)。常言講家庭是社會的細(xì)胞，婚姻家庭是一國社會秩序的重要組成部分。恩格斯在(婚姻、家庭和私有制的起源〕中以為婚姻是以經(jīng)濟(jì)條件為基礎(chǔ)，是社會的最小經(jīng)濟(jì)單位；貝克爾在(家庭經(jīng)濟(jì)學(xué)〕中闡述了家庭是最經(jīng)濟(jì)的的消費(fèi)單位；從亞里士多德期間就秉承家庭是社會的原初和基本的基層單位的思想，把家庭看作社會最初的形式，家庭的聯(lián)合產(chǎn)生村莊，村莊的聯(lián)合產(chǎn)生國家；在政治領(lǐng)域，家庭式政治社會的原始模型；在人類學(xué)意義上，費(fèi)孝通在(生育制度〕是所言婚姻的意義就在建立這社會構(gòu)造中的基本三角。夫婦不只是男女間的兩性關(guān)系，而且是共同向兒女負(fù)責(zé)的合作關(guān)系。因而家庭具有多方面的功能，個(gè)人主義的發(fā)展可能會毀壞華而不實(shí)的一些功能，在社會文化和制度方面總是傾向于維護(hù)婚姻穩(wěn)定，限制個(gè)人的任性。與婚姻家庭相關(guān)的身份關(guān)系假如能夠隨意構(gòu)成和變更，則社會秩序極易發(fā)生混亂。固然有理論將婚姻中兩性關(guān)系描繪敘述為純粹的私密、愛慕、情感關(guān)系，不承當(dāng)如此多的社會功能。例如安東尼吉登斯關(guān)于怎樣處理兩性關(guān)系提出了從互相依靠的親密關(guān)系向純粹關(guān)系轉(zhuǎn)變。他以為在個(gè)人生活中，后傳統(tǒng)社會越發(fā)展，在性關(guān)系、婚姻和家庭中就越有可能發(fā)展出純粹的關(guān)系。純粹關(guān)系，不是依靠于外部條件，而是基于性和感情的平等關(guān)系，是一種為了自個(gè)的利益而締結(jié)和保持的關(guān)系，基于情感和知識的溝通，只要雙方對關(guān)系都滿意的情況下才繼續(xù)保持下去。艾斯勒提出以伙伴關(guān)系取代統(tǒng)治關(guān)系女人爭取權(quán)利超越男權(quán)的觀念，展示了一種建立新的男女社會關(guān)系的可能性，恢復(fù)性行為美妙、高貴、純潔和快樂的本質(zhì)特征；在伙伴關(guān)系下，愛情、性愛、生育將成為人類幸福的最重要部分。同樣恩格斯著述的最后也描繪在財(cái)富為社會所有，男女真正平等的條件下的一夫一妻的婚姻藍(lán)圖，結(jié)婚的充分自由，只要在消滅了資本主義生產(chǎn)和它所造成的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，進(jìn)而把今日對選擇配偶還有宏大影響的一切派生的經(jīng)濟(jì)考慮消除以后，才能普遍實(shí)現(xiàn)。到那時(shí)候，除了互相的愛慕以外，就再也不會有別的動機(jī)了。婦女除了真正的愛情以外，也永遠(yuǎn)不會再出于其他某種考慮而委身于男子，或者由于擔(dān)憂經(jīng)濟(jì)后果而拒絕委身于她所愛的男子。這種理想化的描繪敘述所需要的經(jīng)濟(jì)、社會基礎(chǔ)還遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有能知足，當(dāng)代社會中婚姻絕不是個(gè)人私密的事情，而是具有社會意義的，婚姻賦予個(gè)人的性行為以社會定義，使締結(jié)婚姻的雙方建立起了養(yǎng)育下一代新人的構(gòu)造。婚姻的社會職能決定了婚姻不能任由個(gè)人肆意毀壞，黑格爾從婚姻本質(zhì)的倫理性論證反對輕易離婚，由于婚姻所依存的只是主觀的、偶爾性的感覺，婚姻包含有個(gè)體的感覺，所以它不是絕對穩(wěn)定的。婚姻是倫理性的東西，所以離婚不能聽任性格來決定，而只能通過倫理性的權(quán)威來決定，不管是宗教或法院都好。從婚姻的法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析，可知，社會的高離婚率存在著宏大的、長期的私人性和公眾性的成本。私人成本影響到離婚后的成人和孩子的身體、心理、情緒和經(jīng)濟(jì)狀況。公眾成本包括醫(yī)療衛(wèi)生系統(tǒng)的壓力、增加的福利成本、高犯罪率、低畢業(yè)率和增加的懲罰性犯罪的司法費(fèi)用。因而離婚只是彌補(bǔ)已經(jīng)死亡的徒有形式的婚姻而采取的最后迫不得已的一種方式方法，并不是婚姻中的普遍現(xiàn)象，社會仍然是傾向鼓勵(lì)穩(wěn)定、持久的婚姻。五、結(jié)束語婚姻關(guān)系外表上是私人生活，實(shí)際上身份關(guān)系具有的強(qiáng)烈的公益性，直接關(guān)系到國家公權(quán)利干涉私人生活的程度。解放初期，(婚姻法〕作為新中國建立后生效的第一部法律，被稱為僅次于憲法的根本大法，憲法是國家中的根本大法，婚姻法是家庭生活中的根本大法。周恩來總理評價(jià)1950年(婚姻法〕是中國婚姻法是人民成立后頒布的國家大法之一。這一國家大法的頒布和施行，是中國人民在博得革命戰(zhàn)爭勝利之后，進(jìn)一步肅清封建殘存余留和建立新的社會生活的重大社會改革。因而婚姻法實(shí)際上作為階級斗爭的工具，在封建婚姻關(guān)系中的包辦婚姻、童養(yǎng)媳、一夫多妻等情形得到了有效處理，1