《行政法與行政訴訟法》（第一編）

1內(nèi)容簡介本書是面向21世紀(jì)課程教材，普通高等教育“十五〞國家級(jí)規(guī)劃教材，也是全國高等學(xué)校法學(xué)專業(yè)核心課程教材的第三版。本教材分為6編38章，全面、系統(tǒng)、深入地闡述了行政法與行政訴訟法的根本理論和根本知識(shí)。本教材主要以我國行政法治實(shí)踐和行政法學(xué)說為根本研究素材，同時(shí)吸收、借鑒了國外行政法學(xué)研究的大量成果。本教材在繼承、批判和揚(yáng)棄國外行政法學(xué)的控權(quán)論、管理論、行政權(quán)力本位論、相對(duì)人權(quán)利本位論等各種學(xué)術(shù)流派的根底上，初步形成和建立了有中國特色的行政法學(xué)理論框架。本教材既可以作為高等學(xué)校法學(xué)、行政學(xué)等專業(yè)學(xué)生學(xué)習(xí)行政法的教材，也可以作為國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位人員從事法律、行政管理工作的參考書。2第一編緒論

第一章行政法學(xué)的根本概念第二章行政法的法源第三章行政法的根本原那么第四章行政法與行政法學(xué)的歷史開展3第一章行政法學(xué)的根本概念第一節(jié)行政第二節(jié)行政法第三節(jié)行政法學(xué)回到編目錄4第一節(jié)行政一、行政、國家行政與公行政二、行政權(quán)與公權(quán)力三、行政與行政國家四、行政與法治國家5一、行政、國家行政與公行政馬克思說：“行政是國家的組織活動(dòng)〞。行政雖然主要指國家行政，但也包括非國家行政。國家行政一般指國家行政機(jī)關(guān)從事的執(zhí)行管理活動(dòng)，這是就國家職能的一般劃分而言。行政有公行政與私行政之分；公行政又有國家行政與非國家行政之分；而國家行政又有形式行政與實(shí)質(zhì)行政之分。作為行政法學(xué)研究對(duì)象的行政是公行政，主要是國家行政、形式行政，即國家行政機(jī)關(guān)進(jìn)行的執(zhí)行、管理活動(dòng)，包括國家行政機(jī)關(guān)進(jìn)行的準(zhǔn)立法和準(zhǔn)司法活動(dòng)。6二、行政權(quán)與公權(quán)力行政權(quán)是指執(zhí)行、管理權(quán)，主要是指國家行政機(jī)關(guān)執(zhí)行國家法律、管理國家內(nèi)政外交事務(wù)的權(quán)力。公權(quán)力是人類共同體〔國家、社團(tuán)、國際組織等〕為生產(chǎn)、分配和提供“公共物品〞〔平安、秩序、公交、通訊等〕而對(duì)共同體成員進(jìn)行組織、指揮、管理，對(duì)共同體事務(wù)進(jìn)行決策、立法和執(zhí)行、實(shí)施決策、立法的權(quán)力。公權(quán)力包括國家公權(quán)力、社會(huì)公權(quán)力以及國際公權(quán)力。公權(quán)力雖然包括立法權(quán)、司法權(quán)等其他重要權(quán)利，但行政權(quán)是其中最主要的局部。人們聚集在一起，建立起國家、社會(huì)等共同體，其主要目的在于獲得平安、秩序等“公共物品〞，而這些“公共物品〞的生產(chǎn)和分配主要是靠行政權(quán)維系的。7三、行政與行政國家“行政國家〞現(xiàn)象。國家行政職能的擴(kuò)張包括兩種情況。社會(huì)必須創(chuàng)立一種機(jī)制，在擴(kuò)大行政權(quán)的同時(shí)擴(kuò)大對(duì)行政權(quán)的控制和制約，使之正當(dāng)行使而不致被濫用，這種控制和制約機(jī)制的重要環(huán)節(jié)就是行政法。行政法作為一個(gè)獨(dú)立的法律部門，是伴隨著行政國家的產(chǎn)生而產(chǎn)生的。行政只是開展到特定的階段，即國家行政職能大為增加，行政權(quán)大為擴(kuò)張以至于對(duì)行政權(quán)不加以控制和制約，就不能防止其濫用，就不能有效保障人民的自由和權(quán)利的“行政國家〞階段，才逐步形成作為獨(dú)立法律部門的行政法。8四、行政與法治國家行政國家產(chǎn)生是行政法產(chǎn)生和開展的根本原因，而行政法產(chǎn)生和開展是法治國家形成的根本條件。市場經(jīng)濟(jì)的開展需要相對(duì)強(qiáng)有力的行政管理為之提供秩序，而行政權(quán)的加強(qiáng)必須有相應(yīng)的控制、制約機(jī)制的加強(qiáng)與之相伴隨。否那么，不僅不能為市場經(jīng)濟(jì)提供秩序，而且還可能破壞已有的秩序，導(dǎo)致新的混亂，損害市場主體的權(quán)益，阻礙市場經(jīng)濟(jì)的開展。因此，必須創(chuàng)制完善的法律以標(biāo)準(zhǔn)政府的行政行為。這種標(biāo)準(zhǔn)政府行政行為的法律就是行政法。法治國家時(shí)代的重要標(biāo)志是行政法?；氐秸履夸?第二節(jié)行政法一、中外行政法的一般定義二、行政法是調(diào)整行政關(guān)系的法三、行政法是控制與標(biāo)準(zhǔn)行政權(quán)的法四、行政法是難于制定統(tǒng)一法典的法10一、中外行政法的一般定義

國內(nèi)國外學(xué)者關(guān)于行政法的定義，分別從行政法的目的、性質(zhì)、內(nèi)容、形式和行政法在整個(gè)法體系中的地位對(duì)行政法予以了界定。國內(nèi)外各種定義(14-17頁)11二、行政法是調(diào)整行政關(guān)系的法所謂行政法，是指調(diào)整行政關(guān)系的、標(biāo)準(zhǔn)和控制行政權(quán)的法律標(biāo)準(zhǔn)系統(tǒng)。應(yīng)該說這個(gè)定義根本揭示了行政法的內(nèi)容、本質(zhì)和形式。行政法的內(nèi)容是由行政法的調(diào)整對(duì)象決定的。行政法的調(diào)整對(duì)象是行政關(guān)系。行政關(guān)系主要包括四類：行政管理關(guān)系；行政法制監(jiān)督關(guān)系；行政救濟(jì)關(guān)系；內(nèi)部行政關(guān)系。在上述四種行政關(guān)系中，行政管理關(guān)系是最根本的行政關(guān)系，其他三種關(guān)系都是由行政管理關(guān)系導(dǎo)致和引起的。12三、行政法是控制與標(biāo)準(zhǔn)行政權(quán)的法行政法就其實(shí)質(zhì)而言，可以界定為控制和標(biāo)準(zhǔn)行政權(quán)的法。所謂“行政權(quán)〞，從現(xiàn)代意義上講，即是指國家行政機(jī)關(guān)執(zhí)行國家法律、政策，管理國家內(nèi)政外交事務(wù)的權(quán)力。行政權(quán)是公權(quán)力的組成局部，是社會(huì)秩序的保障。為什么要對(duì)行政權(quán)加以控制和標(biāo)準(zhǔn)呢？行政法怎樣控制和標(biāo)準(zhǔn)行政權(quán)呢？13四、行政法是難于制定統(tǒng)一法典的法行政法在形式上不同于民法和刑法，民法和刑法都有一部集根本標(biāo)準(zhǔn)為一體的統(tǒng)一法典，而行政法一般不存在這樣的法典，它的法律標(biāo)準(zhǔn)廣泛地散見于各種法律標(biāo)準(zhǔn)文件之中。行政權(quán)不存在統(tǒng)一的法典，并不意味著行政法沒有法典。在行政法的許多領(lǐng)域，無論是外國還是我國，都已經(jīng)形成了不少局部性的法典。行政法不存在統(tǒng)一的法典，也難于制定統(tǒng)一的法典，但這并不意味著行政法將永遠(yuǎn)不能制定統(tǒng)一的法典。在我國，行政法還處在不很興旺的階段，因此，行政法的立法任務(wù)仍是很艱巨的。14第三節(jié)行政法學(xué)一、行政法學(xué)是法學(xué)的分支學(xué)科二、行政法學(xué)是研究行政法現(xiàn)象的法學(xué)學(xué)科三、行政法學(xué)是一門正在開展中的法學(xué)學(xué)科15一、行政法學(xué)是法學(xué)的分支學(xué)科

行政法學(xué)是法學(xué)的一門分支學(xué)科，它研究的是法現(xiàn)象中的一種特定現(xiàn)象——行政法現(xiàn)象。行政法學(xué)與其他法學(xué)分支學(xué)科的關(guān)系是平行的部門法關(guān)系。但是行政法學(xué)與憲法學(xué)的關(guān)系比較特殊：二者的研究對(duì)象有著密不可分的聯(lián)系。行政法學(xué)和行政學(xué)雖有密切聯(lián)系，但行政法學(xué)并不等同于行政學(xué)。行政法與行政訴訟法學(xué)的關(guān)系在法學(xué)界是一個(gè)有爭議的問題。爭議〔29－31頁〕16二、行政法學(xué)是研究行政法現(xiàn)象的法學(xué)學(xué)科行政法學(xué)總的研究對(duì)象是行政法現(xiàn)象，具體包括下述內(nèi)容：〔一〕行政法的產(chǎn)生、開展及其規(guī)律〔二〕行政法的價(jià)值與功能〔三〕行政法的內(nèi)容與形式〔四〕行政法律關(guān)系〔五〕行政法的理論根底17三、行政法學(xué)是一門正在開展中的法學(xué)學(xué)科行政法學(xué)無論在中國還是在外國，都是一門開展中的學(xué)科。這里所謂“開展中〞，有三層意思：它的歷史很短。它很不興旺，到目前尚未建立起完善的學(xué)科體系，其內(nèi)容還不完全成熟，其理論范疇、根本概念甚至學(xué)術(shù)名詞、術(shù)語都還有一些尚未固定，各國用法不盡統(tǒng)一。它很有開展前途，行政法由于與民主、法治緊密相聯(lián)系，而民主、法治那么是當(dāng)今整個(gè)世界的開展潮流。行政法學(xué)作為一門開展中的學(xué)科，其體系和內(nèi)容目前世界各國還很不統(tǒng)一。我國行政法學(xué)的體系尚在探討中?；氐秸履夸?8第二章行政法的法源

第一節(jié)行政法法源概述第二節(jié)行政法的制定法法源第三節(jié)行政法的非制定法法源回到編目錄19第一節(jié)行政法法源概述一、行政法法源的含義二、國外行政法法源簡介20一、行政法法源的含義學(xué)術(shù)界有各種不同的解釋,其主要觀點(diǎn)有：法存在形式說法原動(dòng)力說法原因說法制定機(jī)關(guān)說法前標(biāo)準(zhǔn)說法事實(shí)說本書主要采法存在形式說，即將法源界定為各法律部門法的表現(xiàn)形式，亦即各法律部門法律標(biāo)準(zhǔn)的來源、出處，行政法法源即指行政法的表現(xiàn)形式，亦即行政法法律標(biāo)準(zhǔn)的來源、出處。21二、國外行政法法源簡介各國法律制度和法律傳統(tǒng)不同，行政法的法源亦存在差異。在大陸法系國家，法源主要限于制定法；在海洋法系國家，非制定法〔判例、習(xí)慣、法理等〕在法源中占有重要地位。同一法系在不同歷史傳統(tǒng)和不同經(jīng)濟(jì)、政治制度的國家，其法源也不相同。本教材主要介紹了法國、德國、美國、日本等幾個(gè)西方國家的行政法法源。主要國家行政法法源〔40-43頁〕22第二節(jié)行政法的制定法法源

作為行政法法源的制定法通常包括憲法、法律、地方性法規(guī)、行政立法等。我國是成文法國家，行政法法源一般限于制定法。作為行政法的制定法法源，大體包括下述四類：一、憲法與法律二、地方性法規(guī)與自治條例、單行條例三、行政立法四、條約與協(xié)定23一、憲法與法律我國憲法作為行政法法源，其包含的行政法標(biāo)準(zhǔn)主要有七類。法律作為行政法的淵源，包括由全國人民代表大會(huì)制定的根本法律，也包括由全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定的非根本法。24

二、地方性法規(guī)與自治條例、

單行條例地方性法規(guī)在行政法法源中占有重要地位。根據(jù)憲法的規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)和它們的常務(wù)委員會(huì)，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)，報(bào)全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)備案。自治條例、單行條例作為行政法法源，只限于民族自治地方適用。自治區(qū)的自治條例和單行條例，報(bào)全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報(bào)省或者自治區(qū)的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效，并報(bào)全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)備案。25三、行政立法〔一〕行政立法的含義與性質(zhì)〔二〕行政立法的調(diào)整范圍〔三〕行政立法的法律效力〔四〕對(duì)行政立法效力異議的處理26四、條約與協(xié)定條約與協(xié)定既是國際法的淵源，同樣也是行政法的淵源。因?yàn)橛械臈l約、協(xié)定涉及國內(nèi)行政管理，成為調(diào)整國家行政機(jī)關(guān)與公民、法人或外國人之間行政關(guān)系的行為準(zhǔn)那么。此外，我國和一些國家簽訂的刑事、民事、商事等司法協(xié)助協(xié)定，其中很多規(guī)定涉及國家行政管理，調(diào)整一定領(lǐng)域的行政關(guān)系。很多其他條約、協(xié)定，也或多或少與國家行政管理有一定關(guān)系。27第三節(jié)行政法的非制定法法源一、法律解釋二、判例三、習(xí)慣和慣例四、行政法理

回到章目錄28第三章行政法的根本原那么第一節(jié)行政法根本原那么概述第二節(jié)行政法的實(shí)體性根本原那么第三節(jié)行政法的程序性根本原那么回到編目錄29第一節(jié)行政法根本原那么概述一、行政法根本原那么的含義二、行政法根本原那么的性質(zhì)和功能三、行政法根本原那么的形成和確定30第二節(jié)行政法的實(shí)體性根本原那么一、依法行政原那么二、尊重和保障人權(quán)原那么三、越權(quán)無效原那么四、信賴保護(hù)原那么五、比例原那么31第三節(jié)行政法的程序性根本原那么一、正當(dāng)法律程序原那么二、行政公開原那么三、行政公正原那么四、行政公平原那么32第四章

行政法與行政法學(xué)的歷史開展

第一節(jié)我國行政法的歷史開展第二節(jié)我國行政法學(xué)的歷史開展第三節(jié)各國行政法學(xué)的主要流派回到編目錄33第一節(jié)我國行政法的歷史開展初創(chuàng)階段〔1949—1957年〕停滯和遭受摧殘階段〔1957—1978年〕重建和開展階段〔1978—1989年〕開展和向新模式轉(zhuǎn)化階段〔1989—2004年〕34第二節(jié)我國行政法學(xué)的歷史開展我國行政法學(xué)的“史前階段〞〔1949—1978年〕創(chuàng)立階段〔1978—1985年〕全面開展階段〔1985—1989年〕深入開展和學(xué)術(shù)流派逐步形成階段〔1989—2004年〕35第三節(jié)各國行政法學(xué)的主要流派一、行政法學(xué)主要流派的形成及其歷史背景二、行政法學(xué)主要流派的根本觀點(diǎn)36一、行政法學(xué)主要流派的形成

及其歷史背景通過較長時(shí)期的相互爭論和在論爭中的不斷完善、開展，逐漸形成了行政法學(xué)的各種流派。其中主要的、較有影響的流派有三個(gè)，即控權(quán)論學(xué)派、管理論學(xué)派和平衡論學(xué)派。37二、行政法學(xué)主要流派的根本觀點(diǎn)〔一〕控權(quán)論的根本觀點(diǎn)1.關(guān)于行政法的目的?？貦?quán)論主張，行政法的根本目的在于保障私人的權(quán)利和自由。2.關(guān)于行政法的內(nèi)容。控權(quán)論認(rèn)為，行政法的根本內(nèi)容是控制和限制政府權(quán)力。3.關(guān)于行政法的根本原那么。控權(quán)論特別強(qiáng)調(diào)嚴(yán)格的依法行政原那么〔源于規(guī)那么主義或形式主義的法治觀念〕，主張嚴(yán)格限制行政機(jī)關(guān)自由裁量權(quán)，“無法律即無行政〞，政府只能在法律規(guī)定的范圍內(nèi)行事，不能有自由斟酌、自由選擇的余地。4.關(guān)于行政法的手段。控權(quán)論認(rèn)為，行