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閱卷人任海濤2023卷四答案預(yù)測(重點(diǎn):社會(huì)主義理念之三統(tǒng)一、三結(jié)合、三至上、四特性、五內(nèi)涵。合法性與合理性,秩序與自由,法律與自由,法律的局限性,行政法基本原則,程序公正,司法改革,和諧社會(huì))簡答題滿分模版(2023年滿分模版)(一)提出觀點(diǎn)1.社會(huì)主義法治理念是中國法治現(xiàn)代化的必然規(guī)定、最新理論成果。
2.社會(huì)主義法治理念是中國當(dāng)前各項(xiàng)法治事業(yè)的總原則和主線指針。?3.社會(huì)主義法治理念是我國立法、司法、執(zhí)法、法律監(jiān)督、法律文化發(fā)展和法學(xué)研究的總指針。?解釋相關(guān)概念(假如有相關(guān)概念,在這里加一段解釋相關(guān)概念,一定要先解釋概念)
(1)法律續(xù)造:法律續(xù)造是當(dāng)法律出現(xiàn)合用范圍不擬定、出現(xiàn)漏洞無規(guī)則可循或者依照法律合用的結(jié)果出現(xiàn)矛盾,明顯不合理的情形時(shí),由法官以立法者的立場創(chuàng)制或運(yùn)用法律進(jìn)行價(jià)值補(bǔ)充、漏洞填補(bǔ)或者利益衡量的活動(dòng)。
法律續(xù)造有兩個(gè)功能:第一,法律漏洞的補(bǔ)充,法律永遠(yuǎn)不也許涵蓋所有的社會(huì)現(xiàn)象,因此永遠(yuǎn)是有漏洞、滯后的,必須依據(jù)各種非正式法律淵源、各種法學(xué)推理方法,根據(jù)法律自身的價(jià)值取向而進(jìn)行不斷補(bǔ)充。第二,利益衡量,假如嚴(yán)格合用法律出現(xiàn)明顯不公證時(shí),法官必須考慮維護(hù)實(shí)質(zhì)正義,而放棄形式正義。?(2)司法能動(dòng)性:司法能動(dòng)性理論認(rèn)為,再完備的法律條文相比不斷變化的司法實(shí)踐總是具有一定的滯后性。假如嚴(yán)格合用成文法會(huì)導(dǎo)致明顯不公正,法官有義務(wù)為各種社會(huì)不公提供司法救濟(jì),通過運(yùn)用手中的權(quán)力去促進(jìn)社會(huì)公平,保護(hù)人的尊嚴(yán)。只有對的結(jié)識和理解人民法院的職能作用和歷史使命,我們才干真正結(jié)識和理解能動(dòng)司法的理論價(jià)值和實(shí)踐價(jià)值,才干不斷增強(qiáng)能動(dòng)司法的自覺性和積極性。
(二)理論闡述社會(huì)主義法治理念(五個(gè)內(nèi)涵、三個(gè)至上、三個(gè)統(tǒng)一、四個(gè)特性,根據(jù)題目需要任選2-3個(gè)方面)
(三)結(jié)合題目(每段抄一句,總結(jié)1-2句,找到跟社會(huì)主義法治理念聯(lián)系的2-3句)。?(四)重申社會(huì)主義理念的偉大歷史奉獻(xiàn)。(偉大的、科學(xué)的、最新的、主線指針、重要保證、反映時(shí)代需要的、符合中國國情的……)?分值分派:4分+6分+6分+4分?字?jǐn)?shù)分派:50+250+200+100=600(比規(guī)定字?jǐn)?shù)要多100字才干拿滿分)
論述題模版
(一)模版A型(每部分都要有標(biāo)題,閱卷人只看標(biāo)題,后面就不用費(fèi)時(shí)間看了)?1.提出觀點(diǎn)(50-150字)?2.解釋相關(guān)概念(假如有相關(guān)概念,在這里加一段解釋相關(guān)概念,比如2023解釋“信用卡”、“持卡人”、“惡意透支”、“信用檔案”等,有概念,一定要先解釋概念)?3.對觀點(diǎn)理論論述(300字)?4.結(jié)合題目論述(200字)
5.結(jié)論(100字)
(二)模版B型(假如一個(gè)理論字?jǐn)?shù)不夠,就多擺幾個(gè)理論,同樣得分)?涉及2個(gè)以上的A模版。?例題:潘曉等惡意透支信用卡,銀行欲采用措施:公布“黑名單”、加大罰息力度、限制發(fā)放個(gè)人貸款、停止信用卡功能,建議在設(shè)立公司、購買不動(dòng)產(chǎn)方面對持卡人進(jìn)行限制。(2023)可用原理:合法性、合理性;法的局限性、法與道德;和諧社會(huì);誠實(shí)信用原則;自由與秩序、自由與法律;加強(qiáng)銀行監(jiān)管。?背誦題1:用合法性、合理性來解決“潘曉”題目?(一)【提出觀點(diǎn)】銀行的作法是不合法的,但是有一定的合理性
【展開】銀行作為一般的金融機(jī)構(gòu),不是國家機(jī)關(guān),沒有任何行政管理權(quán)力,不可以對其客戶的個(gè)人隱私、財(cái)產(chǎn)處分權(quán)等進(jìn)行強(qiáng)制性干涉,否則就是違反了法律規(guī)定。銀行自己為了自身利益,在發(fā)放銀行卡時(shí)不作考察論證,導(dǎo)致持卡者濫用透支權(quán)利,銀行有一定的不合理之處。但是,銀行為了維護(hù)自身利益,維護(hù)金融秩序,遏制持卡者濫用權(quán)利而積極探索應(yīng)對措施的出發(fā)點(diǎn)是合理的。
(二)【講理論】合法性、合理性是基本的法學(xué)理論,我們思考法律問題時(shí),應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確把握兩者的內(nèi)涵。?1.合法性的概念及內(nèi)涵。?具體而言合法性涉及以下三個(gè)方面:主體要合法。即社會(huì)主體行為必須具有法定資格才干從事一定行為。第二,行為合法,社會(huì)主體的一切行為不能違反我國現(xiàn)行憲法和法律的規(guī)定,假如違反法律對該行為的規(guī)定,行為將無效。
第三,程序合法,社會(huì)主體在行使權(quán)利的過程中,一定要依照法律規(guī)定的權(quán)限范圍和內(nèi)容去行動(dòng),違反了法定程序的行為無效。
2.合理性的概念及內(nèi)涵?合理性,是指社會(huì)主體所進(jìn)行的行為必須符合社會(huì)普通人理解的“常理”,違反常理的行為即使合法也是不合理的,因此,社會(huì)上存在著許多“合法不合理”的現(xiàn)象。?“常理”具有一定的社會(huì)文化差異性,碰到具體問題,我們應(yīng)當(dāng)考慮該行為的解決方式是否符合正義、公證、平等、必要等方面的因素。理解“合理性”不能從抽象的理論出發(fā),應(yīng)當(dāng)結(jié)合具體案件情況進(jìn)行理解。
(三)【結(jié)合題目】從案例中金融機(jī)構(gòu)的作法來看,具有明顯的不合法性,但是也具有一定的合理因素。
【用3-5行總結(jié)案例,不會(huì)總結(jié),就跳著抄】
【再用3-6行分析】:?金融機(jī)構(gòu)的做法一方面是不合法的,行為主體資格和行為內(nèi)容都是違法的。?【主體不合法】銀行作為一般的金融機(jī)構(gòu),不是國家機(jī)關(guān),沒有任何行政管理權(quán)力,不可以對其客戶的個(gè)人隱私、財(cái)產(chǎn)處分權(quán)等進(jìn)行強(qiáng)制性干涉,個(gè)人隱私是憲法保護(hù)的內(nèi)容,財(cái)產(chǎn)處分權(quán)是基本民法制度,這些內(nèi)容依照“法律保存”的規(guī)定只能由“法律”來規(guī)定,一般的金融機(jī)構(gòu)不能對這些內(nèi)容進(jìn)行規(guī)定。
【行為不合法】此外,銀行與持卡人之間是平等的民事主體關(guān)系,不是上下級的管理關(guān)系,銀行采用強(qiáng)制性措施也違反了法律規(guī)定,其行為內(nèi)容也是違法的。?【合理性問題】銀行自己為了自身利益,在發(fā)放銀行卡時(shí)不作考察論證,導(dǎo)致持卡者濫用透支權(quán)利,銀行有一定的不合理之處。但是,銀行為了維護(hù)自身利益,維護(hù)金融秩序,遏制持卡者濫用權(quán)利而積極探索應(yīng)對措施的出發(fā)點(diǎn)是合理的。?(四)【結(jié)論】從對題目的分析可知,本案中的金融機(jī)構(gòu)的行為不合法,其沒有主體資格、行為內(nèi)容也不合法。但是,銀行為了維護(hù)自己利益而做出努力是合理的。?由此可知,任何社會(huì)在行為時(shí)都必須考慮合法性問題,即考慮其自己有無行為的主體資格以及其行為內(nèi)容和程序是否合法。?背誦題2:用“秩序與自由”解決“潘曉”題目?(一)【提出觀點(diǎn)】潘曉等人惡意透支信用卡,反映了秩序與自由的沖突問題?用信用卡消費(fèi),是持卡人的基本權(quán)利。但是,任何人在行使權(quán)利的時(shí)候,不能侵害別人或者集體的權(quán)利,否則其自由就會(huì)受到限制。?(二)【講理論】秩序與自由辯證統(tǒng)一,秩序的存在就是要保護(hù)合法的自由,而自由是秩序存在的最終目的,違反了基本秩序規(guī)定的自由就會(huì)被限制。兩者關(guān)系如下:
1.自由和秩序出現(xiàn)沖突時(shí)的表現(xiàn):社會(huì)、集體與個(gè)體利益之間的沖突?2.自由和秩序出現(xiàn)沖突時(shí)的解決手段:?(1)論述秩序與自由是否都符合法律的基本規(guī)定
(2)論述秩序?qū)ψ杂上拗频哪康氖欠窈戏?①傷害原則:任何人的自由不能傷害其別人的合法權(quán)利與利益?②法律道德主義:任何人的自由不能妨礙社會(huì)的基本公共道德
③法律家長主義:任何人的自由不能故意構(gòu)成對自己的傷害?(3)論述秩序?qū)ψ杂上拗频氖侄问欠窈戏?/p>
a必要性原則
b適當(dāng)性原則?c均衡性原則【是否考慮雙方各自情況】
(三)【結(jié)合題目】從材料中潘曉等人的行為可以看出,個(gè)人在行使自由權(quán)利的時(shí)候往往會(huì)出現(xiàn)對秩序的破壞,這時(shí)候就需要對自由進(jìn)行必要限制。
【用3-5行總結(jié)案例,不會(huì)總結(jié),就跳著抄】?【再用3-6行分析】:?(1)“惡意透支”違反了“傷害原則”,必須限制。
(2)銀行的限制行為違反了必要性、適當(dāng)性、均衡性原則。?(四)【結(jié)論】任何主體在行使個(gè)人自由權(quán)利時(shí),都不能違反秩序的規(guī)定,假如違反秩序,就應(yīng)當(dāng)受到限制,但是限制的手段必須合理。
背誦題3:用“法與自由”解決“裸聊”題目?(一)【提出觀點(diǎn)】對“裸聊”處罰,體現(xiàn)了法對“自由”的限制。
(二)【講理論】法與自由辯證統(tǒng)一,法的存在就是要保護(hù)合法的自由,而自由是法存在的最終目的,違反了基本法律秩序規(guī)定的自由就會(huì)被限制。法與自由的關(guān)系如下:?(1)自由是法律的本質(zhì)追求(法律有三種價(jià)值,秩序、正義、自由,自由是最高價(jià)值,是衡量法律善惡的重要標(biāo)準(zhǔn))?(2)法律保障自由(以立法形式確認(rèn)自由,通過司法、執(zhí)法、守法和法律監(jiān)督來實(shí)現(xiàn)自由)?(3)法律限制自由的原則
傷害原則:任何人的自由不能傷害其別人的合法權(quán)利與利益?法律道德主義:任何人的自由不能妨礙社會(huì)的基本公共道德(隱私行為冒犯了道德準(zhǔn)則)?法律家長主義:任何人的自由不能故意構(gòu)成對自己的傷害
冒犯原則:(公然行為冒犯大眾感官)?(三)【結(jié)合題目】從案例中可以看出,假如個(gè)人行使自由的行為違反了法律限制自由的四個(gè)原則中的一個(gè)或者幾個(gè),就應(yīng)當(dāng)受到法律的限制和制裁。
【用3-5行總結(jié)案例,不會(huì)總結(jié),就跳著抄】
【再用3-6行分析】:
第一個(gè)女子的行為沒有觸犯“法律道德主義”,因此不應(yīng)當(dāng)受到法律的限制。
第二個(gè)女子的行為觸犯了法律道德主義、法律家長主義的原則,因此應(yīng)當(dāng)受到法律的限制。
(四)【結(jié)論】任何主體在行使個(gè)人自由權(quán)利時(shí),都不能違反法律的道德性規(guī)定,假如違反法律的容忍限度,即違反了“法律限制自由四原則”,就應(yīng)當(dāng)受到法律的限制和制裁。否則,法律不應(yīng)當(dāng)過多干涉?zhèn)€人隱私行為和自由。?背誦題4:用“罪刑法定”解決“裸聊”題目?(一)【提出觀點(diǎn)】“裸聊”行為,并不是刑法上明文規(guī)定的犯罪行為,刑法對于這種行為以“近似罪名”,通過“類推方法”予以制裁的作法,違反了“罪刑法定原則”。?(二)【講理論】罪刑法定原則具體含義如下:
【含義】罪刑法定原則的經(jīng)典表述:“法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不處罰”。
【功用】罪刑法定原則是法治主義在刑法中的直接體現(xiàn),是法治社會(huì)刑法與專制社會(huì)刑法的主線分野所在。它表白刑法的機(jī)能不僅在于保護(hù)社會(huì)安寧,還要立足于保障人權(quán);刑法不僅要面對罪犯以保護(hù)國家,也要面對國家保護(hù)犯罪人的合法權(quán)益。
【具體規(guī)定】規(guī)定罪和刑都必須是法律明確規(guī)定的,而不僅僅看行為有什么樣的社會(huì)危害結(jié)果以及社會(huì)危害結(jié)果是否嚴(yán)重。被告人實(shí)行的違法或不道德的行為給社會(huì)秩序?qū)е碌膿p害是否認(rèn)罪處罰,必須以法律規(guī)定為準(zhǔn)。雖然某種行為的危害限度很大,但是根據(jù)刑法分則找不到具體條文所規(guī)定的犯罪構(gòu)成與其相相應(yīng),只能按無罪解決。?罪刑法定的規(guī)定涉及:?(1)罪要法定(嚴(yán)禁處罰不妥罰的行為)?(2)刑要法定(嚴(yán)禁不均衡的,殘虐的刑罰)(3)嚴(yán)禁有罪類推,排斥習(xí)慣法(即要實(shí)行成文法)
(4)排斥絕對不定期刑;?(5)嚴(yán)禁重法溯及既往
(6)明確性,法律對犯罪及其法律后果的規(guī)定必須明確。?(三)【結(jié)合題目】?【用3-5行總結(jié)案例,不會(huì)總結(jié),就跳著抄】
【再用3-6行分析】:根據(jù)“罪刑法定”原則的規(guī)定,假如要處罰“裸聊”行為,必須規(guī)定刑法分則中對該行為的“犯罪構(gòu)成要件”予以明確規(guī)定。假如沒有明確規(guī)定,就不應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是犯罪行為加以處罰。本案中是按照“相似罪名”予以處罰,顯然違反了“罪刑法定原則。”
(四)【結(jié)論】刑法是處罰最嚴(yán)重的社會(huì)行為的法律,同時(shí)也是對被處罰者的處罰力度最大的法律,因此要嚴(yán)格依照“罪刑法定”的規(guī)定予以實(shí)行,否則將會(huì)極大地侵害基本人權(quán)。在現(xiàn)代社會(huì),凡是刑法分則沒有明確規(guī)定為犯罪的行為,即使侵害了刑法保護(hù)的“法益”、破壞了社會(huì)秩序、違反了公共道德、產(chǎn)生了危害性結(jié)果,也不能合用刑法處罰。?為了對這一類行為加大打擊,應(yīng)當(dāng)制定新的刑法規(guī)則,對該行為進(jìn)行處罰。?背誦題5:用“法的局限性”解決“男女鄰居吵架”、“潘曉”案;古代人厭訟,今天訴訟案件大量上升。(2023)?(一)【提出觀點(diǎn)】法律是當(dāng)今社會(huì)最重要的調(diào)控手段,但是許多社會(huì)關(guān)系不能由法律調(diào)整,由于法律的作用是有局限性的。運(yùn)用多種手段調(diào)控社會(huì),才干取得好效果,實(shí)現(xiàn)和諧社會(huì)的目的。
(二)【講理論】法的作用的局限性:法作用的發(fā)揮受到人、社會(huì)、自身三方面的局限。社會(huì)的因素法治進(jìn)程受到社會(huì)整體發(fā)展水平的制約法律的運(yùn)營受到其他社會(huì)規(guī)范、社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、文化條件人的因素1、從調(diào)整手段上看,法律僅僅是手段之一,有時(shí)法律并非首選。2、從調(diào)整范圍看,法律調(diào)整的深度和廣度局限1)法律僅調(diào)整人的外在行為?2)只調(diào)整一部分行為(友誼、戀愛不調(diào)整)3、從人的結(jié)識能力看,也影響法律作用的發(fā)揮法律職業(yè)者結(jié)識能力、道德、文化知識會(huì)影響立法善惡、司法公正、法律實(shí)行合理法自身因素:有漏洞1)法律對有的案件沒有規(guī)定(嚴(yán)禁拒絕裁判);2)法律關(guān)注共性,會(huì)產(chǎn)生個(gè)案不正義;3)法律滯后:條文跟不上社會(huì)發(fā)展;4)語言多義性,需要解釋(三)【結(jié)合題目】?【用3-5行總結(jié)案例,不會(huì)總結(jié),就跳著抄】?【再用3-6行分析】:男女鄰居吵架,影響了鄰里之間和睦相處,但是這種糾紛不應(yīng)當(dāng)由法律來調(diào)整。法律僅僅調(diào)整那些重要的社會(huì)關(guān)系,鄰里關(guān)系重要是熟人社會(huì)之間的關(guān)系,也沒有非常主線性的原則性沖突,不宜用法律調(diào)整。即使勉強(qiáng)用法律調(diào)整,也不會(huì)取得良好效果。反而不如綜合運(yùn)用道德、習(xí)俗、習(xí)慣等多種手多調(diào)整會(huì)取得更好的效果。這也是法律作用的局限性在調(diào)整一些法律關(guān)系過程中的體現(xiàn)。
【解釋“潘曉”案】潘曉等人惡意透支信用卡的行為也反映了法律調(diào)整社會(huì)過程中作用的局限性。他們的惡意透支行為,還沒有達(dá)成現(xiàn)行法律的嚴(yán)禁范圍,不屬于法律調(diào)整范圍。這些行為應(yīng)當(dāng)重要依靠道德等其他社會(huì)規(guī)范進(jìn)行調(diào)整。因此,該案中出現(xiàn)的情況也反映了法律作用的局限性。?(四)【結(jié)論】法律在調(diào)整社會(huì)中具有重要作用,但是法律不是萬能的,它有許多領(lǐng)域不能調(diào)整。我們應(yīng)當(dāng)運(yùn)用涉及道德、習(xí)慣、習(xí)俗在內(nèi)的眾多社會(huì)規(guī)范對社會(huì)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整,才可以更好得解決社會(huì)糾紛,更好得實(shí)現(xiàn)和諧社會(huì)的目的。
背誦題6:【不好的司法改革】某市中級法院院長認(rèn)為“審委會(huì)”經(jīng)常開會(huì)討論案件,非常浪費(fèi)時(shí)間,于是進(jìn)行兩項(xiàng)司法改革:第一,凡是已經(jīng)討論過的案件,以后再有同類案件,就不再討論。第二,同類案件依據(jù)“遵循先例”的原則,以此前討論過的同類案件為先例進(jìn)行判決。評價(jià)這個(gè)司法改革好不好。
(一)【提出觀點(diǎn)】此兩項(xiàng)改革不合法,但是有一定的合理性。?(二)【講理論】國家機(jī)關(guān)行為的合法性、合理性是基本的法學(xué)理論,我們結(jié)識國家機(jī)關(guān)的行為時(shí),應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確把握兩者的內(nèi)涵。
1.國家機(jī)關(guān)行為合法性的概念及內(nèi)涵。?具體而言合法性涉及以下三個(gè)方面:
第一,主體要合法。即國家機(jī)關(guān)從事職權(quán)行為必須具有法定資格才干從事一定行為?!读⒎ǚā返诎藯l規(guī)定,凡是基本的憲法制度、民法制度、刑罰和犯罪、基本經(jīng)濟(jì)法制度、基本的訴訟制度必須由法律規(guī)定,其他任何國家機(jī)關(guān)不得做出規(guī)定或者改變。?第二,行為合法,國家機(jī)關(guān)的一切行為不能違反我國現(xiàn)行憲法和法律的規(guī)定,假如違反法律對該行為的規(guī)定,行為將無效。
第三,程序合法,國家機(jī)關(guān)在行使權(quán)利的過程中,一定要依照法律規(guī)定的權(quán)限范圍和內(nèi)容去行動(dòng),違反了法定程序的行為無效。
2.合理性的概念及內(nèi)涵
合理性,是指國家機(jī)關(guān)進(jìn)行的行為必須符合社會(huì)普通人理解的“常理”,違反常理的行為即使合法也是不合理的,因此,社會(huì)上存在著許多“合法不合理”的現(xiàn)象。?“常理”具有一定的社會(huì)文化差異性,碰到具體問題,我們應(yīng)當(dāng)考慮該行為的解決方式是否符合正義、公證、平等、必要等方面的因素。理解“合理性”不能從抽象的理論出發(fā),應(yīng)當(dāng)結(jié)合具體案件情況進(jìn)行理解。
(三)【結(jié)合題目】?【用3-5行總結(jié)案例,不會(huì)總結(jié),就跳著抄】
【再用3-6行分析】:?上述改革不合法體現(xiàn)在三方面:第一,主體不合法,“審委會(huì)”制度、“遵循先例”制度是涉及到最基本的訴訟法制度,應(yīng)當(dāng)由訴訟法部門進(jìn)行規(guī)定,法院是司法機(jī)關(guān),不能對這些制度進(jìn)行規(guī)定或者改變,沒有法定主體資格。
第二,內(nèi)容不合法。某市中院的司法改革內(nèi)容違反了我國現(xiàn)行訴訟法對于基本訴訟制度的規(guī)定,因此其改革內(nèi)容是不合法的。
第三,程序不合法。我國現(xiàn)行法律還沒有對司法改革規(guī)定嚴(yán)格的程序,但是由中級法院院長根據(jù)自己的愛好而進(jìn)行司法改革,其程序是不合法的。?上述兩項(xiàng)改革的合理性體現(xiàn)在兩方面:第一,對于同類案件不反復(fù)討論,有助于提高司法效率、減少司法成本。第二,“類似案件類似解決”,有助于更好地實(shí)現(xiàn)司法公證。?(四)【結(jié)論】進(jìn)行司法改革,使我國的司法制度更好得為國家和人民服務(wù),是必然趨勢。但是所有的司法改革一定要依法進(jìn)行。?背誦題7:【好的司法改革】河南省高院進(jìn)行三大司法改革:第一,網(wǎng)站公布所有判決書;第二,積極發(fā)揮法官能動(dòng)性,實(shí)現(xiàn)法律續(xù)造;第三,定期在偏遠(yuǎn)地區(qū)設(shè)立臨時(shí)法庭,送法下鄉(xiāng)。評價(jià)這個(gè)改革好不好?
(一)【提出觀點(diǎn)】此三項(xiàng)改革符合社會(huì)主義法治理念的規(guī)定,但是存在與現(xiàn)行法的沖突之處。?(二)【講理論】社會(huì)主義法治理念應(yīng)當(dāng)成為我們司法改革的主線指導(dǎo)方針。
1.“人民性”是社會(huì)主義法治理念的本質(zhì)規(guī)定
社會(huì)主義法治理念的本質(zhì)是“黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主、依法治國”三統(tǒng)一,三個(gè)至上是指“……”。四個(gè)特性是“……”。從這些理論都可以看出,人民性是社會(huì)主義法治理念的內(nèi)在規(guī)定,主線目的是實(shí)現(xiàn)好、維護(hù)好、發(fā)展好最廣大人民的利益;人民是法治的主體,是法治建設(shè)的重要參與者和推動(dòng)力量。
2.法律續(xù)造:法律續(xù)造是當(dāng)法律出現(xiàn)合用范圍不擬定、出現(xiàn)漏洞無規(guī)則可循或者依照法律合用的結(jié)果出現(xiàn)矛盾,明顯不合理的情形時(shí),由法官以立法者的立場創(chuàng)制或運(yùn)用法律進(jìn)行價(jià)值補(bǔ)充、漏洞填補(bǔ)或者利益衡量的活動(dòng)。
法律續(xù)造有兩個(gè)功能:第一,法律漏洞的補(bǔ)充,法律永遠(yuǎn)不也許涵蓋所有的社會(huì)現(xiàn)象,因此永遠(yuǎn)是有漏洞、滯后的,必須依據(jù)各種非正式法律淵源、各種法學(xué)推理方法,根據(jù)法律自身的價(jià)值取向而進(jìn)行不斷補(bǔ)充。第二,利益衡量,假如嚴(yán)格合用法律出現(xiàn)明顯不公證時(shí),法官必須考慮維護(hù)實(shí)質(zhì)正義,而放棄形式正義。
3.司法能動(dòng)性:
司法能動(dòng)性理論認(rèn)為,再完備的法律條文相比不斷變化的司法實(shí)踐總是具有一定的滯后性。假如嚴(yán)格合用成文法會(huì)導(dǎo)致明顯不公正,法官有義務(wù)為各種社會(huì)不公提供司法救濟(jì),通過運(yùn)用手中的權(quán)力去促進(jìn)社會(huì)公平,保護(hù)人的尊嚴(yán)。只有對的結(jié)識和理解人民法院的職能作用和歷史使命,我們才干真正結(jié)識和理解能動(dòng)司法的理論價(jià)值和實(shí)踐價(jià)值,才干不斷增強(qiáng)能動(dòng)司法的自覺性和積極性。
4.“法律效果、社會(huì)效果、政治效果統(tǒng)一”是社會(huì)主義法治理念的基本規(guī)定。
5.國家機(jī)關(guān)行為應(yīng)當(dāng)符合合法性、合理性的規(guī)定?國家機(jī)關(guān)的行為必須符合主體合法、內(nèi)容合法、程序合法的規(guī)定,否則就是無效的。合理性,是指國家機(jī)關(guān)進(jìn)行的行為必須符合社會(huì)普通人理解的“常理”,違反常理的行為即使合法也是不合理的。
(三)【結(jié)合題目】?【用3-5行總結(jié)案例,不會(huì)總結(jié),就跳著抄】?【再用3-6行分析】:
河南省三項(xiàng)司法改革符合社會(huì)主義法治理念的規(guī)定:第一,公布判決符合“三個(gè)效果統(tǒng)一”,由于判決書要公布給社會(huì),法官判案時(shí)就必須考慮政治效果和社會(huì)效果。第二,法律續(xù)造符合“人民性”的規(guī)定,可以更好得服務(wù)于人民。第三,“送法下鄉(xiāng)”反映了“司法便民主義”、“司法能動(dòng)性”的規(guī)定。?但是,三項(xiàng)改革也有不合法之處:第一,司法改革的主體不合法,“法律續(xù)造”是基本的訴訟原則問題,必須由訴訟法一方面規(guī)定,省高級法院不能去規(guī)定或者改變這些基本的訴訟制度。
第二,司法改革內(nèi)容違反現(xiàn)行法律。公布判決書有也許會(huì)侵犯憲法規(guī)定的公民隱私權(quán);“法律續(xù)造”與現(xiàn)行司法體制和司法制度相沖突;“送法下鄉(xiāng)”會(huì)任意增長司法成本,增長納稅人承擔(dān),不符合財(cái)稅法的相關(guān)規(guī)定。?(四)【結(jié)論】司法改革是必須的,所有司法改革必須以社會(huì)主義法治理念為主線指導(dǎo)思想,但是所有的司法改革都不能與現(xiàn)行法律相沖突。假如出現(xiàn)沖突,應(yīng)當(dāng)先修改法律,再進(jìn)行改革,使改革放法律允許的范圍內(nèi)進(jìn)行。?背誦題8:某法官為了更好地解決糾紛,在開庭前,分別在咖啡廳會(huì)見雙方當(dāng)事人調(diào)解案件,在調(diào)解陷于困境時(shí),該法官處在好意,以“若不批準(zhǔn)調(diào)解就強(qiáng)制判決”相威脅,促成了雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議。評論法官的行為。?(一)【提出觀點(diǎn)】該法官的行為,違反了“程序公證”的規(guī)定。?(二)【講理論】程序公正與實(shí)體公正相輔相成?1.程序公正的概念?所謂程序公正,是過程的公正。具體是指司法人員在執(zhí)法的過程中嚴(yán)格按照行政程序法、民事程序法和刑事程序法的規(guī)定解決各種行政、民事或刑事案件。?2.程序公正與實(shí)體公正的關(guān)系
所謂實(shí)體公正,是結(jié)果的公正。具體是指司法人員在執(zhí)法的過程中嚴(yán)格按照行政實(shí)體法、民事實(shí)體法和刑事實(shí)體的規(guī)定解決各種行政、民事或刑事案件。?實(shí)體公正和程序公正兩者之間的關(guān)系是相輔相成的。我國一直比較重視實(shí)體公正,而對程序公正則重視不夠。
3.程序公正具有獨(dú)立的價(jià)值
第一,沒有程序公正,就沒有司法公正。實(shí)體公正和程序公正是司法公正不可分割的兩個(gè)方面,缺一不可。
第二,最大限度的保障在司法活動(dòng)中盡也許實(shí)現(xiàn)實(shí)體公正,減少冤假錯(cuò)案。
第三,程序公正是看得見的公正,是可操作的公正,是社會(huì)公正。是一國是否為法治國家的檢查標(biāo)準(zhǔn);而實(shí)體公正則是個(gè)案公正。
第四,程序公正可以吸取當(dāng)事人的不滿,有助于息訴止?fàn)?。保障司法活?dòng)的當(dāng)事人或參與者的合法權(quán)利得到平等的保護(hù);
(三)【結(jié)合題目】
【用3-5行總結(jié)案例,不會(huì)總結(jié),就跳著抄】
【再用3-6行分析】:該法官的行為違“程序正義”的規(guī)定。我國三大訴訟法對于審判程序有明確的規(guī)定,所有審判活動(dòng),應(yīng)當(dāng)在法庭內(nèi)進(jìn)行。法官不得私下、單方面會(huì)見當(dāng)事人一方,也不能在私下進(jìn)行調(diào)解。在調(diào)解時(shí)更不能以“強(qiáng)制裁判”相威脅。該法官的行為是違法的,也就不好保證實(shí)體正義的實(shí)現(xiàn)。該法官的行為反映了我國司法界長期以來形成的“重實(shí)體輕程序”的狀況。
(四)【結(jié)論】程序具有獨(dú)立的價(jià)值,程序正義與實(shí)體正義同等重要。程序正義是衡量一個(gè)國家法治進(jìn)程的標(biāo)志。因此,我們一定要在司法實(shí)踐中,堅(jiān)持“程序正義”的規(guī)定。
背誦題9:“信賴保護(hù)主義(誠實(shí)守信)”解決“土地證案”、“撤消合資項(xiàng)目案”
土地證案(2023):某市政府給公民發(fā)了土地證,次年由于城市規(guī)劃改變,又收回土地證并不給補(bǔ)償。?撤消合資項(xiàng)目案(2023):某市政府批準(zhǔn)香港某公司投資建廠,解決該市污水,但是五年后又撤消該項(xiàng)目,不告知對方,也不給與補(bǔ)償。
(一)【提出觀點(diǎn)】該行政機(jī)關(guān)的行為違反了信賴保護(hù)主義原則的規(guī)定。?(二)【講理論】“信賴保護(hù)主義(誠實(shí)守信)”是重要的行政法原則?行政法上的誠實(shí)守信原則與民法上的誠實(shí)信用原則不同。行政法上的誠信原則是單向的,僅指行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對相對人保持誠信。這一原則之所以并不涉及對相對人誠實(shí)信用的規(guī)定,其因素就在于假如相對人對行政機(jī)關(guān)作出欺瞞或反復(fù)的行為,行政機(jī)關(guān)自可依法對其加以制裁,因而無需對此另行約束;而行政機(jī)關(guān)一旦欺騙或者失信,則勢必對相對人導(dǎo)致極大的損害,因此需要在法律上強(qiáng)調(diào)對此類行為的嚴(yán)禁,誠實(shí)守信原則涉及兩個(gè)方面的規(guī)定:?第一,誠實(shí),即信息真實(shí),這規(guī)定行政機(jī)關(guān)無論是面對特定對象,還是普通公眾,它所提供的信息都應(yīng)當(dāng)是真實(shí)、有效地,行政機(jī)關(guān)不能通過提供虛假信息對當(dāng)事人或社會(huì)公眾加以欺騙。
第二,信用,即信賴保護(hù),指的是行政機(jī)關(guān)的規(guī)定或者決定一旦做出,就不能容易更改,假如確因國家利益、公共利益的需要而必須改變它們時(shí),除了必須有充足的法律依據(jù)并遵循法定程序之外,還應(yīng)當(dāng)給予權(quán)益受損的人以一定補(bǔ)償。信賴保護(hù)的核心在于公民對政府的信賴,基于政府的權(quán)威,其行為一旦做出往往可以獲得公民的信賴,而公民基于這種信賴又也許采用相應(yīng)行動(dòng)并產(chǎn)生一定利益,一旦這種信賴因政府行為的變更而受到損害,就可以規(guī)定政府補(bǔ)償。
(三)【結(jié)合題目】
【用3-5行總結(jié)案例,不會(huì)總結(jié),就跳著抄】?【再用3-6行分析】:土地證發(fā)了又收回去,污水解決合作項(xiàng)目批準(zhǔn)了,又撤消,都違反了該原則。
(四)【結(jié)論】?背誦題10:“行政合法原則”解決某市“房地產(chǎn)限購令”(新購房屋2年內(nèi)不得出讓)?(一)【提出觀點(diǎn)】該行政機(jī)關(guān)的行為違反了“行政合法”原則的規(guī)定。
(二)【講理論】合法行政原則是重要的行政法原則。
合法行政是所有行政活動(dòng)必須遵循的首要原則,其他原則都可以被理解為這一原則的擴(kuò)展與延伸,與這一原則相比,其他原則都處在從屬、補(bǔ)充的地位。合法行政原則的含義重要涉及法律保存與法律優(yōu)先兩個(gè)方面。?第一法律保存。所謂法律保存,指的是所有行政活動(dòng)均只能在法律授權(quán)的范圍內(nèi)進(jìn)行。法律保存的具體含義涉及:?(1)依法只能由法律規(guī)定的事項(xiàng),行政機(jī)關(guān)除非獲得授權(quán),否則不得對此做出任何規(guī)定。《立法法》第八條規(guī)定,凡是基本的憲法制度、民法制度、刑罰和犯罪、基本經(jīng)濟(jì)法制度、基本的訴訟制度必須由法律規(guī)定,其他任何國家機(jī)關(guān)不得做出規(guī)定或者改變。?(2)在沒有立法文獻(xiàn)進(jìn)行規(guī)定的情況下,行政機(jī)關(guān)不得做出影響公民、法人和其他組織權(quán)利義務(wù)的行為。法無授權(quán)即嚴(yán)禁。
2.所謂法律優(yōu)先,指的是所有行政活動(dòng)均不得違反現(xiàn)有法律的規(guī)定。法律優(yōu)先的具體含義涉及:
第一,行政機(jī)關(guān)制定的任何文獻(xiàn)、作出的任何決定都必須符合現(xiàn)有法律的規(guī)定,不得與其相抵觸;?第二,對于法律授予的職權(quán),行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法定的程序、在法定的范圍內(nèi)行使;?第三,對于法律規(guī)定的義務(wù)與職責(zé),行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)積極有效地履行或執(zhí)行。
(三)【結(jié)合題目】
【用3-5行總結(jié)案例,不會(huì)總結(jié),就跳著抄】?【再用3-6行分析】:購買、售出房地產(chǎn),這是公民處分財(cái)產(chǎn)的最基本形式。屬于最基本的民事法律制度,應(yīng)當(dāng)屬于“法律保存”的內(nèi)容,必須由“法律”規(guī)定,其他機(jī)關(guān)不能任意規(guī)定或者改變。?(四)【結(jié)論】?背誦題11:“行政合法原則”解決“菜農(nóng)違規(guī)案”(菜農(nóng)張三天天上午5點(diǎn)離家,晚上9點(diǎn)回家,他家門外的路半年前改為了單行道,他不知道,違規(guī)了150多次,要處罰一萬五千元罰款,評價(jià))?(一)【提出觀點(diǎn)】該行政機(jī)關(guān)的行為違反了“行理合法”原則的規(guī)定。?(二)【講理論】合理行政原則是重要的行政法原則。?所謂合理,即合乎理性。合理行政原則指的是所有行政活動(dòng),特別是行政機(jī)關(guān)根據(jù)其裁量權(quán)做出的活動(dòng),都必須符合理性。法律原則中所講的合理,指的是符合最基本的、最起碼的理性,而不是十全十美的、盡善盡美的理性,即符合一個(gè)理智健全的人所應(yīng)當(dāng)達(dá)成的合理與適當(dāng)即可。具體而言,合理行政原則又涉及幾個(gè)方面的具體內(nèi)容:?1.公平公正對待,即當(dāng)行政機(jī)關(guān)面對同等情形、或基本相似的情形時(shí),應(yīng)當(dāng)作出同等的、或者相近的解決,不得出現(xiàn)明顯的偏差或歧視;
2.考慮相關(guān)因素,即行政機(jī)關(guān)在實(shí)行其活動(dòng)時(shí),必須考慮也只能考慮與該事件有關(guān)的各種因素,不得考慮無關(guān)因素而影響其決定;?3.符合適當(dāng)比例,即行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)某一行政目的而采用的手段,應(yīng)當(dāng)以必要為限度,在可以實(shí)現(xiàn)行政目的各種手段中,應(yīng)當(dāng)選擇對當(dāng)事人權(quán)利影響最小的手段。因此,比例原則也稱最小傷害原則。?(三)【結(jié)合題目】?【用3-5行總結(jié)案例,不會(huì)總結(jié),就跳著抄】?【再用3-6行分析】:應(yīng)當(dāng)減輕或者免去對菜農(nóng)的處罰,考慮相關(guān)因素(經(jīng)濟(jì)收入、沒人告知、“披星戴月”、主觀惡性、“客觀危害性”)。比例原則(必須要處罰,要采用對菜農(nóng)危害最小的方案)?(四)【結(jié)論】
背誦題12:“程序合法原則”解決:某市教委征求高校和家長意見,規(guī)定:在校大學(xué)生不許結(jié)婚,不得在校外租房子。?(一)【提出觀點(diǎn)】該行政機(jī)關(guān)的行為違反了“程序合法”原則的規(guī)定。?(二)【講理論】“程序合法原則”是重要的行政法原則。?在行政法律規(guī)范中,程序性規(guī)范占據(jù)著極大比例,因此程序合法也是法律上對行政活動(dòng)提出的基本規(guī)定。程序合法的具體內(nèi)容也可以被分解為幾個(gè)方面:?第一,信息公開,又稱情報(bào)公開,指的是行政機(jī)關(guān)應(yīng)向社會(huì)大眾公開其活動(dòng)的依據(jù)、過程以及結(jié)果,當(dāng)然,涉及國家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的信息,不在公開之列。?第二,公眾參與,指的是行政機(jī)關(guān)做出重要的規(guī)定或者決定期,應(yīng)當(dāng)聽取公眾意見,特別是應(yīng)當(dāng)聽取直接相對人與其他利害關(guān)系人的陳述或者申辯。需要注意的是,公眾對行政程序的參與,并不意味著最終可以和行政機(jī)關(guān)一道做出決定,最終的決定權(quán)仍掌握在行政機(jī)關(guān)手里。?第三,公務(wù)回避,公務(wù)回避的規(guī)定具體而言又涉及兩個(gè)方面:?(1)指當(dāng)行政機(jī)關(guān)工作人員與其解決的公務(wù)自身
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