第9章公司的合并、分立與形式變更

第九章公司的合并、分立組織形式變更第一節(jié)公司的合并第二節(jié)公司的分立第三節(jié)組織形式變更第一節(jié)公司合并一、公司合并的概念和特征二、公司合并的方式三、公司合并的程序四、公司合并的法律效力一、公司合并的概念和特征1、公司合并的概念【公司合并】是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，歸并為一個(gè)公司或創(chuàng)設(shè)一個(gè)新的公司的法律行為。

2、公司合并的特征①公司合并是一種協(xié)議行為，要訂合并協(xié)議。②公司合并必須依法定程序進(jìn)行。③公司合并產(chǎn)生總括合并的效果。公司合并的效果，是被合并的公司解散，其法人資格消滅；其財(cái)產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)為合并公司總括承受；被合并公司的股東成為合并公司的股東。④公司合并中的公司類型通常受到限制。3、公司收購(gòu)與公司合并的關(guān)系所謂【公司收購(gòu)】是指投資人以控制被收購(gòu)公司為目的（實(shí)現(xiàn)控股）的收買股份的行為。公司收購(gòu)與公司合并的區(qū)別：①目的不同（控股；強(qiáng)強(qiáng)結(jié)合）②主體不同（公司間；投資人—股東）③方式不同（協(xié)議；協(xié)議+公開市場(chǎng)購(gòu)買）④性質(zhì)不同（法人人格合并；股權(quán)買賣）⑤結(jié)果不同（必然有公司解散；未必）中國(guó)聯(lián)通+中國(guó)網(wǎng)通=中國(guó)聯(lián)通聯(lián)想收購(gòu)IBM業(yè)務(wù)；吉利收購(gòu)Volvo所謂公司并購(gòu)，是公司收購(gòu)和公司合并的合稱，體現(xiàn)了兩個(gè)法律關(guān)系，即公司收購(gòu)和公司合并，但這兩個(gè)法律關(guān)系是有聯(lián)系的，具體而言，就是以合并為目的的收購(gòu)行為。二、合并的方式1、吸收合并，也稱兼并或吞并，或者稱為存續(xù)合并。是指一個(gè)公司吸收其他公司的合并方式，被吸收的公司概括地并入吸收公司，主體資格消滅，而吸收公司存續(xù)。即：A+B=A’B公司A公司2、新設(shè)合并，又稱創(chuàng)設(shè)合并。是指兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司的合并方式，其特點(diǎn)是合并各方解散，主體資格均歸于消滅，同時(shí)創(chuàng)設(shè)出一個(gè)新的公司。即：A+B=CA公司C公司B公司提示：合并會(huì)消滅原來一方或各方的無形資產(chǎn)?！八髂帷獝哿⑿拧比?、合并的程序1、董事會(huì)擬訂公司合并方案2、合并方案的通過（股東會(huì)）注意：異議股東——股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。3、簽訂公司合并協(xié)議4、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單5、履行債權(quán)人保護(hù)程序，即通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。（公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。）6、實(shí)施合并行為；7、公司變更或設(shè)立登記四、公司合并的法律效力1、合并公司的變化①對(duì)新設(shè)合并的效力②對(duì)吸收合并的效力解散無須經(jīng)過清算2、權(quán)利和義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移《公司法》第175條規(guī)定，公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承繼。問題：公司合并中債權(quán)人保護(hù)程序設(shè)置的原因？甲公司因經(jīng)營(yíng)難以為繼，決定處置資產(chǎn)后歇業(yè)。乙公司得知后經(jīng)與甲公司協(xié)商，以承擔(dān)甲公司的銀行債務(wù)和安置甲公司職工為條件，取得了甲公司的全部資產(chǎn)。甲公司未經(jīng)清算即注銷，但甲公司的債權(quán)人周某尚有20萬元未獲清償。關(guān)于該筆債務(wù)的承擔(dān)，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.乙公司合并了甲公司，該債務(wù)應(yīng)由乙公司承擔(dān)

B.甲公司未經(jīng)清算即注銷，該債務(wù)應(yīng)由甲公司股東承擔(dān)

C.公司登記機(jī)關(guān)允許甲公司不經(jīng)清算注銷，應(yīng)對(duì)周某承擔(dān)賠償責(zé)任

D.該債務(wù)應(yīng)由甲公司股東和乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任答案：A解析：公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司，訂立合并協(xié)議，依照《公司法》的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，直接結(jié)合為一個(gè)公司的法律行為。公司合并分為兩種形式，包括吸收合并與新設(shè)合并。本題屬于吸收合并，即指一個(gè)公司吸收其他公司后存續(xù)，被吸收的公司解散?！豆痉ā返?75條規(guī)定，公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。本題中，甲公司被乙公司合并，那么甲的債務(wù)也應(yīng)由乙公司來承擔(dān)。由此，本題的正確答案為A.甲公司欠乙公司貨款100萬元、丙公司貨款50萬元。2009年9月，甲公司與丁公司達(dá)成意向，擬由丁公司兼并甲公司。乙公司原欠丁公司租金80萬元。下列哪些表述是正確的？（）

A.甲公司與丁公司合并后，兩個(gè)公司的法人主體資格同時(shí)歸于消滅

B.甲公司與丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主張債務(wù)抵銷

C.甲公司與丁公司合并時(shí)，丙公司可以要求甲公司或丁公司提供履行債務(wù)的擔(dān)保

D.甲公司與丁公司合并時(shí)，應(yīng)當(dāng)分別由甲公司和丁公司的董事會(huì)作出合并決議答案：BC第二節(jié)公司分立一、概念二、方式三、程序四、效力一、公司分立的概念【公司分立】是指一個(gè)公司依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定分為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的法律行為。二、公司分立的方式1、派生分立派生分立也稱存續(xù)分立，是指一個(gè)公司將一部分財(cái)產(chǎn)或營(yíng)業(yè)依法分出，成立兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的行為，原公司繼續(xù)存在。即：A’=A+B（九頭鷹=九頭鷹+九頭鳥）2007年，中糧集團(tuán)控股的香港上市公司中糧國(guó)際分立為中國(guó)糧油控股和中國(guó)食品兩家獨(dú)立的上市公司，原上市公司在分離后仍存續(xù)，完成了“派生分立”。2、新設(shè)分立新設(shè)分立也稱解散分立，是指一個(gè)公司分解為兩個(gè)以上公司，原公司解散并設(shè)立兩個(gè)以上新的公司。即：A=B+CST東北高=龍江交通+吉林高速（2010）東北高速公路股份有限公司；黑龍江交通發(fā)展股份有限公司；吉林高速公路股份有限公司；三、公司分立的程序1、董事會(huì)擬訂公司分立方案2、分立方案的通過3、簽訂公司分立協(xié)議4、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單5、履行債權(quán)人保護(hù)程序，即通知或公告?zhèn)鶛?quán)人6、實(shí)施分立行為7、辦理公司變更或設(shè)立登記四、公司分立的效力

1、公司的變更、設(shè)立和解散2、股東和股權(quán)的變動(dòng)3、債權(quán)、債務(wù)的承受分立公司對(duì)原公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。分立協(xié)議對(duì)債務(wù)分擔(dān)的約定，對(duì)分立公司有效，對(duì)債權(quán)人不產(chǎn)生效力。當(dāng)然，債權(quán)人認(rèn)可協(xié)議的，效力及于債權(quán)人。公司合并、分立的法律后果。例：甲公司擬分立成乙公司和丙公司，原甲公司所欠丁銀行的100萬元貸款由乙公司和丙公司按照所分取資產(chǎn)的比例清償。該協(xié)議通知了丁銀行，但丁銀行未作表示。后乙公司清償了所欠債務(wù)，丙公司無力償還債務(wù)。丁銀行訴至法院，要求乙公司承擔(dān)清償債務(wù)的責(zé)任。經(jīng)查，乙公司分得甲公司30％的資產(chǎn)，丙公司分得甲公司70％的資產(chǎn)。本題中，甲公司的債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？（）A、由乙、丙公司按照分得資產(chǎn)比例清償B、由乙、丙公司各承擔(dān)一半C、由乙、丙公司負(fù)連帶責(zé)任D、由丁銀行決定如何承擔(dān)本題答案為C。本題涉及公司分立后債務(wù)承擔(dān)問題。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。本題中，甲公司分立成乙、丙公司，雖就所欠丁銀行的債務(wù)達(dá)成協(xié)議，但該協(xié)議并未取得債權(quán)人丁銀行的同意，債務(wù)承擔(dān)協(xié)議未經(jīng)債權(quán)人同意的，對(duì)債權(quán)人不發(fā)生效力。故乙、丙公司仍然應(yīng)對(duì)甲公司的債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。當(dāng)然，乙、丙就債務(wù)承擔(dān)所達(dá)成的協(xié)議，在乙、丙公司之間具有效力。乙公司承擔(dān)超過所約定份額的債務(wù)后，有權(quán)向丙公司追償。第三節(jié)公司組織形式變更一、公司組織變更的概念1、概念公司組織變更，也稱公司形式變更，是指在保持公司法人人格持續(xù)性的前提下，將公司從一種形態(tài)轉(zhuǎn)變?yōu)榱硪环N形態(tài)的行為。2、特征①公司法人資格的延續(xù)性。②公司變更種類的法定性。③變更程序的法定性。二、公司組織變更的類型

1、無限公司變更為兩合公司2、兩合公司變更為無限公司3、有限責(zé)任公司變更為股份有限公司4、股份有限公司變更為有限責(zé)任公司三、我國(guó)公司組織變更的條件有限責(zé)任公司變更為股份有限公司應(yīng)當(dāng)符合公司法關(guān)于設(shè)立股份有限公司的實(shí)質(zhì)條件。此外還需注意以下幾個(gè)問題：1、凈資產(chǎn)折股問題。2、國(guó)有資產(chǎn)折股問題。3、增資募股問題。第九十六條有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理。四、我國(guó)公司組織變更的程序1、董事會(huì)擬訂公司變更的方案2、股東會(huì)決議3、辦理變更登記五、公司組織變更的效力1、對(duì)公司的效力。雖然公司的名稱、章程等事項(xiàng)會(huì)發(fā)生變化，但公司的法人人格一直持續(xù)，其營(yíng)業(yè)記錄也應(yīng)連續(xù)計(jì)算。2、對(duì)公司債權(quán)債務(wù)的效力公司依法變更的，原公司的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼?！景咐浚ń滩腜486）大華建筑公司(以下簡(jiǎn)稱大華公司)于1996年11月與建設(shè)銀行簽訂了為期3年的貸款合同，貸款金額為人民幣1500萬元。后大華公司于1998年4月分立為華新建筑公司(以下簡(jiǎn)稱華新公司)和華豐建筑公司(以下簡(jiǎn)稱華豐公司)，兩企業(yè)形式均為有限責(zé)任公司。原大華公司被注銷。至1999年11月貸款到期，新成立的兩家法人企業(yè)拒不承擔(dān)原大華公司的債務(wù)，致使建設(shè)銀行的貸款未