所有權(quán)之一(總論及所有權(quán)取得的特別規(guī)定)

所有權(quán)

所有權(quán)概念、特征、內(nèi)容

所有權(quán)的種類

所有權(quán)的取得、行使和消滅建筑物區(qū)分所有權(quán)相鄰關系共有所有權(quán)是指個人、集體、國家對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。特征：

絕對權(quán)

排他性

完全物權(quán)

彈力性和永久性內(nèi)容

占有使用收益處分國家所有權(quán)自然人的所有權(quán)集體所有權(quán)客體廣泛性國家所有權(quán)的取得國家所有權(quán)的行使與保護

關于征收（房屋、土地）“礦藏、水流、海域?qū)儆趪宜??！盇46“城市的土地屬于國家所有。法律規(guī)定屬于國家所有的土地和城市郊區(qū)的土地，屬于國家所有?！盇47“森林、山林、草原、荒山、灘涂等自然資源屬于國家所有，但法律規(guī)定屬于集體所有的除外?！盇48“法律規(guī)定屬于國家所有的野生動植物資源，屬于國家所有。”A49“無線電頻譜資源屬于國家所有。”A50“法律規(guī)定屬于國家所有的文物，屬于國家所有?！盇51“國防資產(chǎn)屬于國家所有。鐵路、公路、電力設施、電信設施和油氣管道等基礎設施，依照法律規(guī)定為國家所有的，屬于國家所有。”A52第45條第款：“國有財產(chǎn)由國務院代表國家行使所有權(quán)；法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！钡?3條：“國家機關對其直接支配的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，享有占有、使用以及依照法律和國務院的有關規(guī)定處分的權(quán)利?！钡?4條：“國家舉辦的事業(yè)單位對其直接支配的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，享有占有、使用以及依照法律和國務院的有關規(guī)定收益、處分的權(quán)利。”第55條：“國家出資的企業(yè)，由國務院、地方人民政府依照法律、行政法規(guī)規(guī)定分別代表國家履行出資人職責，享有出資人權(quán)益?！眹宜袡?quán)的行使

直接行使國家舉辦的事業(yè)單位的管理國家投資設立的企業(yè)的管理

國家所有權(quán)的保護

針對國有財產(chǎn)流失的實際情況，物權(quán)法在堅持平等保護原則的基礎上，從五個方面強化了對國有財產(chǎn)的保護。

一是規(guī)定：“法律規(guī)定屬于國家所有的財產(chǎn)，屬于國家所有即全民所有?！辈⒁?guī)定了國有財產(chǎn)范圍，防止因歸屬不明確而造成國有財產(chǎn)流失。

二是規(guī)定：“法律規(guī)定專屬于國家所有的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，任何單位和個人不能取得所有權(quán)?！?/p>

三是規(guī)定：“國家所有的財產(chǎn)受法律保護，禁止任何單位和個人侵占、哄搶、私分、截留、破壞?！?/p>

四是針對國有企業(yè)財產(chǎn)流失的問題，規(guī)定：“違反國有財產(chǎn)管理規(guī)定，在企業(yè)改制、合并分立、關聯(lián)交易等過程中，低價轉(zhuǎn)讓、合謀私分、擅自擔?；蛘咭云渌绞皆斐蓢胸敭a(chǎn)損失的，應當依法承擔法律責任?！?/p>

五是針對國有財產(chǎn)監(jiān)管中存在的問題，規(guī)定：履行國有財產(chǎn)管理監(jiān)督職責的機構(gòu)及其工作人員，“濫用職權(quán)，玩忽職守，造成國有財產(chǎn)損失的，應當依法承擔法律責任。”這些規(guī)定體現(xiàn)了憲法關于加強對社會主義公共財產(chǎn)保護的精神，具有重要的現(xiàn)實意義。(一)土地補償費此是征地費的主要部分。國家建設征收土地，由用地單位支付土地補償費。土地補償費的標準為：

(1)征收耕地的補償費，為該耕地被征收前3年平均年產(chǎn)值的6至10倍。

(2)征收其他土地的補償費標準由省、自治區(qū)、直轄市參照征收耕地的補償費標準規(guī)定。(二)安置補助費國家建設征收土地，用地單位除支付補償費外，還應當支付安置補助費。安置補助費是為安置因征地造成的農(nóng)村剩余勞動力的補助費。安置補助費，按照需要安置的農(nóng)業(yè)人口數(shù)計算。需要安置的農(nóng)業(yè)人口數(shù)，按照被征收的耕地數(shù)量除以征地前被征地單位平均每人占有耕地的數(shù)量計算。每一個需要安置的農(nóng)業(yè)人口的安置補助費標準，為該耕地被征收前3年平均年產(chǎn)值的4至6倍。但每公頃被征收耕地的安置補助費，最高不得超過被征收前3年平均年產(chǎn)值的15倍。征收其他土地的安置補助費標準，由省、自治區(qū)、直轄市參照征收耕地的安置補助費標準規(guī)定。在人均耕地特別少的地區(qū)，按前述標準支付的土地補償費和安置補助費，尚不能使需要安置的農(nóng)民保持原有生活水平的，經(jīng)省級人民政府批準，可以增加安置補助費。但土地補償和安置補助費之和不得超過該土地被征收前3年平均年產(chǎn)值的30倍。(三)地上附著物和青苗的補償費等費用被征收土地上的附著物和青苗的補償標準，由省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定。地上附著物是指依附于土地上的各類地上、地下建筑物和構(gòu)筑物，如房屋、水井、地上(下)管線等。青苗是指被征收土地上正處于生長階段的農(nóng)作物。征收城市郊區(qū)的菜地，用地單位應當按照國家有關規(guī)定繳納新菜地開發(fā)建設基金。城市郊區(qū)菜地，是指連續(xù)3年以上常年種菜的商品菜地或養(yǎng)殖魚、蝦的精養(yǎng)魚塘。(四)臨時用地補償經(jīng)批準的臨時用地，同農(nóng)村集體經(jīng)濟組織簽訂臨時用地協(xié)議，并按該土地前3年平均年產(chǎn)值逐年給予補償。但臨時用地逐年累計的補償費最高不得超過按征收該土地標準計算的土地補償費和安置補助費的總和。(五)合理使用土地補償費、安置補助費土地補償費歸農(nóng)村集體組織所有；地上附著物和青苗補償費歸地上附著物和青苗的所有者所有。由農(nóng)村集體組織安置的人員，安置補助費由農(nóng)村集體經(jīng)濟組織管理和使用；由其他單位安置的人員，安置補助費支付給安置單位；不需要統(tǒng)一安置的人員，補助費發(fā)放給個人。

集體財產(chǎn)所有權(quán)特征

第58條集體所有的不動產(chǎn)和動產(chǎn)包括：（一）法律規(guī)定屬于集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂；（二）集體所有的建筑物、生產(chǎn)設施、農(nóng)田水利設施；（三）集體所有的教育、科學、文化、衛(wèi)生、體育等設施；（四）集體所有的其他不動產(chǎn)和動產(chǎn)。第59條農(nóng)民集體所有的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，屬于本集體成員集體所有。下列事項應當依照法定程序經(jīng)本集體成員決定：（一）土地承包方案以及將土地發(fā)包給本集體以外的單位或者個人承包；（二）個別土地承包經(jīng)營權(quán)人之間承包地的調(diào)整；（三）土地補償費等費用的使用、分配辦法；（四）集體出資的企業(yè)的所有權(quán)變動等事項；（五）法律規(guī)定的其他事項。第60條對于集體所有的土地和森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等，依照下列規(guī)定行使所有權(quán)：（一）屬于村農(nóng)民集體所有的，由村集體經(jīng)濟組織或者村民委員會代表集體行使所有權(quán)；（二）分別屬于村內(nèi)兩個以上農(nóng)民集體所有的，由村內(nèi)各該集體經(jīng)濟組織或者村民小組代表集體行使所有權(quán)；（三）屬于鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)民集體所有的，由鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體經(jīng)濟組織代表集體行使所有權(quán)。

管理與保護

第62條集體經(jīng)濟組織或者村民委員會、村民小組應當依照法律、行政法規(guī)以及章程、村規(guī)民約向本集體成員公布集體財產(chǎn)的狀況。第63條集體所有的財產(chǎn)受法律保護，禁止任何單位和個人侵占、哄搶、私分、破壞。集體經(jīng)濟組織、村民委員會或者其負責人作出的決定侵害集體成員合法權(quán)益的，受侵害的集體成員可以請求人民法院予以撤銷?！段餀?quán)法》第43條規(guī)定：“國家對耕地實行特殊保護，嚴格限制農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設用地，控制建設用地總量。不得違反法律規(guī)定的權(quán)限和程序征收集體所有的土地?！薄八饺藢ζ浜戏ǖ氖杖?、房屋、生活用品、生產(chǎn)工具、原材料等不動產(chǎn)和動產(chǎn)享有所有權(quán)?！盇64“私人合法的儲蓄、投資及其收益受法律保護。國家依照法律規(guī)定保護私人的繼承權(quán)及其他合法權(quán)益。”A65“私人的合法財產(chǎn)受法律保護，禁止任何單位和個人侵占、哄搶、破壞。”

A66第44條：“因搶險、救災等緊急需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征用單位、個人的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)。被征用的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)使用后，應當返還被征用人。單位、個人的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被征用或者征用后毀損、滅失的，應當給予補償。所有權(quán)的消滅所有權(quán)的取得所有權(quán)的行使原始取得繼受取得

勞動生產(chǎn)收取孳息國家強制無主財產(chǎn)先占取得添附人體變異物

買賣互易贈與

善意取得時效取得練習題【案情】甲欠乙100元，一天甲將4張面值25元的獎券拿給乙說：“本該給你錢的，這4張25元的獎券，1年后可以兌現(xiàn)，利息比一般的存款高?！币冶硎就獠⑹障铝霜勅?。第二年，這4張獎券中的一張中了特等獎，獎金1萬元。甲得知后，就立即找到乙，想要回獎金，乙不同意。甲遂訴至法院，要求確認獎金的歸屬?！締栴}】本案獎金屬于誰所有？

第一種意見認為，獎金應歸甲所有，因為甲的本意思是以獎券所包含的100元存款和較高的利息來抵債，并沒有轉(zhuǎn)讓獎金的取得權(quán)。

第二種意見認為，獎金應歸乙所有，因為獎金屬于獎券的法定孳息，其所有權(quán)的歸屬取決于獎券的所有權(quán)之歸屬，而獎券的所有人是乙?！驹u析】本案中甲為清償所欠乙的100元債務，征得乙的同意，以交付4張獎券代替現(xiàn)金支付的方式履行了債務，在使雙方債的關系消滅的同時，4張獎券的所有權(quán)也因此發(fā)生了轉(zhuǎn)移。由于當時甲乙之間對獎券所獲獎金的歸屬未作約定，所以乙在取得獎券的同時，不但取得了獎券利息的收取權(quán)，還獲得了獎金等其他孳息的取得權(quán)。因此，本案中的1萬元特等獎獎金應歸乙所有?！段餀?quán)法》第116條：“天然孳息，由所有權(quán)人取得；既有所有權(quán)人又有用益物權(quán)人的，由用益物權(quán)人取得。當事人另有約定的，按照約定。

法定孳息，當事人有約定的，按照約定取得；沒有約定或者約定不明確的，按照交易習慣取得?！?/p>

孳息天然孳息法定孳息孳息所有權(quán)的歸屬問題，司法實踐一般作如下處理：第一，天然孳息原則上應屬原物所有人所有；如原物已轉(zhuǎn)移占有，依法律或合同規(guī)定，也可歸產(chǎn)生孳息時的合法占有人所有。例如，承租他人的果樹，在租期內(nèi)所產(chǎn)的果實，可歸承租人所有。但合法占有人收取孳息的范圍應以法律規(guī)定或合同約定為限，如承租人只能對承租物收取天然孳息，未經(jīng)原物所有人同意，不得將承租物轉(zhuǎn)租他人而獲租金，即法定孳息，否則將構(gòu)成違約和侵權(quán)。第二，原物所有權(quán)轉(zhuǎn)移，孳息所有權(quán)也隨之轉(zhuǎn)移。原物的原所有人無權(quán)就物的孳息請求所有人返還。第三，惡意占有人無權(quán)收取孳息，在返還財產(chǎn)時，應將惡意占有期間所生孳息與原物一并返還給所有人；而善意占有人則有權(quán)收取善意占有期間所生孳息，在返還財產(chǎn)時，可只返還原物而不返還孳息。L【案情】2011年1月26日，李某與劉某舉行結(jié)婚典禮，置辦酒席25桌，每桌8人。為了準備婚宴，李某在超市訂購了某品牌白酒8箱。該品牌白酒的廠家代表在送貨時告知李某該酒實行有獎銷售，獲獎者可憑帶有中獎標記的瓶蓋得到廠家提供的1000至5000元不等的現(xiàn)金。有獎銷售的相關內(nèi)容在包裝盒上也有明確顯示。席間，李某的同學王某開酒后發(fā)現(xiàn)該瓶酒中了頭獎，獎金5000元。李、劉二人與王某就該筆獎金的歸屬問題發(fā)生糾紛，訴至法院?！締栴}】參加他人喜宴獲得的獎金應歸誰所有？第一種意見認為，該筆獎金應歸王某所有。理由是：李、劉二人設宴招待親友行為的性質(zhì)屬于贈與合同。就該品牌白酒而言，當受贈人王某開封飲用時，贈與合同也就成立并生效了，其所有權(quán)也隨之轉(zhuǎn)移。獎金作為一種射幸孳息與原物所有權(quán)也一并轉(zhuǎn)移至受贈人。王某開瓶用酒，是對贈與要約的承諾，因此，王某享有獎金所有權(quán)。第二種意見認為，該獎金歸該桌在坐的8位客人共有。理由是：按照習慣，婚宴是以“桌”為基本單位的，王某開酒的行為實質(zhì)上是代表該桌8名客人全體接受贈與。因此，這瓶酒的所有權(quán)歸在座的8人，獎金作為孳息也應歸該桌8名客人共有。第三種意見認為，該獎金應歸李、劉二人所有。理由是：李某、劉某與宴請客人之間形成的不是贈與合同，而是一種消費權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同，李某與客人之間轉(zhuǎn)移的并非是宴席的所有權(quán)而是消費權(quán)?！驹u析】一、宴請行為與贈與行為的法律性質(zhì)不同。贈與合同是一方當事人將自己的財產(chǎn)無償給予對方，他方受領該贈與財產(chǎn)的合同，其客體是財產(chǎn)的所有權(quán)。宴請賓客雖然也是無償?shù)?，但其行為客體卻是財產(chǎn)的使用權(quán)、消費權(quán)而非所有權(quán)，其目的是請人進行飲食消費，而不是將菜品飲料轉(zhuǎn)讓給赴宴的客人。此外，根據(jù)風俗習慣，主人在宴請客人消費的過程中仍然享有對宴席的管理權(quán)、使用權(quán)以及剩余菜品的回收權(quán)，這與贈與合同生效后贈與人即喪失標的物所有權(quán)的基本特征有十分明顯的區(qū)別。二、李、劉二人同赴宴客人之間形成的是消費合同關系。李、劉二人對親朋好友發(fā)出邀請是該消費合同的要約邀請；客人赴宴時菜品齊備是李、劉二人對該消費合同的要約；赴宴客人正式開始食用菜品酒水是對飲食消費許可的承諾，消費合同此時成立并生效。三、根據(jù)《合同法》及《物權(quán)法》有關規(guī)定，由于李、劉二人與李某形成的并不是贈與合同，該中獎白酒的所有權(quán)就沒有發(fā)生轉(zhuǎn)移，該5000元獎金作為射幸孳息也就只能由其所有權(quán)人即李、劉二人所有。四、消費合同的標的物只能是可消費物，而酒類包裝盒等非可消費之物則不屬于消費合同的標的物。本案中，由于白酒已被消耗，兌獎憑的是白酒的瓶蓋，而該瓶蓋不能作為消費合同的標的物，因此，兌獎瓶蓋的所有權(quán)當然屬于李、劉二人，由其產(chǎn)生的孳息也只能由李、劉二人所有?！景盖椤?005年8月，黎某因結(jié)婚需要在城口縣城個人出資購買了一套商品房，并辦理了產(chǎn)權(quán)證，價值13萬元。同年11月，黎某與陳某(女)結(jié)婚，婚后一直在該房居住。2010年6月，陳某以雙方感情不和向城口縣人民法院提出離婚（當時房子市值已達30多萬元）。雙方對房屋屬黎某婚前個人財產(chǎn)無異議，但對房產(chǎn)在夫妻關系存續(xù)期間的增值部分是否屬于夫妻同共財產(chǎn)產(chǎn)生較大爭議。黎某認為，房屋(離婚時的市場價值為13萬元)系其婚前以個人財產(chǎn)購買，屬其婚前個人財產(chǎn)，因此以其個人財產(chǎn)產(chǎn)生的孳息(房屋增值部分)自然而然地應屬其個人所有。而陳某認為，對于房屋屬于黎某的婚前個人財產(chǎn)沒有異議，但其增值是在二人婚姻存續(xù)期間產(chǎn)生的，故對增值部分應認定為夫妻共同財產(chǎn)。【問題】婚前個人房產(chǎn)婚后升值，離婚時另一方是否有權(quán)分割增值部分？

觀點一：婚前房產(chǎn)婚后增值部分屬個人財產(chǎn)，歸黎某個人所有。從法律關系上說，黎某對房屋的所有屬于物權(quán)關系，婚前房產(chǎn)婚后增值部分應當定性為法定孳息。根據(jù)《物權(quán)法》第116條第二條規(guī)定“法定孳息，當事人有約定的，按照約定取得；沒有約定或者約定不明確的，按照交易習慣取得?！爆F(xiàn)在沒有交易習慣，那么應當歸屬于財產(chǎn)所有人。

觀點二：婚前房產(chǎn)婚后增值部分屬夫妻共有財產(chǎn)?！痘橐龇ā返?7條和第18條的立法本意是婚前的財產(chǎn)歸屬個人，而婚后的各種收益均屬于共同財產(chǎn)。所以在婚后賣出婚前個人房產(chǎn)時的增值部分應屬夫妻共同財產(chǎn)，如果一概作為個人財產(chǎn)處理，是對夫妻之間可能的分工和其各自對家庭的貢獻的漠視?！痘橐龇ń忉屓返谖鍡l：“夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應認定為夫妻共同財產(chǎn)。第六條：“婚前或者婚姻關系存續(xù)期間，當事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方，贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規(guī)定處理?！睙o主財產(chǎn)遺失物無人繼承無人受遺贈的財產(chǎn)漂流物、埋藏物和隱藏物

《繼承法》第32：“條無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn)，歸國家所有；死者生前是集體所有制組織成員的，歸所在集體所有制組織所有?！薄景盖椤考自谏习嗤局惺暗靡粋€皮包，當時未見失主，所以就先攜包去上班了，次日，甲從報上看到一則尋物啟事，所尋物正是自己拾得的皮包，并且還有懸賞，若拾得皮包返還者酬金為3000元。甲把皮包送還給失主后，請求酬金時，被失主拒絕?！締栴}】1、甲是否有義務返還？2、甲是否有權(quán)要求失主支付酬金？為什么？

所涉及的問題：第一，拾得人是否有義務返還？第二，拾得人是否有權(quán)要求支付報酬？第三，拾得人在占有期間遺失物遺失或毀損是否需要賠償？第四，拾得人因保管遺遺失物支出的費用誰承擔？第五，拾得人不知遺失物是誰的，應如何處理？第六，一直找不到物權(quán)人，遺失物歸誰所有？【評析】遺失物是指非基于占有人自身的意思而喪失占有，且非無主的動產(chǎn)。即遺失物不是無主物，也不是所有人拋棄的，而是因為所有人不慎丟失的動產(chǎn)。權(quán)利人失去占有，但沒有失去權(quán)利。第一，根據(jù)物權(quán)法規(guī)定，任何人拾得遺失物都應當歸還失主。拾得人有義務及時歸還拾得物，否則，視為對他人所有權(quán)的侵犯。所有人有權(quán)請求拾得人返還原物.返還拾得物不僅是道德上的義務，同時也是法律規(guī)定的必須履行的強制義務?！八袡?quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回遺失物。”A107“拾得遺失物，應當返還權(quán)利人。拾得人應當及時通知權(quán)利人領取，或者送交公安等有關部門?！盇109第二，拾得人是否具有報酬請求權(quán)？對此大多數(shù)國家都有規(guī)定。只是規(guī)定報酬的比例不同，一般以不超過遺失物價值的百分之二十為宜。但拾得人侵占遺失物或違反其他義務或有其他違法行為時，喪失補償和報酬請求權(quán)。在我國失主并無義務向拾得人支付報酬，但失主自愿支付報酬的除外。即如果失主愿意向拾得人支付報酬，法律也不應對此行為加以干涉。自愿支付報酬的，法律保護相對人的請求權(quán)。本案失主財物丟失以后立即在報上登了尋物啟事，并聲稱對拾到提包并歸還失主者將付給3000元酬金。這在法律上稱謂單方允諾。第122條第二款：“權(quán)利人懸賞尋找遺失物的，領取遺失物時應當按照承諾履行義務。(L)第三，拾得人在占有期間遺失物遺失或毀損是否需要賠償？拾得人拾得遺失物有及時通知的義務?！笆暗萌藨敿皶r通知權(quán)利人領取，或者送交公安等有關部門。”A109拾得人在遺失物送交有關部門前，有關部門在遺失物被領取前，應當妥善保管遺失物。因故意或者重大過失致使遺失物毀損、滅失的，應當承擔民事責任?！盇111第四，拾得人因保管遺遺失物支出的費用誰承擔？“權(quán)利人領取遺失物時，應當向拾得人或者有關部門支付保管遺失物等支出的必要費用?！盇112第五，“遺失物自發(fā)布招領公告之日起六個月內(nèi)無人認領的，歸國家所有?！盇113

遺失物通過轉(zhuǎn)讓被第三人占有，權(quán)利人能否追回？

【案情】許某的曾祖父為清朝一官員，本留有很多家產(chǎn)，后經(jīng)幾次戰(zhàn)火以及“文化大革命”，到許某手上僅遺留下宅院一處。1984年，許某因舉家搬遷到縣城居住，將宅院以1500元賣給侯某。1990年，由于修建馬路，政府要求侯某拆遷古宅。侯某在挖掘宅院大廳地面石磚時挖出一壇清乾隆年間的銀元寶，共55錠。許某聞訊后立即找到侯某，稱此元寶乃其曾祖父所埋，應歸還給他。侯某則稱，此房他已買下，是這房屋的所有人，房屋下所挖的東西當然應歸他所有。許某只好向法院起訴，要求侯某歸還元寶，同時許某還提供證據(jù)表明此房確為其曾祖父所留，并且可以證明元寶也為其曾祖父所埋。[問題]該銀元寶歸誰所有？埋藏物，是指埋藏于土地之中的物；隱藏物，則指隱藏于他物之中的物。二者的特點是：（1）所有人不明。被埋藏、隱藏之物若有明確的所有人，則不屬埋藏物和隱藏物，發(fā)現(xiàn)人應將財產(chǎn)返還給所有人。（2）埋藏于地下或隱藏于他物之中，并且不具有顯而易見性。否則，屬遺失物而非埋藏物和隱藏物。（3）一般為動產(chǎn)。不動產(chǎn)通常不發(fā)生埋藏和隱藏的問題。（4）不具有歷史、藝術和科學價值。否則，屬文物，而非埋藏物和隱藏物?！段奈锉Ｗo法》第4條規(guī)定“中華人民共和國境內(nèi)地下、內(nèi)水和領海中遺存的一切文物，屬于國家所有”，“古文化遺址、古墓葬、石窟寺屬于國家所有”。據(jù)此，具有歷史、藝術和科學價值的文物，屬國家所有的財產(chǎn)。除古墓葬外，現(xiàn)墓葬（即近期死亡人隨葬的財物）也并非所有人不明之埋藏物和隱藏物，它應歸死者家屬所有，如無家屬，則應為扶養(yǎng)人所有。所有人不明的埋藏物、隱藏物之歸屬問題，大致有三種立法主張：其一，發(fā)現(xiàn)人有限取得所有權(quán)主義。依此主義，發(fā)現(xiàn)埋藏物、隱藏物者，得取得其所有權(quán)。日本民法：關于埋藏物，依特別法規(guī)定進行公告后6個月內(nèi)，其所有人不明時，拾得人取得其所有權(quán)其二，報酬主義。其三，國家取得所有權(quán)主義。我國《民法通則》第79條第1款規(guī)定：“所有人不明的埋藏物、隱藏物，歸國家所有。接收單位應當對上繳的單位或者個人，給予表揚或者物質(zhì)獎勵?！薄睹裢ㄒ庖姟返?3條：“公民、法人對于挖掘、發(fā)現(xiàn)的埋藏物、隱藏物，如果能夠證明屬其所有，而且根據(jù)現(xiàn)行的法律、政策又可以歸其所有的，應當予以保護。”

《物權(quán)法》第114條：“拾得漂流物、發(fā)現(xiàn)埋藏物或者隱藏物的，參照拾得遺失物的有關規(guī)定。文物保護法等法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！卑串敃r的政策應予以沒收，但現(xiàn)在已不適用。1998年，最高法院為此作出過專門批復，本案“地主”銀元應歸其法定繼承人所有。先占取得先占的概念和成立條件先占的效力

我國有無先占制度？

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先占，是指占有人以所有之意思，先與他人占有無主動產(chǎn)，而取得其所有權(quán)的法律事實。先占在法律性質(zhì)上是一種事實行為，不以先占人具有完全的民事行為能力為必要。先占取得的條件

先占之物須為無主物。先占之物限于動產(chǎn)。先占人須以所有的意思占有。（管領與支配）先占不得違反法律。（如在禁獵區(qū)狩獵、禁漁區(qū)內(nèi)捕魚。）無主不動產(chǎn)通常只能歸國家所有下列幾類不動產(chǎn)不能成為先占的標的物

禁止流通的物；依誠信和善良風俗不得認定為無主物的物品，如遺體；文物與珍稀動植物；位于他人有使用權(quán)的土地上的無主動產(chǎn)，非經(jīng)土地使用權(quán)人許可，不得依先占取得，但語句當?shù)亓晳T無須許可的除外。先占的效力

——由先占人取得無主物的所有權(quán)。但各國立法規(guī)定并不一致。有兩種立法例（1）先占自由主義，即不區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn)，法律均允許自由先占二取得所有權(quán);(2)先占權(quán)主義，即無主不動產(chǎn)只有國家才有先占權(quán)，動產(chǎn)則須經(jīng)過法律的許可，才能取得其所有權(quán)。大多數(shù)國家立法采取第二種做法。我國民法未對先占制度作出規(guī)定，實踐上依據(jù)共同生活習慣而予以認可。

我國有無先占制度？

新中國成立以來，由于受社會主義公有體制和拾金不昧等優(yōu)良傳統(tǒng)的影響，我國民法通則及物權(quán)法沒有對先占進行規(guī)定。但是無論在理論上還是在實踐中，都不能否認先占作為取得物權(quán)的方式之一。鑒于現(xiàn)實生活中一些先占的習慣，如漁民在河流中捕魚，路人收留流浪的動物，拾荒者撿拾廢棄物等，我國民法不能回避先占制度，而應通過先占立法對現(xiàn)實中的習慣進行規(guī)制，以保護先占人的合法權(quán)益，穩(wěn)定社會的經(jīng)濟秩序。11-9.潘某與劉某相約出游，潘某在長江邊拾得一塊奇石，愛不釋手，擬帶回家。劉某說，《物權(quán)法》規(guī)定河流屬于國家所有，這一行為可能屬于侵占國家財產(chǎn)。關于潘某能否取得奇石的所有權(quán)，下列哪一說法是正確的？A.不能，因為石頭是河流的成分，長江屬于國家所有，石頭從河流中分離后仍然屬于國家財產(chǎn)B.可以，因為即使長江屬于國家所有，但石頭是獨立物，經(jīng)有關部門許可即可以取得其所有權(quán)C.不能，因為即使石頭是獨立物，但長江屬于國家所有，石頭也屬于國家財產(chǎn)D.可以，因為即使長江屬于國家所有，但石頭是獨立物、無主物，依先占的習慣可以取得其所有權(quán).D請問，在以下哪種情形中，甲可依先占主張取得所有權(quán)？1.洪水過后，河道中央淤積出一片新的沙洲，甲率先登上沙洲耕種。2.甲在出租車后座上發(fā)現(xiàn)手機一部，經(jīng)詢問出租車司機，毫無線索。3.甲12歲，在河中捕到碩大鯰魚一條。4.甲在乙享有漁業(yè)權(quán)的水域潛水摸得牡蠣兩只。

【案情】王某與林某為鄰居。1972年王某全家遷往外地，因不知以后是否回來，遂將其四間房屋借給林某使用，并托林某妥為管理。林某自王某離去后，即使用該房屋。1990年林某因兒子結(jié)婚需要住房，即將王某的房子整修了一下，并在王某房屋占用的院內(nèi)新蓋廂房三間，共花費1500元左右。2003年王某因年齡已大，即回老家居住，讓林某騰還房屋。于是，林某將王某的原四間房屋還給林某，自己仍住在三間廂房。王某讓林某歸還廂房，林某稱廂房是自己建的，應歸其所有。如王某愿意要可以賣給王某。

而王某則認為，廂房雖然是林某蓋的，但在自己院內(nèi)，故應歸自己所有。何況林某住在自己院內(nèi)多年也未付過房租，而對房屋的修繕費用他已還給林某。雙方爭執(zhí)不下，王某就訴至法院，請求法院判令林某搬出廂房，歸還給他。問題：（1）本案主要涉及的法律問題。（2）運用民法原理對該問題進行分析。

本案爭議焦點——添附物的所有權(quán)歸屬問題。添附是所有權(quán)取得的一項重要方式，是羅馬法以來所公認的原則。

添附的含義添附的立法添附的種類

所謂添附，是指不同所有人的物結(jié)合在一起而形成不可分離的物或具有新物性質(zhì)的物，如果要恢復原狀在事實上不可能或者在經(jīng)濟上不合理，在此情況下，確認該新財產(chǎn)的歸屬問題。《民通意見》第86條：“非產(chǎn)權(quán)人在使用他人的財產(chǎn)上增添附屬物，財產(chǎn)所有人同意增添，并就財產(chǎn)返還時附屬物如何處理有約定的，按約定辦理；沒有約定又協(xié)商不成，能夠拆除的，可以責令拆除，不能拆除的，也可以折價歸財產(chǎn)所有人；造成財產(chǎn)所有人損失的，應當負賠償責任?！?/p>

加工附和混合添附制度是各國物權(quán)法中的一項確認產(chǎn)權(quán)的重要規(guī)則，也是物權(quán)變動的一種重要規(guī)則。添附制度不能為侵權(quán)請求權(quán)、物權(quán)請求權(quán)和不當?shù)美颠€請求權(quán)制度所替代，物權(quán)法應當確認添附制度并完善添附規(guī)則。L

【案情】甲乙同為一單位職工，住的都是單位公房，后來，該單位對公房作了一次大調(diào)整，將乙住的一套公房（兩間平房帶一個院子）重新分配給了甲，并為甲辦理了房產(chǎn)證。因為乙在住該公房的時候，在兩間房后又接了一間，于是糾紛出現(xiàn)了：甲稱“我有房產(chǎn)證”，要求入住，乙稱“這里有一間房子是我自己蓋的”，拒不交房，因此雙方訴諸法院。本案爭議的焦點是添附物的所有權(quán)歸屬問題。在添附物的所有權(quán)歸屬上，依我國民法的一般原理，當事人得就添附的權(quán)利歸屬進行協(xié)商。若但苦當事人不能協(xié)商一致時，則應依據(jù)添附的具體情況來確定添附物的所有權(quán)歸屬?！驹u析】從本案來看，乙方是在甲方使用的土地范圍內(nèi)建筑房屋的。發(fā)生動產(chǎn)與不動產(chǎn)的附合，即乙方的建房材料附合于甲方的宅基地上。由于動產(chǎn)與不動產(chǎn)附合，由不動產(chǎn)的權(quán)利人取得所有權(quán)，因此，乙方在甲方土地范圍內(nèi)所建筑的廂房應由甲方取得所有權(quán)。然而，在添附中，取得所有權(quán)的一方并沒有取得利益的根據(jù)，其對因此而使他人造成的損失應于所得利益的范圍內(nèi)予以返還，所以甲方應當向乙方返還其所得的不當利益，該返還范圍應為乙方建房的費用及其相應的勞務報酬?！景盖椤苛挝那迮c廖文武系兄弟關系。廖文清按房改政策購買了一套住房，后將該房借給其兄廖文武結(jié)婚用。廖文武婚后又將此房轉(zhuǎn)給他人使用，廖文清夫婦遂起訴，要求他人遷讓房屋，勝訴后判決已執(zhí)行完畢。廖文清夫婦在接收房屋時發(fā)現(xiàn)該房的壁櫥、木地板等裝潢設施遭毀，遂訴至法院，要求廖文武夫婦賠償其損失。審理中廖文武夫婦承認是其所為，但同時認為該裝潢是自己結(jié)婚時花錢所建（提供了部分單據(jù)），現(xiàn)自己不住了，將之取走（破壞）是自己的權(quán)利，與廖文清無關，故不同意賠償。【判決】法院依據(jù)民法中的不動產(chǎn)的添附原理，支持了原告的訴訟請求，判決廖文武夫婦賠償損失5000元。廖文武不服，遂上訴。二審中雙方達成調(diào)解：廖文武賠償額由5000元降至3000元?！驹u析】本案運用民法的添附理論，認定被告所破壞的裝潢設施已構(gòu)成該房屋合理的添附，即使當時的裝潢為被告所建，其所有權(quán)也發(fā)生了改變，該裝潢已不為被告所有，已經(jīng)轉(zhuǎn)移至原告。從這點上說，被告不是砸了自己的東西，而是砸了別人的東西，故法院判決是合理的。雖然，被告享有求償權(quán)，但是在本案的舉證期限內(nèi)沒有提出來，庭審中也未提及，所以根據(jù)最高人民法院的證據(jù)規(guī)則，他的求償權(quán)這一部分不能在本案中一并處理，他可另案訴訟，行使求償權(quán)。

加工的含義加工物的歸屬

加工是指，在他人的動產(chǎn)上進行勞作從而使其成為新的價值更高的動產(chǎn)的活動。如將他人的玉米雕琢成藝術品。而修理、裝飾等未制成新物，不是加工。加工有廣義和狹義。狹義的加工僅指改造他人的動產(chǎn)而為新動產(chǎn)的事實，如以絲織作成綢緞，法國法。廣義的加工不僅包括改造他人動產(chǎn)為新動產(chǎn)，還包括加工他人動產(chǎn)的表面，從而形成新動產(chǎn)，如在他人模板上作畫，鍍金。德國法。

材料主義加工主義我國《物權(quán)法草案》A100：“用他人材料制成加工物的，加工物的所有權(quán)歸材料所有人所有。因加工所增加的價值明顯超過材料價值的，加工物的所有權(quán)歸加工人所有。但加工人為惡意的除外。”附和含義附和歸屬附和種類附合是指，不同所有人的物密切結(jié)合在一起，形成難以分割的新物的情形。動產(chǎn)與不動產(chǎn)的附和不動產(chǎn)與不動產(chǎn)的附和動產(chǎn)與動產(chǎn)的附和《民通意見》第86條動產(chǎn)與不動產(chǎn)附合后：（1）不動產(chǎn)所有人取得所有權(quán)且不問其是否為善意。（2）動產(chǎn)所有權(quán)消滅,動產(chǎn)所有人不能請求恢復原狀，但可依不當?shù)美蟛粍赢a(chǎn)所有權(quán)人予以補償，若不動產(chǎn)所有人為惡意附和的，還可能發(fā)生侵權(quán)損害賠償問題。實踐中的承租房屋裝修問題產(chǎn)生的糾紛處理，其中涉及附和的問題，參見最高院《關于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》動產(chǎn)之間的附合構(gòu)成“合成物”，其歸屬有三種立法例：第一，以共有為原則，以單獨所有為補充，如德國、瑞士及臺灣；第二，與前者相反，如日本；第三，僅規(guī)定由主物所有人取得所有權(quán)，如法國。【個人觀點】原則上共有。如一方的動產(chǎn)價值明顯高于他方的動產(chǎn)價值，則應由價值高的一方取得所有權(quán)，并對對方給予適當補償。但而已為動產(chǎn)附合行為者，不得取得附合物的所有權(quán)。不動產(chǎn)與不動產(chǎn)的附合。其一為基于自然原因發(fā)生不動產(chǎn)附合，如河流泥沙淤積興產(chǎn)的土地附合于河流兩岸的土地。這種情況由土地法調(diào)整；其二基于人為原因發(fā)生的不動產(chǎn)附合，如在他人土地或建筑物上增添添附物。可按民通意見辦理。L

[案情介紹]2002年底，森林公司和泰特公司簽訂了土地使用權(quán)租賃合同，約定由森林公司使用泰特公司100畝土地，每年的租金為50萬元，合同期限為5年。2003年，在取得泰特公司的書面同意后，森林公司建造了廠房、職工宿舍及運動場等設施。到2007年底，合同期限屆滿，泰特公司想收回土地，但森林公司堅決不同意解除合同，并主張其對所建造的廠房建筑等擁有所有權(quán)。本案雙方爭議焦點是森林公司建設的廠房、職工宿舍等建筑物究竟應該歸森林公司所有還是泰特公司所有。這涉及到添附物的所有權(quán)歸屬問題。森林公司在承租土地上建設廠房、職工宿舍等建筑設施，屬于民法上的添附中的附合。在租賃合同關系中，承租人在承租物的基礎上添附新物的，必須要經(jīng)過出租人的同意，未經(jīng)出租人同意，擅自添附新物的，出租人可以要求承租人恢復原狀或賠償損失。本案中，森林公司在取得泰特公司的書面同意后，建造了廠房、職工宿舍及運動場等設施，合乎法律規(guī)定，并未對泰特公司造成損失，其添附行為是合法的。添附物的歸屬要如何確定呢？在添附物的所有權(quán)歸屬上，我國立法未作明確規(guī)定。依據(jù)《

民通意見》第86條規(guī)定處理：若當事人對物的權(quán)利歸屬協(xié)商一致，應按其協(xié)商一致的意見確定添附物的所有權(quán)歸屬；但若當事人不能協(xié)商一致時，則應依據(jù)添附物的具體情況來確定所有權(quán)歸屬。實踐中通常有這樣三種解決途徑：一是恢復原狀，各歸其主；二是維持現(xiàn)狀，使原物的各所有人形成共有關系；三是維持現(xiàn)狀，使因添附而形成之物歸某一人所有。本案中因為雙方意見存在嚴重分歧，故應依據(jù)具體情況來做具體分析。森林公司在承租的泰特公司擁有使用權(quán)的土地上建造廠房等添附物，由于房屋與土地使用權(quán)是不可分離的，廠房等建筑物的所有權(quán)應當與土地使用權(quán)歸屬同一方所有。森林公司因添附而受到損失，可以要求獲得利益的泰特公司返還其所得的利益。泰特公司應當補償森林公司建房用的材料費、付出的勞務費及相應的報酬等損失?；旌?。是指不同所有人的動產(chǎn)相互結(jié)合在一起。難以分開并且形成新的財產(chǎn)。如米與米、酒與酒的混合。與附合的區(qū)別：混合時已無法識別原來的財產(chǎn)。或識別成本高?；旌线m用動產(chǎn)之間的附合?！景盖椤?001年4月24日浙江省嘉興市秀城區(qū)人民法院公開審理市民冷品偉告嘉興市婦幼保健院返還胎盤糾紛案，并當庭作出一審判決，駁回冷品偉的訴訟請求。被告嘉興市婦幼保健院在法庭上辯稱，產(chǎn)婦在醫(yī)院分娩后，胎盤由醫(yī)院處置，多年來一直是人們公認的慣例。胎盤離開母體后，會在很短時間內(nèi)腐變而滅失，故原告主張的胎盤處置權(quán)必須在胎盤滅失前提出，否則醫(yī)院有權(quán)按行為慣例對胎盤進行無公害化處理。中國首例胎盤案

法庭經(jīng)審理認為，胎盤脫離母體后，屬易腐變物質(zhì)，如不及時處理，將對環(huán)境、衛(wèi)生等產(chǎn)生不良影響。而原告在分娩孩子時未向被告索要胎盤，應視作放棄胎盤處置權(quán)?，F(xiàn)原告在時隔五年后再向被告主張權(quán)利，其訴訟請求不能成立，遂依法駁回原告的訴訟請求。

【案情】2005年2月5日，彩獻寶的妻子焦霞懷孕7個多月，在北京市大興區(qū)的一家私人診所治療感冒20天后，焦霞胎動減少。2005年3月4日，焦霞到北京某醫(yī)院剖腹產(chǎn)下一名死胎。隨后焦霞的丈夫向警方報案控告私人診所非法行醫(yī)，但彩獻寶想去給死胎做法醫(yī)鑒定取得證據(jù)時，卻想不到醫(yī)院已經(jīng)把死胎當作“醫(yī)療廢棄物”處理了，致使彩獻寶夫婦無法追究該私人診所的責任。隨后，彩獻寶夫婦將北京某醫(yī)院訴至北京市豐臺區(qū)人民法院，要求醫(yī)院賠償損失，賠禮道歉。中國首例死胎處置權(quán)歸屬案醫(yī)院的說法是：根據(jù)我國相關法律法規(guī)的規(guī)定，胎死宮內(nèi)娩出的死胎應屬于病理性醫(yī)療廢物，應由醫(yī)療機構(gòu)按照規(guī)定集中處置，這也是我國醫(yī)療機構(gòu)長期以來的通行做法。醫(yī)院曾勸說原告進行尸檢，但原告明確表示不進行尸檢，也沒有表示自行處理死胎，醫(yī)院只好按照常規(guī)對死胎進行“處理”了。在妻子產(chǎn)下死胎后，彩獻寶曾經(jīng)詢問過醫(yī)生可不可以給孩子做司法鑒定，醫(yī)生當時的回答是“7天之內(nèi)都可以進行法醫(yī)鑒定”。但是醫(yī)院講：盡管我們說過7天之內(nèi)都可以進行法醫(yī)鑒定，但你們夫婦之前從未提出要冷凍死胎，也沒提出要醫(yī)院代為保管。如果要醫(yī)院保存死胎，需要交納一定的費用，也要有一套手續(xù)。死胎按醫(yī)療廢品處理是慣例，死胎不具備任何法律意義，只是病理性醫(yī)療廢物，不需要按照一般尸體處理方法進行處理，死胎的父母也沒有對死胎的處分權(quán)。在法庭上，原告稱，被告未經(jīng)原告同意就把嬰兒的尸體給私自處理了，致使原告追究私人診所責任的證據(jù)丟失，因此原告要求被告賠償經(jīng)濟損失7000元、誤工費2萬元、營養(yǎng)費6000元、交通費100元、通訊費50元，精神撫慰金12000元，并公開賠禮道歉。被告北京某醫(yī)院辯稱，根據(jù)我國相關法律法規(guī)的規(guī)定，死胎應屬于病理性醫(yī)療廢物，應由醫(yī)療機構(gòu)按照規(guī)定集中處置，且是我國醫(yī)療機構(gòu)長期以來的通行做法。死胎不屬于我國法律規(guī)定的自然人，家屬對自然人遺體享有的權(quán)利義務不適用于死胎，我們按規(guī)定處理完全合法。

經(jīng)過法庭上雙方激烈辯論和質(zhì)證，法院查明并歸納的本案爭訴的焦點問題是，醫(yī)院在未經(jīng)原告同意的情況下，有無權(quán)利處置原告娩出的死胎。但目前，對死胎如何處置，醫(yī)療機構(gòu)管理部門尚無明確規(guī)定。我國現(xiàn)行法律規(guī)定，死胎不具有法律人格，不享有民事權(quán)利，故死胎不屬于尸體。但其具有物的屬性，死胎應歸娩出死胎的產(chǎn)婦所有，產(chǎn)婦享有對死胎的合法處分權(quán)。北京某醫(yī)院未經(jīng)原告同意，按照醫(yī)療廢物自行處理死胎，侵犯了原告的知情權(quán)，并給原告造成一定的精神痛苦，故北京某醫(yī)院應承擔侵權(quán)責任。法院考慮到醫(yī)療機構(gòu)管理部門對死胎的處理尚無明確規(guī)定，所以對北京某醫(yī)院賠償原告精神撫慰金的數(shù)額適當作了考慮。北京市豐臺區(qū)人民法院對此案公開宣判，判決北京某醫(yī)院給付焦霞精神撫慰金2000元，就其侵權(quán)行為以書面形式向焦霞賠禮道歉。從我國的第一個人體胎盤糾紛官司死胎的處置權(quán)案，向法律界提出了一個嚴峻的問題，這就是所謂“醫(yī)療廢棄物”是何種屬性，其究竟應當歸屬于誰？

人體醫(yī)療廢物的法律屬性

人體醫(yī)療廢物的所有權(quán)歸屬人體醫(yī)療廢物的支配規(guī)則基本規(guī)則權(quán)利人的支配規(guī)則人體醫(yī)療廢物是指，由于醫(yī)療活動而脫離人體的無生命價值或者生理活性的器官、組織以及人體滋生物,如胎盤、離體殘肢、死胎等。民法認為，人體具有特殊的屬性，是人格的載體，是民事主體的物質(zhì)形式。因而，人體器官、組織或者是其他的人身孳生物在沒有與人體發(fā)生分離之前，是與人的人格相聯(lián)系的，是民事主體的物質(zhì)性人格的構(gòu)成要素，不論它是有用、無用或者是具有毒害作用，都是人體的組成部分。即使是惡性腫瘤，它也是癌癥患者的人格組成部分。但當人體器官和組織或者其它孳生物脫離了人體，不再具有生理活性和生理利用價值后，它們就不再屬于人的范疇，而是屬于物的范疇，從權(quán)利主體的范疇轉(zhuǎn)變?yōu)闄?quán)利客體的范疇。因此，人體醫(yī)療廢物的法律屬性，屬于權(quán)利的客體，屬于物。如王利明主持的《中國民法典草案建議稿》第128條第2款規(guī)定：自然人的器官、血液、骨髓、組織、精子、卵子等，以不違背公共秩序與善良風俗為限，可以作為物。梁慧星也認為，人的身體非物，不得為權(quán)利之客體。身體之一部，一旦與人身分離，應視為物。他主持的《中國民法典草案建議稿》第94條第三款規(guī)定：自然人的器官、血液、骨髓、組織、精子、卵子等，以不違背公共秩序與善良風俗為限，可以成為民事權(quán)利的客體醫(yī)學界——人體脫離物、脫落物為醫(yī)療廢物。屬于醫(yī)療機構(gòu)和研究機構(gòu)，因此，他們有權(quán)處理這些醫(yī)療廢物。法學界：史尚寬：人身之一部分，與身體分離之時，當然為法律上之物，而得為權(quán)利的標的。然其部分最初所有權(quán)，屬于分離以前所屬之人，可依照權(quán)利人的意思進行處分。王澤鑒：與人體脫離之一部，由其人當然取得所有權(quán)。日本民法通說認為，分離出來的人身組成部分構(gòu)成物權(quán)法上的“物”，其所有權(quán)歸屬于第一次分離前所屬的人。綜上學者認為：第一，人體醫(yī)療廢物未脫離之前屬于人身的一部分，脫離之后理應屬于脫離之前的人，當然由患者所有，對由自己人身上脫離的人體醫(yī)療廢物享有所有權(quán)，其應有權(quán)按法律規(guī)定的方式處置。第二，醫(yī)院既不能基于醫(yī)療合同取得所有權(quán)，也不能依據(jù)其他的理由取得所有權(quán)。主張醫(yī)療機構(gòu)以及研究機構(gòu)對人體醫(yī)療廢物享有所有權(quán)，沒有任何法理基礎和事實根據(jù)。

第三，人體醫(yī)療廢物的所有權(quán)取得屬于原始取得。原始取得是指根據(jù)法律規(guī)定，最初取得民事權(quán)利或不依賴于原權(quán)利人的意志而取得某項民事權(quán)利。人體醫(yī)療廢物的所有權(quán)屬于患者，支配權(quán)也屬于患者本人。但由于人體醫(yī)療廢物存在不同的價值，并且有些存在危險性和危害性，不同于一般的物，因此，在對人體醫(yī)療廢物的支配中，必須確定具體的規(guī)則?；疽?guī)則：尊重權(quán)利，保護健康，防免危害發(fā)生。人體醫(yī)療廢物并不是統(tǒng)一體，在對其進行支配的時候，不能將其一視同仁，應區(qū)別對待，在不違背公共秩序和善良風俗，能夠保護健康，防止人體醫(yī)療廢物造成社會危害和人的健康危險的情況下，應當充分尊重權(quán)利人意見。1.保障患者行使權(quán)利的自主意志患者是人體醫(yī)療廢物的所有權(quán)人，享有對人體醫(yī)療廢物的支配權(quán)。因此，醫(yī)療機構(gòu)和研究機構(gòu)必須尊重患者的自主意志，自主決定對人體醫(yī)療廢物行使自己的權(quán)利，不得干涉和非法強制。即使是對于不能交給患者及其近親屬自行處置的人體醫(yī)療廢物，也必須告知患者等，必須按照國家法律的強制性規(guī)定，處理人體醫(yī)療廢物，遵守國家的強制性規(guī)定，以保障公共安全和公共健康。任何未經(jīng)患者及其近親屬決定，甚至采取欺詐方式騙取患者作出違背其意志的決定的行為，都是對患者權(quán)利的侵害行為，構(gòu)成侵權(quán)行為，應當承擔侵權(quán)責任。2.保證患者的知情權(quán)患者知情權(quán)，是指與醫(yī)院建立了醫(yī)患法律關系的就醫(yī)患者對于自身的疾病、該疾病的治療方法、治療效果、不良反應等相關事宜所享有的知悉真實情況的權(quán)利。同樣，對于人體醫(yī)療廢物的具體情況，患者也享有知情權(quán)。該知情權(quán)是患者及家屬行使人體醫(yī)療廢物所有權(quán)、支配人體醫(yī)療廢物的同意權(quán)、選擇權(quán)的前提和基礎。早在1914年，美國紐約州地方法院法官卡多佐（Cardozo）就提出“任何人有權(quán)決定如何處理其身體的理論”，肯定了醫(yī)療行為必須征得患者的同意。人體醫(yī)療廢物在沒有與人體分離之前，受身體權(quán)的保護，權(quán)利屬于自然人本人。人體醫(yī)療廢物脫離人身，成之為人體醫(yī)療廢物，受物權(quán)保護。作為人體醫(yī)療廢物的所有權(quán)人，對于脫離自己的身體的醫(yī)療廢物的價值、無價值或者危害性、危險性有權(quán)知悉。但是，患者并不是專業(yè)人員，并不知道人體醫(yī)療廢物的具體情況，因此，醫(yī)療機構(gòu)或者研究機構(gòu)必須對患者善盡告知義務，以滿足權(quán)利人的知情權(quán)，使權(quán)利人能夠基于醫(yī)療專業(yè)知識，做出自己行使權(quán)利的決定。醫(yī)療機構(gòu)和研究機構(gòu)在分離人體醫(yī)療廢物的過程中，或者分離后，應將形成的人體醫(yī)療廢物的種類、質(zhì)量、數(shù)量、性質(zhì)、價值以及應當遵守的處置方法，告知患者或者其近親屬。違反這樣的告知義務，就是侵害了患者的知情權(quán)，應當承擔相應的法律責任。3.維護公共衛(wèi)生安全，防免危害發(fā)生患者處置人體醫(yī)療廢物必須符合維護公共衛(wèi)生安全的要求。對于含有有毒、有害或傳染性病菌的沒有任何利用價值的人體醫(yī)療廢物，必須進行統(tǒng)一處理，禁止交給患者自行處置。在巴塞爾國際公約中，醫(yī)療廢物被劃入有害廢物類。這些醫(yī)療廢物作為一種危險廢物，對人體存在直接和間接的危害，包括致癌、生殖系統(tǒng)損害、呼吸系統(tǒng)損害、中樞神經(jīng)系統(tǒng)損害及其他許多傳染疾病的損害。不正確的醫(yī)療廢物處置方法已逐步發(fā)展成為威脅環(huán)境和人體健康的隱患。如果不加以限制而允許患者及其近親屬自行處理，就會造成傳播疾病、污染環(huán)境、危及人體健康的嚴重后果。因此，對有毒有害的人體醫(yī)療廢物必須進行嚴格管理，在讓患者知情的情況下，禁止患者自我處置，由醫(yī)院統(tǒng)一消毒焚毀，以保障社會公共衛(wèi)生安全，保障公眾身體健康，防免危害發(fā)生。1.對于具有利用價值或者再生價值的人體醫(yī)療廢物的支配規(guī)則對此患者享有完全的支配權(quán)，有權(quán)決定自己如何進行利用和處分，醫(yī)療研究機構(gòu)無權(quán)進行處置。如對于人體胎盤，在產(chǎn)婦娩出之后，醫(yī)療機構(gòu)應當為產(chǎn)婦妥為保管，盡快告知產(chǎn)婦或者其近親屬，由他們決定如何處置，不能由醫(yī)療機構(gòu)擅自進行處理。擅自處理者，采取欺詐手段致使患者放棄權(quán)利者，以及未盡妥善保管責任致使毀損者，都應當承擔侵權(quán)責任。即使是那些沒有醫(yī)學上的利用價值而存在其他利用價值的人體醫(yī)療廢物，醫(yī)療機構(gòu)和研究機構(gòu)也不得擅自處理，否則醫(yī)療機構(gòu)也應當承擔侵權(quán)責任。2.對于無利用價值的一般人體醫(yī)療廢物支配規(guī)則對沒有利用價值但也沒有社會危害性、危險性的一般人體醫(yī)療廢物，由于所有權(quán)屬于患者，因此，如何進行支配，也應當尊重患者及其近親屬的意志，由他們決定如何處置。例如對于身體中摘除的骨質(zhì)部分，以及沒有危害性、傳染性的結(jié)石，摘除的牙齒等，患者愿意保留作為紀念的，應當交給患者及其近親屬保留以資紀念。3.對于具有危害性、危險性以及有違善良風俗的人體醫(yī)療廢物的支配規(guī)則對于那些具有危害性、危險性以及有違善良風俗的人體醫(yī)療廢物，所有權(quán)屬于患者，但應當遵守公共秩序原則，保護公共衛(wèi)生安全，不得自行處置，必須按照國家法律統(tǒng)一規(guī)定，由醫(yī)療研究機構(gòu)統(tǒng)一處理。我國目前還沒有實現(xiàn)醫(yī)療廢物的統(tǒng)一、集中、專門處理，各醫(yī)療機構(gòu)對其產(chǎn)生的醫(yī)療廢物基本上是自行分散處理，部分醫(yī)院的廢物交由環(huán)衛(wèi)部門有償清運，大部分醫(yī)院除了手術臟器、殘肢、死嬰等交由其他單位（如火葬場、焚化廠等）集中處理外，其余的一般由本單位自行進行簡單的焚燒處理，有些則未經(jīng)任何消毒處理，直接混入生活垃圾中經(jīng)垃圾轉(zhuǎn)運站進入垃圾填埋場進行填埋。以深圳為例，據(jù)調(diào)查，深圳在醫(yī)療垃圾的處理上存在著如下的問題：一是無去向。市各醫(yī)院及醫(yī)療機構(gòu)、診所對其產(chǎn)生的醫(yī)療廢物基本上是自行分散處置?，F(xiàn)有53家醫(yī)院和眾多的小診所產(chǎn)生的醫(yī)療廢物都是僅在簡易消毒后或根本不經(jīng)任何消毒便隨生活垃圾排放。1999年26家醫(yī)院的焚燒爐總共焚燒397噸醫(yī)療廢物，僅占產(chǎn)生量的10%，即有90%的醫(yī)療廢物隨生活垃圾處理處置。二是設備差，二次污染嚴重。全市26家醫(yī)院的焚燒爐，據(jù)調(diào)查，按“醫(yī)療廢棄物焚燒設備技術要求(CJT3083-1999)”和“危險廢物焚燒污染控制標準(GWKB2-1999)”來衡量，深圳市目前尚無符合要求和標準的醫(yī)療廢物焚燒設備。三是難管理。深圳市只有約10%的醫(yī)院對醫(yī)療廢物的管理工作較為重視，有醫(yī)療廢物的管理制度和較詳細的記錄資料、并配有專人負責醫(yī)療廢物的管理、收集、統(tǒng)計、焚燒處置工作。大部分醫(yī)院的醫(yī)療廢物管理工作混亂，醫(yī)療廢物的收集、暫存、運輸及處置都極不規(guī)范?，F(xiàn)行的分散處置使得各醫(yī)院在設施上難以達到國家要求，在醫(yī)療廢物的收集、分類、暫存、運輸、焚燒操作上難以規(guī)范化、專業(yè)化，不利于管理，不利于達到防治污染的目的。四是市民反對。由于各醫(yī)院的焚燒設備差，無法配套有效的煙塵凈化裝置，在自行分散處置時產(chǎn)生的二次污染，常常導致市民的強烈投訴。激烈的投訴使得部分醫(yī)院少開、甚至長時間不開焚燒爐，致使醫(yī)療廢物得不到有效的處置。而國外對醫(yī)療廢物的管理有完善的制度，如英國對醫(yī)療垃圾是采取貨單管理方式對醫(yī)療廢物實施從產(chǎn)生到最終處置各個環(huán)節(jié)全面跟蹤。從二十世紀六十年代開始，歐美發(fā)達國家的衛(wèi)生環(huán)保專家即開始了對醫(yī)療廢物無害化處置的研究，經(jīng)過數(shù)十年的實踐與跟蹤調(diào)查，西方國家醫(yī)療廢物無害化處置已經(jīng)形成了一套完整的方法、標準和規(guī)范。在這些國家，為了有效控制污染物，醫(yī)療廢物要求不得混入市政垃圾中焚燒或填埋，必須專門集中焚燒處置。醫(yī)院產(chǎn)生的醫(yī)療廢物根據(jù)不同的危害程度進行分類,采用不同顏色的包裝袋包裝，以便于運輸和處置時的識別。醫(yī)療廢物由專業(yè)公司的特種車輛沿指定路線運輸，以盡量減少運輸風險。4.醫(yī)療機構(gòu)、研究機構(gòu)處理人體醫(yī)療廢物的費用承擔規(guī)則對于人體醫(yī)療廢物，不論是有利用價值的，或者無利用價值但是沒有危害性和危險性的，如果患者需要自己支配，都存在一個醫(yī)療機構(gòu)或者研究機構(gòu)的保管問題。如果需要醫(yī)療機構(gòu)和研究機構(gòu)予以保管適當時間的，應當提供方便，但是患者應當承擔必要費用。對此，應當按照保管合同的規(guī)則處理。患者作為權(quán)利人，不得拒絕承擔費用。對于必須由醫(yī)療機構(gòu)或者研究機構(gòu)統(tǒng)一處理的有危害性、危險性或者有違善良風俗的人體醫(yī)療廢物，醫(yī)療機構(gòu)和研究機構(gòu)在處理時，因為是出于社會公共利益的考慮，因此不得對患者收取費用，該費用應當由國家公共經(jīng)費開支。11-2.乙因病需要換腎，其兄甲的腎臟剛好配型成功，甲乙父母和甲均同意由甲捐腎。因甲是精神病人，醫(yī)院拒絕辦理。后甲意外死亡，甲乙父母決定將甲的腎臟捐獻給乙。下列哪一表述是正確的？A.甲決定將其腎臟捐獻給乙的行為有效B.甲生前，其父母決定將甲的腎臟捐獻給乙的行為有效C.甲死后，其父母決定將甲的腎臟捐獻給乙的行為有效D.甲死后，其父母決定將甲的腎臟捐獻給乙的行為無效D【案情】王某在出國前將一臺攝像機交由李某保管。李某未經(jīng)王某同意將攝像機賣給不知情的孫某。王某回國后，要求孫某返還，遭到孫某的拒絕?！締栴}】根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，王某能否要回攝像機？善意取得

價值基礎與理論基礎適用范圍概念（L)與歷史沿革動產(chǎn)不動產(chǎn)其他物權(quán)

贓物及拾得物是否適用？善意取得適用的擴張與限制構(gòu)成要件（S）法律效力善意取得制度，是近代大陸法系與英美法系民法中的一項重要法律制度。它是均衡所有權(quán)人和善意受讓人利益的一項制度。首先，它在一定程度上維護所有權(quán)人的利益，保證所有權(quán)安全。其次，它側(cè)重維護善意受讓人的利益，促進交易安全。所有權(quán)人與善意受讓人發(fā)生權(quán)利沖突時，側(cè)重保護善意受讓人。意義：既維護交易的安全，又有利于鼓勵交易。此時，對所有權(quán)人利益的限制，可以認為是對所有權(quán)人在托付別人保管自己財產(chǎn)或管理自己財產(chǎn)時不盡注意義務，而使他承擔相應不利后果的責任。關于善意取得存在的理論基礎，多數(shù)學者提出了不同的看法，大致有以下幾種觀點：（1）權(quán)利外形說。占有人應推定其為法律上的所有者，故受讓人有信賴之基礎。（2）法律賦權(quán)說。善意取得是由于法律賦予占有人處分他人所有權(quán)的權(quán)能。（3）占有效力說。善意取得系由于受讓人受讓占有后，占有之效力使然。大多數(shù)學者認為善意取得制度的理論基礎是法律上承認占有公信力的邏輯結(jié)果，即贊成權(quán)利外形說。善意取得，又稱即時取得，是指無處分權(quán)人將其占有的他人動產(chǎn)或登記在其名下的他人的不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人，若第三人在交易時出于善意即可取得該財產(chǎn)的所有權(quán)，原所有權(quán)人不得追奪的法律制度。所有權(quán)人無處分權(quán)人善意第三人善意取得制度的基礎，在于對可信賴利益的保護。從社會學的角度看，對可信賴利益的保護，是社會存在與發(fā)展的基礎，可信賴利益得不到保護，社會生活便動蕩不安，秩序難以建立，主體的安全感也蕩然無存，法律應當保護可信賴利益，而善意取得就屬于應當保護的可信賴利益。

通說認為，善意取得制度起源于日耳曼法“以手護手”原則。據(jù)此原則，權(quán)利人將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給他人占有，只能向占有人請求返還，一旦占有人將財產(chǎn)讓與第三人時，所有人只能對占有人請求損害賠償，而不得向第三人主張返還財產(chǎn)?！睹裢ㄒ庖姟返?9條規(guī)定：“共同共有人對共有財產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔共同的義務，在共同共有關系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認定無效，但第三人善意、有償取得該項財產(chǎn)的，應當維護第三人的合法權(quán)益，對其他共有人的損失，由擅自處分共有財產(chǎn)的人賠償?！贝艘?guī)定突破了民法領域中“左”的禁區(qū)，在確立善意取得制度的嘗試中邁出了積極的一步，但末確立完整的善意取得制度?！段餀?quán)法》正式確立了完整的善意取得制度。1、動產(chǎn)所有權(quán)。例外：（1）國家禁止或限制的流通物。法律禁止或限制的流通物，如毒品、槍支彈藥、非法出版物等。（2）記名有價證券，須依背書或辦理過戶手續(xù)予以轉(zhuǎn)讓，不發(fā)生善意取得。（3）貨幣。通常適用“占有即所有”規(guī)則至于具有人身性質(zhì)或重大情感價值的財產(chǎn)，如畢業(yè)證書、獎章、祖?zhèn)骷o念物等是否適用？有人認為，上述物品被無處分權(quán)人轉(zhuǎn)讓后，將給所有人造成無法用金錢來補償?shù)膿p失，所以只要所有人能夠證明這些財產(chǎn)具有人身或感情上的特殊性，可不適用善意取得制度。2、不動產(chǎn)所有權(quán)?！段餀?quán)法》出臺以前善意取得制度不適用于不動產(chǎn)所有權(quán)。但是，在現(xiàn)代社會中，無論不動產(chǎn)登記制度多么獨立、完善，仍不可避免的發(fā)生登記權(quán)利內(nèi)容與實際權(quán)利狀態(tài)不一致的情況，對于登記簿上的權(quán)利人非法處分登記簿上不動產(chǎn)的行為，只有采善意取得制度才能兼顧交易的動態(tài)安全與靜態(tài)安全，致力于保護善意受讓人的合法權(quán)益。所以《物權(quán)法》統(tǒng)一規(guī)定了不動產(chǎn)所有權(quán)可以適用善意取得制度。

3、其他物權(quán)。是指動產(chǎn)和不動產(chǎn)所有權(quán)之外的物權(quán)。對于動產(chǎn)擔保物權(quán)是否適用善意取得制度，有爭論。動產(chǎn)擔保物權(quán)包括動產(chǎn)質(zhì)權(quán)、動產(chǎn)抵押權(quán)和留置權(quán)。目前大部分國家和地區(qū)都認可動產(chǎn)質(zhì)權(quán)通過善意取得的方式設定，《擔保法解釋》第84條也明確了動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的善意取得。（第84條：出質(zhì)人以其不具有所有權(quán)但合法占有的動產(chǎn)出質(zhì)的，不知出質(zhì)人無處分權(quán)的質(zhì)權(quán)人行使質(zhì)權(quán)后，因此給動產(chǎn)所有人造成損失的，由出質(zhì)人承擔賠償責任。）《擔保法解釋》第108條：“債權(quán)人合法占有債務人交付的動產(chǎn)時，不知債務人無處分該動產(chǎn)的權(quán)利，債權(quán)人可以按照擔保法第八十二條的規(guī)定行使留置權(quán)。”由此明確肯定了留置權(quán)的善意取得。世界多數(shù)國家都有關于贓物是否適用善意取得制度的規(guī)定，歸納起來，主要有以下三種立法：（一）完全不適用善意取得。這種立法例以俄羅斯為代表，《俄羅斯聯(lián)邦民法典》規(guī)定，善意占有贓物的受讓人不能取得贓物的所有權(quán)，且得在原所有人請求返還時無償返還，即絕對不適用善意取得制度?！驹u】這種制度是基于所有權(quán)絕對保護原則而設計的，認為原所有人之所有權(quán)神圣不可侵犯。但是，這種立法模式在體現(xiàn)所有權(quán)絕對保護的同時，卻忽視了對善意第三人利益的保護，是一種過于極端的做法，不利于交易安全。（二）不適用善意取得，但通過法定方式取得的，可以發(fā)生善意取得的效力。此為多數(shù)國家所采用.《法國民法典》第2279條規(guī)定：“占有物如系盜贓物、遺失物時，受害人或遺失人自被盜或遺失之時起3年內(nèi)得向占有人要求返還其物，但占有人得向其取得該物之人行使求償?shù)臋?quán)利?！钡?280條規(guī)定：“現(xiàn)實占有人如其所占有的盜贓物或遺失物系由市場、拍賣或販賣同類物品的商人處購買者，其原所有人僅在償還占有人所支付價金時，始得請求回復其物?！薄度毡久穹ǖ洹返?93條規(guī)定：“占有物為盜贓物或遺失物時，受害人或遺失人自被盜或遺失之時兩年內(nèi)，可以向占有人請求回復其物。”第194條規(guī)定：“盜贓及遺失物如系占有人由拍賣處、公共市場或出賣同類物的商人處善意買受時，受害人或遺失人除非向占有人清償其支付的價金，不得回復其物?！薄驹u】上述國家的立法，贓物原則上不適用善意取得制度，原所有人可以行使返還請求權(quán)。但法律又對該返還請求權(quán)規(guī)定了一定的除斥期間，此外，還做出了一些例外規(guī)定，即如果贓物系由占有人從拍賣處、公共市場或出賣同類物的商人處善意買受時，則原所有人必須在向占有人清償其支付的價金后，得回復其物。這種立法例在保護財產(chǎn)所有權(quán)之靜的安全的同時，也對物的交易之動的安全給予了適當?shù)谋Ｗo。當今多數(shù)學者認為此種立法模式是比較合理的。（三）完全適用善意取得。以美為代表，1952年《美國統(tǒng)一商法典》把法律保護的重點轉(zhuǎn)移到了善意買受人身上，該法典第2403條第1項規(guī)定:“無處分權(quán)利人將所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給付出代價的誠信的購買人。當貨物已經(jīng)在購買交易中交付時，購買人有這種權(quán)利，即使交付是通過如刑法中犯盜竊罪那樣的處罰欺騙來完成的。”《意大利民法典》規(guī)定，無論受讓人有償還是無償取得動產(chǎn)，取得的動產(chǎn)是占有脫離物和占有委托物，都發(fā)生善意取得?！驹u】上述是極端承認善意取得制度的立法例。在當今市場經(jīng)濟高度發(fā)展的時代，這種模式在促進商品交易的蓬勃發(fā)展，保護動的交易安全，穩(wěn)定正常的社會流轉(zhuǎn)秩序方面具有極其重要的現(xiàn)實意義。1、1965年最高法院、最高檢察院及公安部聯(lián)合頒行《關于沒收和處理贓款財物若干暫行規(guī)定》第6條：“在辦案中己經(jīng)查明被犯罪分子賣掉的盜贓物，應當酌情追繳。對買主確實知道是盜贓物而購買的，應將盜贓物無償追還予以沒收或退回原主；對買主確實不知是盜贓物，而又找到失主的，應該由罪犯按賣價將原物贖回，退還原主，或者按價賠償損失；如果罪犯確實無力回贖或賠償損失，可以根據(jù)買主與失主雙方具體情況進行調(diào)解，妥善處理?！睆囊?guī)定中可以看出，對善意取得第三人的權(quán)益，法律還是持承認和保護的態(tài)度，只是過于籠統(tǒng)，缺乏具體的操作。我國關于“贓物、遺失物的立法”

2、1996年最高法院《關于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》第11項規(guī)定:“行為人將詐騙財物已用于歸還個人欠款、貸款或者其他經(jīng)濟活動的，如果對方明知是詐騙財物而收取屬惡意取得，應當一律予以追繳；如確屬善意取得，則不再追繳?！?．1998最高法院、最高檢察院、公安部、國家工商行政管理局聯(lián)合制定的《關于依法查處盜竊、搶劫機動車案件的規(guī)定》第12條規(guī)定:“對明知是贓車而購買的,應將車輛無償追繳;對違反國家規(guī)定購買車輛,經(jīng)查證是贓車的,公安機關可以根據(jù)刑事訴訟法第110、114條規(guī)定進行追繳和扣押。對不明知是贓車而購買的,結(jié)案后予以退還買主?！?．《物權(quán)法》第107條規(guī)定：“所有權(quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回遺失物。該遺失物通過轉(zhuǎn)讓被他人占有的，權(quán)利人有權(quán)向無處分權(quán)人請求損害賠償，或者自知道或者應當知道受讓人之日起二年內(nèi)向受讓人請求返還原物，但受讓人通過拍賣或者向具有經(jīng)營資格的經(jīng)營者購得該遺失物的，權(quán)利人請求返還原物時應當支付受讓人所付的費用。權(quán)利人向受讓人支付所付費用后，有權(quán)向無處分權(quán)人追償。學界觀點：贓物適用善意取得，符合善意取得的構(gòu)成要件和價值取向，它通過保護善意第三人利益，保障所有潛在交易主體的利益，進而維護社會經(jīng)濟秩序，順應了社會發(fā)展需求。但是，贓物適用善意取得不可絕對化，必須對該制度的適用予以全面分析，以使對交易安全的保護不致走向絕對化而損害所有權(quán)人的利益，嚴重背離大眾的傳統(tǒng)法感情。所以，贓物可以適用善意取得但不能絕對化，并在以下幾方面加以完善。（一）確立公開市場原則臺灣學者謝在全先生的觀點，“所謂公開市場非僅只市場或公營之市場而言，凡舉賣方與買方聚合而公開交易之場所均屬之，一般商店亦包括在內(nèi)。至其為常設的或臨時的（例如廟會市場）抑或定期的（例如游牧民族之趕集市場）均非所問，從事此項販賣之資格亦無限制”。王澤鑒先生認為，“公共市場非僅指公營的市場，而是指公開交易場所，包括百貨公司、超級市場、一般商店、廟會市場及夜市攤販”。公開市場原則，即經(jīng)由公開市場買受得來的贓物等，原權(quán)利人非經(jīng)賠付價金，不得向善意買受人請求返還原物.德、法、日等國立法幾乎都無一例外的規(guī)定，如《法國民法典》《日本民法典》的規(guī)定等。目前我國尚無此的規(guī)定，但贓物要適用善意取得制度就應當確立公開市場原則。即贓物要想適用善意取得制度就必須從公開市場上以合理的方式取得。若贓物非從公開市場上取得，可徑行否定其善意，推定主觀上為惡意從而排除善意取得的適用。（二）適用的具體問題1．貨幣及無記名有價證券。盜搶贓物為貨幣及無記名有價證券時，因為它們作為一般的等價物，流通頻繁，如要求返還，會牽扯眾多的經(jīng)濟關系，尤其是金融關系。而且，貨幣及無記名有價證券的信用不應當被懷疑。在實際生活中，商店或個人在出售財物時要求買受人提供貨幣的來源證明是違背常理的。為此，除非受讓人與盜搶犯罪分子惡意串謀，否則，如符合善意取得其它要件，一般均適用善意取得，不可追索。2．回首取得贓物。如果贓物幾經(jīng)轉(zhuǎn)手交易后又被盜搶違法犯罪分子購回，贓物被發(fā)現(xiàn)時為盜搶違法犯罪分子所占有，此即善意取得制度上的“無權(quán)處分人回首取得”。一般認為，這種情況當然不適用善意取得，因為善意取得制度在于保護善意受讓人利益，而不是保護無權(quán)處分人利益，盜搶違法犯罪分子不得以善意對抗所有權(quán)人。有人認為，應區(qū)分惡意安排還是善意偶然復得。在惡意安排情況下，不適用善意取得制度。若是偶然復得，此時的盜搶違法犯罪分子僅僅是普通受讓人，是所有不特定買受人中的一人，沒有理由歧視、禁止他與任何轉(zhuǎn)讓人的交易，只要為善意，則可適用善意取得制度。從上述分析來看，回首取得贓物不應適用善意取得，因為一般情況下，盜搶違法犯罪分子為逃避偵查、打擊，千方百計隱匿贓物罪證，如果回首取得，根本無法排除惡意安排的可能。（三）把握好贓物善意取得的適用要件必須對受讓人受讓贓物時的主觀心態(tài)是否是善意進行嚴格審查。受讓人的主觀心態(tài)與其外在的客觀行為以及交易時的某些事實或情形是分不開的，可以從以下幾個方面予以嚴格把握:一是交易時空。從時間上看，如果受讓人第一次接觸贓物是在三更半夜，或在當?shù)貏偘l(fā)生過盜竊或搶劫等違法犯罪案件之后。從交易地點上看，如果不是在正常的交易場所，而是在荒郊野外，極其隱蔽之處。除非受讓人有正當、合理的理由，則可以推知其明知受讓之物為贓物。二是交易程序。轉(zhuǎn)讓人、受讓人故意增加或減少交易環(huán)節(jié)，掩蓋交易程序，受讓人拒不提供讓與人與交易情況，包括物品來源等，以及交易的方式明顯與交易習慣不符的，不適用善意取得。三是交易價格?，F(xiàn)實中違法犯罪分子為了盡快將贓物脫手，往往會以大大低于同類或同種商品的市場價格轉(zhuǎn)讓于他人。如果交易價格畸低，而無正當理由的，推定受讓人為惡意，不適用善意取得制度。四是交易主體。第一、轉(zhuǎn)讓人、受讓人自身情況。轉(zhuǎn)讓人身份、行為可疑，轉(zhuǎn)讓物與其身份不相適應的，推定惡意。受讓人有盜搶或收購、銷售贓物違法犯罪前科的，不適用善意取得，因為作為“職業(yè)共同體”有超群的敏感性，受過常人未經(jīng)歷過的“懲罰、教育”，有足夠的警惕、畏懼，并且由于其自身經(jīng)歷即使出于“避嫌”也足以令其遠離贓物。第二、轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的關系。依受讓人對轉(zhuǎn)讓人的熟悉和了解程度，能輕易識破其為非法轉(zhuǎn)讓的，為惡意；反之，則為善意。如轉(zhuǎn)讓人與受讓人關系密切，如親屬、上下級及其他相互有利害關系的，有惡意串通或互相掩蓋違法犯罪事實的可能，推定為惡意。四、特定的負有權(quán)利瑕疵甄別義務的受讓人。受讓人由于職業(yè)需要或特殊情況，對權(quán)利轉(zhuǎn)讓人及物權(quán)歸屬有法定了解義務而未了解的，則不能認定為善意。在實踐中，如典當業(yè)、寄售(調(diào)劑)業(yè)、廢舊物品回收業(yè)、金銀加工業(yè)等行業(yè)被公安機關列入特種行業(yè)予以嚴格管理。根據(jù)行業(yè)治安管理辦法，行業(yè)業(yè)主及從業(yè)人員在收購收當物品時，要對物品認真鑒別(包括查驗物品證明文件、委托書據(jù)等)，不得收購贓物和來源不明物品。且要在收購收當物品時對典當人、寄售人、銷售人身份情況，物品數(shù)量、特征等登記并及時向公安機關報告。盡管如此，事實上這些行業(yè)仍“為盜賊處理贓物開了方便之門”

【案情】一日，小李從小王手中購得一頭母牛，因當時價格合理，小李并沒有想到該牛來歷不明。事實上，該牛鄰村杜某失散的。小王拾到后見無人尋找便將其賣給了小李。小李買到牛后，母牛生下了一頭小牛，小李將小牛出售給小張，得價款500元。后來杜某發(fā)現(xiàn)了其丟失的牛在小李處，便要求小李返還，但是遭到拒絕。問題：1、現(xiàn)母牛屬于誰？為什么？2、小牛屬于誰？為什么？《物權(quán)法》第106條：“無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：（一）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；（二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；（三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

”構(gòu)成要件

讓與人須為動產(chǎn)的占有人或登記的不動產(chǎn)權(quán)利人讓與人須無處分權(quán)受讓人須基于交易行為支付合理的對價受讓人受讓財產(chǎn)時須為善意轉(zhuǎn)讓的標的物應經(jīng)完成過戶登記或交付

關于“無處分權(quán)”？（L)

如何認定“善意”？

如何判斷“合理的價格”？

關于登記？

不應將處分人“無處分權(quán)”作為動產(chǎn)和不動產(chǎn)善意取得的共同構(gòu)成要件。就動產(chǎn)而言，“無權(quán)處分”的認定較容易，而就不動產(chǎn)而言，“無權(quán)處分”的認定不僅涉及沒有處分權(quán)而處分財產(chǎn)，例如某房屋本為甲、乙共有，登記簿上卻僅記載為乙單獨所有，因此存在登記簿錯誤，乙未經(jīng)甲的同意抵押某房構(gòu)成無權(quán)處分，而且涉及明知登記錯誤而處分財產(chǎn)。實踐中不動產(chǎn)的無權(quán)處分主要是指登記簿登記錯誤時登記權(quán)利人將不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給他人，且辦理了登記的情形。在不動產(chǎn)善意取得時，無權(quán)處分與登記簿錯誤往往是一致的。但登記薄錯誤，處分人是否為無處分權(quán)人呢?【案情】甲為A房的所有人。2008年1月10日，甲向乙借款100萬元，為期2年，甲以A房為乙設定了抵押權(quán)擔保。2009年9月1日，甲偽造乙的身份證、房產(chǎn)證、授權(quán)委托書及同意注銷抵押權(quán)的書面文件，前往登記機構(gòu)辦理了抵押權(quán)注銷登記。2009年11月1日，甲以150萬元將A房出售給丙并辦理了所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記。2010年2月1日，因甲未償還借款，乙請求法院實現(xiàn)抵押權(quán)時方發(fā)現(xiàn)A房的所有人已成了丙。【問題】甲轉(zhuǎn)讓A房給丙的行為是否屬于無權(quán)處分呢？丙是否構(gòu)成善意取得？

對此有人認為屬于無權(quán)處分。理由：盡管甲是A房的所有人，但由于A房上有乙的抵押權(quán)，依據(jù)