第五章 合同法

第五章

合同法第一節(jié)

合同法概論一、合同的概念與特征1、概念

合同又稱契約或協(xié)議，是指有關(guān)當(dāng)事人之間確定、變更或消滅相互權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

合同是產(chǎn)生債的原因之一。在債的體系中，合同屬于約定之債，稱合同之債。債的種類1、合同之債2、侵權(quán)行為之債3、不當(dāng)?shù)美畟?、無因管理之債3、合同的特征（1）合同是一種民事法律行為。（2）合同是兩方以上當(dāng)事人的意識(shí)表示一致的民事法律行為。（3）合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的民事法律行為。（4）合同是當(dāng)事人各方在平等、自愿的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的民事法律行為。4、合同的內(nèi)容（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（2）標(biāo)的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價(jià)款或者報(bào)酬；（6）履行期限、地點(diǎn)和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭議的方法等。5、合同法的適用范圍注意：不適用于婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議。7

第二節(jié)

合同的訂立一、合同訂立的含義及條件合同的訂立，是指締約人為意思表示并達(dá)成合意的狀態(tài)。

2、合同訂立的條件（1）締約人；（2）意思表示一致。二、要約（一）含義

要約是一種意思表示，是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同條件，希望對(duì)方當(dāng)事人接受的意思表示。

★（二）有效要約的構(gòu)成要件1、要約必須是特定人所為的意思表示。

特定人是指能夠?yàn)橥饨缢陀^確定的人，至于是自然人、法人或合伙企業(yè)等則在所不問。

自動(dòng)售貨機(jī)是否可視為要約？2、要約應(yīng)當(dāng)向相對(duì)人發(fā)出

相對(duì)人一般為特定的人，如某一具體的自然人、公司或其他主體。

3、要約必須具有締結(jié)合同的目的判斷：（1）甲對(duì)乙說：“我正在考慮購買你公司生產(chǎn)的‘考試無憂牌大腦芯片’?！保?）甲對(duì)乙說：“我愿意購買你公司生產(chǎn)的‘考試無憂牌大腦芯片’?！?、要約的內(nèi)容必須具體確定

要約的內(nèi)容一般也是合同的內(nèi)容，為了讓受約人清楚明了以致決定是否做出承諾，因此要約的內(nèi)容必須具體確定。

例如：在商業(yè)買賣中，要約一般應(yīng)包括商品的名稱、價(jià)格、數(shù)量以及交貨或付款的時(shí)間地點(diǎn)等。5、要約應(yīng)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束

如：某汽車銷售商于報(bào)紙上發(fā)一廣告，稱“新到一批德國原產(chǎn)奧迪轎車，價(jià)格為40萬元人民幣，見報(bào)后10天內(nèi)保證有貨?！薄?0天內(nèi)保證有貨”即為受約束的意思表示。★（三）要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別1、什么是要約邀請(qǐng)(invitationforoffer)？

是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，又稱為要約引誘或邀請(qǐng)要約。

常見的要約邀請(qǐng)：寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書等。例：顧客甲在逛商店時(shí)看到一時(shí)裝，上前詢問銷售員：“這件時(shí)裝多少錢可以賣？”乙即問：“你出多少錢？”甲回答：“400元，你賣不賣？”乙應(yīng)聲回答：“至少800元，少了不賣！”

分析：哪些是要約邀請(qǐng)，哪些是要約？2、區(qū)別

如果是要約，它一經(jīng)對(duì)方承諾，合同即告成立，要約人則必須受其約束；如果是要約邀請(qǐng)，即使對(duì)方完全同意或接受該要約邀請(qǐng)?zhí)岢龅臈l件，那么，發(fā)出該項(xiàng)要約邀請(qǐng)的一方仍然不受其約束，除非他對(duì)此表示承諾或確認(rèn)，否則合同仍然不能成立。（四）要約的生效我國合同法采取的是——到達(dá)主義（五）要約的撤回與撤銷1、要約的撤回(1)含義。（2）核心：第一，對(duì)尚未生效的要約阻止其生效的意思表示；第二，撤回須在要約到達(dá)受要約人之前或同時(shí)到達(dá)受要約人。（3）合同法第17條。2、要約的撤銷

（1）含義

（2）核心：第一，對(duì)已生效但未獲承諾的要約消滅其拘束力的意思表示；

第二，撤銷的意思表示須在要約到達(dá)受要約人后，受要約人作出承諾之前到達(dá)受要約人。

（3）合同法18、19條。

三、承諾（一）含義及構(gòu)成要件1、承諾是指受要約人作出的同意要約以成立合同的意思表示。要約一經(jīng)承諾，合同即告成立。

2、構(gòu)成要件：

（1）承諾必須由受要約人作出；

（2）承諾必須向要約人作出；

（3）承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出；

（4）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。

（5）承諾的傳遞方式必須符合要約所提出的要求。

（1）承諾必須由受要約人作出（合同法第21條）甲發(fā)給乙一要約，乙收到后未置可否，丙于乙處見到該要約，即以乙的名義對(duì)甲發(fā)出一承諾函，承諾函到達(dá)甲處，甲未置可否。問：甲、丙之合同是否成立？為什么？（2）承諾必須向要約人作出參見上例。（3）承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出；

甲于6月1日向乙發(fā)出一要約，載明：我處有某某牌筆記本電腦100臺(tái)，每臺(tái)售價(jià)5000元。你處在收到要約10日內(nèi)復(fù)函有效。6月2日要約到達(dá)乙處。乙于6月20日復(fù)函表示愿意購買。請(qǐng)問，乙的復(fù)函是否為承諾？為什么？（4）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。

甲于6月1日向乙發(fā)出一要約，載明：我處有某某牌筆記本電腦100臺(tái)，每臺(tái)售價(jià)5000元。你處在收到要約10日內(nèi)復(fù)函有效。6月2日要約到達(dá)乙處。乙于6月5日復(fù)函:“愿購100臺(tái)，每臺(tái)單價(jià)4700元”。

請(qǐng)問，乙的復(fù)函是否為承諾？為什么？

（三）承諾的撤回1、含義：承諾的撤回是指承諾人阻止承諾發(fā)生效力的一種意思表示。

2、構(gòu)成要件（1）撤回的對(duì)象是已經(jīng)發(fā)出但尚未生效的承

諾；（2）撤回的意思表示應(yīng)在承諾到達(dá)要約人之前或與承諾同時(shí)到達(dá)要約人。注：承諾不存在撤銷一說。

（四）注意理解違反承諾構(gòu)成要件的“承諾”將構(gòu)成反要約或者說新的要約。

四、合同的形式1、口頭形式2、書面形式3、其他形式五、合同的成立時(shí)間與成立地點(diǎn)（一）成立時(shí)間承諾到達(dá)時(shí)或簽字蓋章時(shí)（32條、33條）（二）成立地點(diǎn)34條、35條。32六、締約過失責(zé)任（一）含義（二）情況：

合同法42條33

第三節(jié)

合同的效力一、合同有效的要件1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力2、意思表示真實(shí)3、不違反法律或者社會(huì)公共利益4、合同標(biāo)的須確定和可能二、附條件與附期限的合同附條件合同，45條附期限合同法，46條關(guān)鍵區(qū)分點(diǎn)：期限是肯定會(huì)到來的，條件成就與否則不一定。36三、效力待定的合同（一）含義（二）類型1、限制民事行為能力人訂立的合同2、無權(quán)代理人訂立的合同3、無權(quán)處分人處分他人財(cái)產(chǎn)訂立的合同三、無效合同

（一）含義

（二）類型

（三）后果

四、可撤銷合同（一）含義（二）類型（三）撤銷權(quán)的行使第四節(jié)合同的履行一、合同履行的基本原則（一）基本原則1、適當(dāng)履行原則2、誠信原則（二）約定條款不明確的合同的履行二、履行抗辯權(quán)履行抗辯權(quán)同時(shí)履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)（一）同時(shí)履行抗辯權(quán)

1、含義

教材P160.2、構(gòu)成要件

（1）雙方因同一合同互負(fù)債務(wù)，即只存在于雙務(wù)合同中；

（2）雙方債務(wù)無先后履行順序之分，應(yīng)同時(shí)履行；

（3）雙方債務(wù)均屆期滿；

（4）他方當(dāng)事人尚未履行例：甲、乙訂立一商品買賣合同，約定甲給付乙10噸貨物，乙付款100萬元。后甲交付了7噸貨物，同時(shí)請(qǐng)求乙付款100萬元。問：乙應(yīng)如何行使抗辯權(quán)？為什么？（二）先履行抗辯權(quán)1、含義2、成立條件：（1）只存在于雙務(wù)合同中；（2）雙方債務(wù)有先后履行順序的；（3）雙方債務(wù)均屆期滿；（4）他方未為先給付義務(wù)，即先履行抗辯權(quán)人是后給付義務(wù)人。例：

甲乙定有一買賣合同，約定甲于7月1日前交貨，乙收到貨后一個(gè)月付款。但過了7月1日，甲未交貨，但卻要求乙付款，乙稱：“你必須先交貨，我1個(gè)月后再付款。”乙的主張有無道理？為什么？（三）不安抗辯權(quán)1、含義2、構(gòu)成要件（1）只存在于雙務(wù)合同中；（2）雙方債務(wù)須有先后履行順序；（3）先履行義務(wù)一方的債務(wù)已屆清償期；（4）他方有難為給付之風(fēng)險(xiǎn)；（5）他方未提供擔(dān)保例：

甲乙訂立合同，約定甲應(yīng)于2010年7月1日前交貨，乙應(yīng)于童年8月1日前付款。6月底前，甲發(fā)現(xiàn)乙財(cái)產(chǎn)狀況惡化，無支付貨款的能力，并有確切證據(jù)，遂提出終止合同，但乙未允許。依據(jù)合同法原理，甲是否有權(quán)提出終止合同？為什么？二、合同的保全合同保全代位權(quán)撤銷權(quán)（一）代位權(quán)1、概念2、成立條件（1）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法并屆期滿（2）債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)亦屆期滿（3）債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，即不具有人身性（4）債務(wù)人有存在怠于行使到期債權(quán)的事實(shí)（5）債務(wù)人怠于行使債權(quán)已經(jīng)危害到債權(quán)人之債權(quán)例：甲欠乙10萬元且已到期，甲無其它財(cái)產(chǎn)，但丙欠甲11萬元且已到期，而甲沒有向丙提出任何要求其歸還這11萬元的請(qǐng)求，問乙如何維護(hù)自己的權(quán)利？（二）撤銷權(quán)1、概念2、構(gòu)成要件（1）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人之債已屆期滿（2）債務(wù)人有以下行為之一：A、放棄到期債權(quán)；B、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)；C、以明顯低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，且受讓人知情的（3）債務(wù)人實(shí)施的行為，已危害債權(quán)人之債權(quán)的實(shí)現(xiàn)甲欠乙100萬元且已到期，此時(shí)甲將自己的一套價(jià)值120萬元的住房以30萬元賣給了丙，實(shí)際上丙是甲的表哥其丙知道甲仍欠乙100萬元。問乙如何維護(hù)自己的權(quán)利？第五節(jié)

合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止一、合同的變更1、含義

合同的變更是指合同成立后，當(dāng)事人在原合同的基礎(chǔ)上對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行修改或者補(bǔ)充的行為。2、合同的變更是合同的部分內(nèi)容的變化，未變更的合同部分繼續(xù)有效。3、合同變更的實(shí)質(zhì)在于使變更后的合同代替了原合同二、合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓債權(quán)讓與債務(wù)承擔(dān)債權(quán)債務(wù)概括承受(一)債權(quán)讓與條件：1、讓與人與受讓人達(dá)成債權(quán)讓與協(xié)議；2、債權(quán)讓與生效不以債務(wù)人同意為條件；3、但債權(quán)讓與要對(duì)債務(wù)人產(chǎn)生效力則應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人；如未通知債務(wù)人則債權(quán)讓與對(duì)債務(wù)人不生效；4、債權(quán)能夠轉(zhuǎn)讓（二）債務(wù)承擔(dān)情形：1、第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同；

此時(shí)，原則上不需經(jīng)債務(wù)人同意即可生效，但應(yīng)通知債務(wù)人，否則對(duì)債務(wù)人不生效；2、第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同此為常態(tài)。但其生效以債權(quán)人同意為要件；不經(jīng)債權(quán)人同意，合同無效（三）債的概括承受1、協(xié)議概括承受即雙務(wù)合同的一方將其債權(quán)與債務(wù)通過協(xié)議一并轉(zhuǎn)移于第三人，并經(jīng)合同對(duì)方當(dāng)事人同意。2、法定概括承受即當(dāng)事人訂立合同后后合并的，由合并后的法人或其它組織行使合同權(quán)利，承擔(dān)合同義務(wù)。由于承受原因源自法律規(guī)定，故無須征得對(duì)方同意，依單獨(dú)通知或公告通知而生效。三、合同的終止（一）終止的原因1、債務(wù)已經(jīng)按照約定履行2、合同解除3、債務(wù)抵消、混同、免除、提存等。（二）終止的法律效力第七節(jié)

違約責(zé)任一、違約責(zé)任規(guī)則原則1、無過錯(cuò)原則為主；2、過錯(cuò)責(zé)任為例外。二、承擔(dān)違約責(zé)任