民事訴訟法教案

民事訴訟法教案第一頁，共五十頁，2022年，8月28日

課程簡介

1、本課程為法律類必修的專業(yè)基礎(chǔ)課，是一門實(shí)踐性很強(qiáng)的應(yīng)用型學(xué)科。

2、本課程教學(xué)以馬克思主義為指導(dǎo)，以民事訴訟立法為依據(jù)，以民事審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)為基礎(chǔ)，從訴訟理論的高度加以闡述，采用立法、理論和實(shí)踐三結(jié)合的原則進(jìn)行，使學(xué)生掌握民事訴訟法的基礎(chǔ)理論、立法精神和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，了解民事訴訟理論的新課題，民事訴訟立法的新發(fā)展和民事審判實(shí)踐中的新問題，養(yǎng)成學(xué)生獨(dú)立思考的習(xí)慣，培養(yǎng)學(xué)生發(fā)現(xiàn)、分析和解決民事訴訟實(shí)踐問題的能力。

3、本課程與民法、經(jīng)濟(jì)法、勞動法、婚姻法聯(lián)系密切，他們之間的關(guān)系是民事程序法與民事實(shí)體法的關(guān)系。教學(xué)中應(yīng)注意與上述課程互相銜接，彼此印證，以便更好地學(xué)習(xí)和掌握本課程。

4、本課程分為五編，緒論是對本學(xué)科的初步介紹；總論是對本學(xué)科的集中論述，具有重要的指導(dǎo)意義；訴訟證據(jù)論是本學(xué)科的核心部分之一，是培養(yǎng)應(yīng)用型法律人才的基礎(chǔ)；訴訟程序論闡述通常訴訟程序的基本問題和具體規(guī)定，是訴訟程序的基本內(nèi)容；特別程序論主要闡述非訴程序，是與通常訴訟程序相對而言的。

5、本課程以文字教材為基礎(chǔ)，采用教師講授和輔導(dǎo)以及同學(xué)自學(xué)相結(jié)合的多媒體教學(xué)方式。第二頁，共五十頁，2022年，8月28日

二、學(xué)期成績考核出勤表現(xiàn)10%平時作業(yè)和練習(xí)20%期末考試70%

第三頁，共五十頁，2022年，8月28日

三、參考書目1、《民事訴訟法制度與理論的深層分析》（日）高橋宏志著林劍鋒譯法律出版社2、《民事訴訟法必讀資料》張衛(wèi)平主編法律出版社3、《民事訴訟法理研究》邵明著人民大學(xué)出版社4、《民事訴訟法原理》田平安主編廈門大學(xué)出版社5、《民事訴訟法專論》江偉主編人民大學(xué)出版社6、《新民事訴訟法要點(diǎn)解讀》法律出版社法規(guī)中心編法律出版社7、《契約與超越—民事訴訟若干理論與實(shí)踐》李祖軍著廈門大學(xué)出版社8、《民事訴訟證據(jù)若干問題研究》丁巧仁主編人民法院出版社9、《證據(jù)法》張榕主編廈門大學(xué)出版社10、《證據(jù)法學(xué)》江偉主編法律出版社11、《民事證據(jù)法判例實(shí)務(wù)研究》畢玉謙著法律出版社12、《民事訴訟法案例教程》（第二版）江偉主編知識產(chǎn)權(quán)出版社13、《民事訴訟法案例分析》（第二版）湯維建主編人民大學(xué)出版社14、中國民商法律網(wǎng)15、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定：案例注釋版》中國法制出版社第四頁，共五十頁，2022年，8月28日導(dǎo)論一、民事訴訟法的重要性二、學(xué)習(xí)民訴法的方法1、法律法規(guī)2、知識儲備→實(shí)踐積累3、思維方式：1）事實(shí)判斷辯論主義證明責(zé)任分配標(biāo)準(zhǔn)

2）價值判斷正當(dāng)程序或程序正義三、民訴法與民法第五頁，共五十頁，2022年，8月28日

第一章民事訴訟法概述第一節(jié)民事訴訟與民事訴訟法一、民事糾紛及其解決機(jī)制1、概念與特點(diǎn)概念：平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會糾紛。特點(diǎn)：①主體之間法律地位平等；②內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議；③可處分性2、民事糾紛解決機(jī)制：自力救濟(jì)（自決與和解）；社會救濟(jì)（調(diào)解與仲裁）；公力救濟(jì)（訴訟）。上述解決機(jī)制的關(guān)系？案例1，2。

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案例1:

李某和王某簽訂了一份借款合同，王某拒絕還款，雙方就此發(fā)生爭議。經(jīng)過人民調(diào)解委員會調(diào)解，雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議，李某同意免除王某的利息1萬元。但是王某并沒有按約定向李某支付款項。問:（1）李某是否可以就調(diào)解協(xié)議直接向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行？（2）倘若李某認(rèn)為雙方達(dá)成的調(diào)解協(xié)議對自己顯失公平，是否可以要求撤銷或變更調(diào)解協(xié)議？案例2：李某和王某簽訂了一份借款合同，王某拒絕還款。王某和李某達(dá)成仲裁協(xié)議，約定由北京仲裁委員會裁決此案。裁決作出后，李某與王某均不服，因此協(xié)議放棄此裁決，轉(zhuǎn)向天津仲裁委員會申請仲裁，問:天津仲裁委員會是否可以受理此案?第七頁，共五十頁，2022年，8月28日

注意：1、人民調(diào)解并非訴訟的必經(jīng)程序，在人民調(diào)解委員會的調(diào)解下達(dá)成的調(diào)解協(xié)議具有合同的性質(zhì)，但不能強(qiáng)制執(zhí)行，當(dāng)事人反悔的可以向人民法院起訴。2、仲裁適用于平等主體直接按得合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，其對民事糾紛的解決具有終局性。3、勞動爭議仲裁是民事訴訟的前置程序，但應(yīng)注意一個例外：《勞動爭議解釋（二）》第三條規(guī)定，勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴，起訴請求不涉及勞動關(guān)系其他爭議的，視為拖欠勞動報酬爭議，按照普通民事糾紛處理。第八頁，共五十頁，2022年，8月28日

二、民事訴訟（一）訴訟的定義和本質(zhì)訴訟一詞，通常的理解，是指國家司法機(jī)關(guān)按照一定程序和方式解決糾紛的活動。訴訟俗稱打官司。訴訟的本質(zhì)是國家對解決社會成員之間爭議的一種干預(yù)，其目的在于制止對他人權(quán)益的侵害，建立正常的社會秩序。因此，訴訟對于國家而言是一種職能，對于糾紛當(dāng)事人而言是維護(hù)其權(quán)益的一種手段。根據(jù)國家解決當(dāng)事人之間爭議的內(nèi)容和方式的區(qū)別，通常把訴訟分為刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟三種類型。第九頁，共五十頁，2022年，8月28日

（二）民事訴訟的定義和特點(diǎn)在我國，所謂民事訴訟，是指人民法院在雙方當(dāng)事人和其他訴訟參與人參加下，審理和解決民事案件的活動，以及由這些活動所發(fā)生的訴訟關(guān)系。民事訴訟就其本質(zhì)而言，是國家強(qiáng)制解決民事糾紛的一種方式，是權(quán)利主體憑借國家力量維護(hù)其民事權(quán)益的司法程序。民事訴訟有以下四個特點(diǎn)：1.它由訴訟活動和訴訟關(guān)系構(gòu)成。2.法院的審判活動與當(dāng)事人的訴訟活動均為民事訴訟的動因，但性質(zhì)和作用不同。法院審判活動起重要作用。3.訴訟的全過程分為前后銜接，但任務(wù)各不相同的若干階段，即訴訟有階段性和連續(xù)性。4.整個訴訟活動必須嚴(yán)格依照法定程序和方式進(jìn)行。第十頁，共五十頁，2022年，8月28日

（三）民事訴訟的目的概念：國家設(shè)立民事訴訟制度所期望達(dá)到的目標(biāo)或結(jié)果。學(xué)說：國外：私權(quán)保護(hù)說：保護(hù)實(shí)體權(quán)利維護(hù)私法秩序說：從整體上維護(hù)國家私法秩序糾紛解決說：糾紛的強(qiáng)制解決程序保障說：確保當(dāng)事人雙方在程序過程中法律地位平等權(quán)利保障說：多元說：國內(nèi)：多元說或多層次說；糾紛解決說；程序保障說；利益保障說（四）民事訴訟模式

民事訴訟模式是指民事訴訟制度和程序運(yùn)做所形成的結(jié)構(gòu)中各種基本要素及其關(guān)系的抽象形式。其實(shí)質(zhì)就是案件審理中法院和當(dāng)事人的作用分擔(dān)以及他們之間的關(guān)系。

1、當(dāng)事人主義

2、職權(quán)主義以我國為例：教材18-19頁。第十一頁，共五十頁，2022年，8月28日

三、民事訴訟法（一）民事訴訟法的定義及民事訴訟法與民事訴訟的關(guān)系

民事訴訟法，就是國家制定或者認(rèn)可的，用以調(diào)整法院同訴訟參與人在審理民事案件中所進(jìn)行的各種訴訟活動以及由此產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。狹義的民事訴訟法：廣義的民事訴訟法：民事訴訟法與民事訴訟既有區(qū)別又有聯(lián)系。兩者的區(qū)別為：民事訴訟是主體所進(jìn)行的訴訟活動和在訴訟活動中發(fā)生的訴訟關(guān)系；民事訴訟法則是調(diào)整主體的訴訟活動和訴訟關(guān)系的法律規(guī)范。兩者的聯(lián)系為：民事訴訟是民事訴訟法調(diào)整的對象。民事訴訟實(shí)踐活動既是民事訴訟立法的基礎(chǔ)，又為民事訴訟立法的發(fā)展和完善不斷提供經(jīng)驗(yàn)，而民事訴訟法一旦產(chǎn)生，則將對民事訴訟實(shí)踐活動起到規(guī)范和指導(dǎo)作用。第十二頁，共五十頁，2022年，8月28日

（二）民事訴訟法的性質(zhì)民事訴訟法具有以下多重性的法律特征：1.民事訴訟法是調(diào)整一定領(lǐng)域社會關(guān)系的部門法。2.民事訴訟法是保證民事實(shí)體法貫徹實(shí)施的程序法。3.民事訴訟法是國家重要的基本法。第十三頁，共五十頁，2022年，8月28日

（三）民事訴訟法的效力民事訴訟法的效力，是指民事訴訟法對什么人，對什么事，在什么空間范圍和時間范圍內(nèi)有效。民事訴訟法的效力，也稱民事訴訟法的適用范圍。民事訴訟法的效力包括以下四個方面：

1.對人的效力民事訴訟法對人的效力，是指民事訴訟法對哪些人適用，也即哪些人進(jìn)行民事訴訟應(yīng)當(dāng)遵守我國的民事訴訟法。根據(jù)《民事訴訟法》第4條關(guān)于“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事訴訟，必須遵守本法”的規(guī)定，我國民事訴訟法適用于下列人員和組織：中國公民、法人和其他組織；居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的外國人、無國籍人以及在我國登記的外國企業(yè)和組織；申請在我國人民法院進(jìn)行民事訴訟的外國人、無國籍人以及外國的企業(yè)和組織。

2.對事的效力民事訴訟法對事的效力，是指人民法院審理哪些案件應(yīng)當(dāng)適用民事訴訟法的規(guī)定。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定和其他有關(guān)法律的規(guī)定，人民法院適用民事訴訟法審理的案件包括以下幾類：第一，由民法調(diào)整的平等權(quán)利主體之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系發(fā)生糾紛而引起的案件；第十四頁，共五十頁，2022年，8月28日

第二，由婚姻法調(diào)整的平等權(quán)利主體之間因婚姻家庭關(guān)系發(fā)生糾紛而引起的案件；第三，由經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的平等權(quán)利主體之間因經(jīng)濟(jì)關(guān)系發(fā)生糾紛而引起的案件；第四，由勞動法調(diào)整的用人單位與勞動者之間因勞動關(guān)系發(fā)生糾紛而引起的案件；第五，由其他法律調(diào)整的社會關(guān)系發(fā)生爭議，法律明確規(guī)定依照民事訴訟程序?qū)徖淼陌讣?；第六，由海商法調(diào)整的海上運(yùn)輸關(guān)系和船舶關(guān)系發(fā)生糾紛而引起的海事案件；第七，適用民事訴訟法中特別程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼膸最惙敲袷聶?quán)益爭議案件。3.空間效力民事訴訟法的空間效力（也叫對地的效力），是指適用民事訴訟法的地域范圍。4.時間效力民事訴訟法的時間效力，是指民事訴訟法的有效期間，也即民事訴訟法發(fā)生效力和終止效力的時間。民訴法有溯及既往的效力。第十五頁，共五十頁，2022年，8月28日

（四）民訴法與其他法律的關(guān)系1、與相關(guān)實(shí)體法的關(guān)系民法、婚姻法、繼承法、經(jīng)濟(jì)法是民事實(shí)體法，它們分別規(guī)定法律關(guān)系主體在相關(guān)領(lǐng)域中的權(quán)利義務(wù)。民事訴訟法是民事程序法，規(guī)定法院審理民事案件的訴訟程序和制度，保障著民事實(shí)體法內(nèi)容的實(shí)現(xiàn)。因此，民事訴訟法與上述民事實(shí)體法的關(guān)系，是形式與內(nèi)容、手段與目的的關(guān)系，兩者密不可分，相輔相成。如果沒有民事訴訟法，民事實(shí)體法就沒有生命力；相反，如果沒有民事實(shí)體法，民事訴訟法則因失去了保護(hù)的對象和內(nèi)容，其存在也就毫無意義。2、民事訴訟法與人民法院組織法的關(guān)系第十六頁，共五十頁，2022年，8月28日

人民法院組織法主要規(guī)定人民法院的組織原則和活動原則，民事訴訟法主要規(guī)定人民法院審理民事案件應(yīng)遵守的原則、制度和程序，兩者調(diào)整的對象不同，屬于不同的部門法。但人民法院組織法與民事訴訟法又都共同服務(wù)于民事案件的審判，被稱為審判法或者司法法，因此，兩者在某些原則和制度的規(guī)定上又是相通的或者是一致的。人民法院審判民事案件，既要遵守民事訴訟法的規(guī)定，又要遵守人民法院組織法的規(guī)定。3、民事訴訟法與刑事訴訟法、行政訴訟法的關(guān)系民事訴訟法與刑事訴訟法、行政訴訟法同屬于程序法，是法院行使審判權(quán)應(yīng)當(dāng)遵守的原則、制度和程序的規(guī)定。訴訟活動的共同規(guī)律和特點(diǎn)，決定了三者有不少相同或者相近的規(guī)定。但由于三者的具體任務(wù)和所要達(dá)到的目的不同，因而三者在不少方面又存在差異。4、民事訴訟法與其他民事程序法的關(guān)系與公證法的關(guān)系；與人民調(diào)解法的關(guān)系；與仲裁法的關(guān)系

第十七頁，共五十頁，2022年，8月28日

第二節(jié)民事訴訟法的制定及其現(xiàn)行體系

一、體系結(jié)構(gòu)我國《民事訴訟法》是按照編、章、節(jié)、條、款、項的體系結(jié)構(gòu)編制的，共4編28章268條。第一編總則；第二編審判程序；第三編執(zhí)行程序；第四編涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定。我國民事訴訟法的上述內(nèi)容，依其功能和作用的不同，可以分為總則、審判程序和執(zhí)行程序三大部分。第四編涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定不是獨(dú)立的訴訟程序，其內(nèi)容可以分別歸入這三大部分之中。

二、特點(diǎn)與其他一些國家的民事訴訟法相比，我國民事訴訟法的體系結(jié)構(gòu)具有以下四個特點(diǎn)：l.以總則統(tǒng)攬全部法律條文；2.以普通程序作為整個審判程序的基礎(chǔ)；3.將執(zhí)行程序作為民事訴訟法的有機(jī)組成部分；4.將涉外民事訴訟程序單獨(dú)列為一編作特別規(guī)定。第十八頁，共五十頁，2022年，8月28日

第三節(jié)民事訴訟法律關(guān)系一、民事訴訟法律關(guān)系概說（一）民事訴訟法律關(guān)系的含義通說認(rèn)為，民事訴訟法律關(guān)系是指人民法院和一切訴訟參與人之間在民事訴訟過程中發(fā)生的，由民事訴訟法所調(diào)整的訴訟上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。它包括以下幾層含義：第一，民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生在民事訴訟過程中；第二，民事訴訟法律關(guān)系存在于人民法院和一切訴訟參與人之間；第三，民事訴訟法律關(guān)系以訴訟權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容；第四，民事訴訟法律關(guān)系受民事訴訟法調(diào)整。

也有學(xué)者認(rèn)為，民事訴訟法律關(guān)系既包括上述的審判法律關(guān)系，也包括當(dāng)事人以及當(dāng)事人和其他訴訟參與人之間的爭訟法律關(guān)系。第十九頁，共五十頁，2022年，8月28日

1、下列哪項法律關(guān)系是民事訴訟法律關(guān)系?A、原告與其代理人之間的法律關(guān)系；B、證人和被告之間的法律關(guān)系；C、原告律師與被告律師之間的法律關(guān)系；D、人民法院與指定的鑒定人之間的法律關(guān)系2、下列哪些法律關(guān)系是民事訴訟法律關(guān)系？A、李某起訴兒子要求兒子給付贍養(yǎng)費(fèi)案件中李某與兒子之間的法律關(guān)系；B、王某訴鄭某財產(chǎn)損害賠償一案中證人李某與法院之間的法律關(guān)系；C、王某訴劉某侵占宅基地一案中，王某與法院之間的關(guān)系；D、李某和鄭某土地使用權(quán)糾紛一案中，鄉(xiāng)政府進(jìn)行了處理，李某和鄉(xiāng)政府之間的法律關(guān)系第二十頁，共五十頁，2022年，8月28日

（二）特點(diǎn)民事訴訟法律關(guān)系有以下特點(diǎn)：1.民事訴訟法律關(guān)系是由審判法律關(guān)系和爭訟法律關(guān)系構(gòu)成的特殊的社會關(guān)系2.民事訴訟法律關(guān)系體現(xiàn)了法院審判權(quán)與當(dāng)事人訴訟權(quán)利的有機(jī)結(jié)合。3、法院是指揮者和組織者，始終處于主導(dǎo)地位。第二十一頁，共五十頁，2022年，8月28日

（三）研究民事訴訟法律關(guān)系的理論和實(shí)踐意義民事訴訟法律關(guān)系問題是民事訴訟法學(xué)中的重大理論問題，同時也與民事訴訟實(shí)踐有密切聯(lián)系。因此，研究民事訴訟法律關(guān)系既有重要的理論意義，又有重要的實(shí)踐意義，主要表現(xiàn)在有助于正確理解和掌握民事訴訟法律規(guī)范的精神實(shí)質(zhì)。有助于人民法院尊重訴訟參與人的訴訟權(quán)利（訴權(quán)），依法行使審判權(quán)，正確履行職責(zé)。有助于引導(dǎo)訴訟參與人正確行使訴訟權(quán)利和自覺履行訴訟義務(wù)。第二十二頁，共五十頁，2022年，8月28日

二、民事訴訟法律關(guān)系的要素民事訴訟法律關(guān)系的要素，是指構(gòu)成民事訴訟法律關(guān)系的基本因素。民事訴訟法律關(guān)系與其他法律關(guān)系一樣，也由主體、客體和內(nèi)容三個要素構(gòu)成。（一）民事訴訟法律關(guān)系的主體民事訴訟法律關(guān)系的主體，是指民事訴訟權(quán)利的享有者和民事訴訟義務(wù)的承擔(dān)者。民事訴訟法律關(guān)系的主體包括人民法院、人民檢察院和一切訴訟參與人。根據(jù)民事訴訟法律關(guān)系主體參加訴訟的目的、作用、訴訟地位、訴訟權(quán)利和義務(wù)的不同，可以把民事訴訟法律關(guān)系主體分為以下五類：人民法院、人民檢察院、當(dāng)事人、訴訟代理人、其他訴訟參與人。注意：民事訴訟法律關(guān)系主體與訴訟主體的區(qū)別。第二十三頁，共五十頁，2022年，8月28日

在我國民事訴訟理論中，還有一個與民事訴訟法律關(guān)系主體既相聯(lián)系，又有區(qū)別的概念，即民事訴訟主體（簡稱訴訟主體）。訴訟主體不是訴訟法律關(guān)系主體的簡稱，而是指訴訟法律關(guān)系主體中能夠直接對訴訟程序的發(fā)生、發(fā)展和終結(jié)產(chǎn)生影響者。是訴訟主體者，一定是訴訟法律關(guān)系主體，如當(dāng)事人既是訴訟主體，又是訴訟法律關(guān)系主體；而是訴訟法律關(guān)系主體者，不一定是訴訟主體，訴訟主體只包括人民法院、人民檢察院和當(dāng)事人。

法定代理人是訴訟主體，而委托代理人只有經(jīng)特別授權(quán)才具有訴訟主體資格。（二）民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容

民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容，是指民事訴訟法律關(guān)系主體依法享有的訴訟權(quán)利和承擔(dān)的訴訟義務(wù)。不同的主體享有或承擔(dān)不同的權(quán)利與義務(wù)。第二十四頁，共五十頁，2022年，8月28日

（三）民事訴訟法律關(guān)系的客體民事訴訟法律關(guān)系的客體，是指民事訴訟法律關(guān)系主體之間訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)所指向的對象，由于各主體權(quán)利義務(wù)不同，因而客體也有區(qū)別。

在這里應(yīng)當(dāng)將民事訴訟法律關(guān)系的客體與訴訟標(biāo)的區(qū)別開。訴訟標(biāo)的，是指當(dāng)事人之間發(fā)生爭議的，請求法院裁判的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，它是訴的一個要素。而民事訴訟法律關(guān)系的客體，則是指訴訟法律關(guān)系主體之間訴訟權(quán)利義務(wù)指向的對象，它既包括需要查明的案件事實(shí)，又包括當(dāng)事人之間爭議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。可見，訴訟標(biāo)的只是訴訟法律關(guān)系客體內(nèi)容的一部分，絕不能將它們劃等號，兩者的屬性和所包含的具體內(nèi)容均有差異。第二十五頁，共五十頁，2022年，8月28日

練習(xí)：下列關(guān)于民事訴訟法律關(guān)系的說法正確的有（）A、民事訴訟法律關(guān)系主體包括人民法院、人民檢察院、訴訟參加人和其他訴訟參與人；B、證人既是民事訴訟法律關(guān)系的主體又是民事訴訟主體；C、民事訴訟法律關(guān)系主體的外延等同于訴訟主體的外延；D、民事訴訟法律關(guān)系主體不一定是訴訟主體。第二十六頁，共五十頁，2022年，8月28日

三、民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的根據(jù)

民事訴訟法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅，是由訴訟上的法律事實(shí)引起的。凡是能夠引起民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的事實(shí)，都稱為訴訟上的法律事實(shí)。訴訟上的法律事實(shí)包括訴訟事件和訴訟行為兩類。（一）訴訟事件訴訟事件，是指不以人的意志為轉(zhuǎn)移，能夠引起訴訟上一定法律后果的客觀情況。它是引起民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的重要原因。不同的訴訟事件將引起不同的法律后果。（二）訴訟行為

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訴訟行為，是指民事訴訟法律關(guān)系主體所實(shí)施的，能夠引起訴訟上一定法律后果的各種活動。它是引起民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的主要原因。訴訟行為包括作為和不作為兩種表現(xiàn)形式。訴訟行為不僅包括合法行為，也包括違法行為。合法行為，是指實(shí)施了民事訴訟法所允許或者所要求實(shí)施的行為。違法行為，則是指實(shí)施了民事訴訟法所禁止的行為或者不實(shí)施民事訴訟法所要求的行為。民事訴訟法律關(guān)系主體在訴訟中的地位不同，其訴訟行為的性質(zhì)、作用和特點(diǎn)也有所不同.第二十八頁，共五十頁，2022年，8月28日

復(fù)習(xí)思考題1．什么是訴訟和民事訴訟?怎樣理解訴訟的本質(zhì)和民事訴訟的特點(diǎn)?2．我國民事訴訟法的適用范圍。3．民事訴訟法律關(guān)系的要素有哪些?引起民事訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的原因是什么?4．在民事訴訟中，訴訟主體包括哪些范圍?它與民事訴訟法律關(guān)系主體有什么聯(lián)系和區(qū)別?5、如何理解民事訴訟模式？第二十九頁，共五十頁，2022年，8月28日

練習(xí)題:1、民事訴訟法與民族自治地方的規(guī)定相沖突時，應(yīng)當(dāng)適用（）A、民事訴訟法的規(guī)定；B、民族自治地方的規(guī)定；C、報全國人大常委會決定；D、如果民族自治地方的變通規(guī)定或補(bǔ)充規(guī)定履行了批準(zhǔn)和備案程序，那么適用民族自治地方的規(guī)定。2、下列哪種行為不屬于訴訟活動?()A、調(diào)查取證；B、采取強(qiáng)制措施；C、起訴；D、審判委員會討論案件3、依據(jù)訴訟法理論，仲裁屬于哪種糾紛解決機(jī)制?（）A、公力救濟(jì)；B、自力救濟(jì)；C、社會救濟(jì)；D、司法救濟(jì)4、張濤和李偉簽訂了一份產(chǎn)品購銷合同，同時簽訂了仲裁協(xié)議。后因合同履行問題發(fā)生糾紛，同時對仲裁協(xié)議的效力雙方也有異議，哪些機(jī)構(gòu)可以對該仲裁協(xié)議的效力問題作出決定？（）A、人民法院；B、仲裁委員會；C、公證機(jī)關(guān)；D、人民調(diào)解委員會5、上題中，如果張濤請求仲裁委員會就仲裁的效力作決定，李偉請求人民法院作出決定，則由（）裁定。A、仲裁委員會；B、人民法院；C、仲裁委員會和人民法院共同；D、仲裁委員會和人民法院均可第三十頁，共五十頁，2022年，8月28日

第二章訴與訴權(quán)第一節(jié)民事之訴一、訴的含義與構(gòu)成要素（一）民事之訴的含義民事之訴有多種含義，我們這里，是指當(dāng)事人因民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭議，而向法院提出予以司法保護(hù)的請求。訴的基本特征是：第一，它只能向法院提出；第二，它的內(nèi)容僅限于請求保護(hù)民事權(quán)益；第三，它的主體包括特定的當(dāng)事人各方；第四，它以當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭議為提起原因。（二）訴的構(gòu)成要素第三十一頁，共五十頁，2022年，8月28日

1、訴的主體：原告和被告2、訴的客體：訴訟標(biāo)的和訴訟請求3、訴的原因：案件實(shí)體事實(shí)

研究訴的要素，對于審判實(shí)踐具有重要的指導(dǎo)意義：（1）以此判斷當(dāng)事人所提的“訴”是否是一個完整的訴，是否是一個特定的“訴”，便于法院準(zhǔn)確收案，防止原告重復(fù)起訴；（2）訴的構(gòu)成要素決定了判決既判力的范圍；通常情況下，訴的主體為判決既判力的主觀范圍，訴訟標(biāo)的則為判決既判力的客觀范圍，便于法院正確確定案件的審理范圍和處理方式，有效地組織審判活動；這也要求我們在實(shí)務(wù)中一定要把握好訴訟的主體和客體，沒有請求，法院是不會主動判決的。（3）訴訟標(biāo)的和訴訟請求體現(xiàn)了當(dāng)事人的訴訟目的，既決定了法院審判的對象，也便于被告有針對性地進(jìn)行答辯。；注意：訴的理由（訴的實(shí)體法依據(jù)）不是訴的構(gòu)成要素。

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二、訴訟標(biāo)的與訴訟請求（一）訴訟標(biāo)的訴訟標(biāo)的，是指當(dāng)事人之間爭議的請求法院審判的民事實(shí)體法律關(guān)系或民事實(shí)體權(quán)利。（二）訴訟請求訴訟請求是原告以訴訟標(biāo)的為基礎(chǔ)提出的具體的實(shí)體請求。注意：通過案例掌握兩者之間的區(qū)別。同時還要同學(xué)們注意訴訟標(biāo)的、訴訟標(biāo)的物、訴訟標(biāo)的額之間的區(qū)別。第三十三頁，共五十頁，2022年，8月28日

討論：王大明將房子租給劉大壯居住，月租1200元。現(xiàn)王大明因劉大壯拖欠了5個月的房租未繳而起訴至法院，要求劉大壯給付租金6000元?，F(xiàn)問:此案的訴訟標(biāo)的是什么？（）A、王大明租給劉大壯的房子和劉大壯欠王大明的6000元錢；B、王大明要求劉大壯支付的6000元租金；C、王大明提出訴訟請求所依據(jù)的他和劉大壯之間的租賃關(guān)系；D、王大明、劉大壯與法院之間的訴訟法律關(guān)系。第三十四頁，共五十頁，2022年，8月28日

三、訴的類型與訴的識別（一）訴的類型按訴訟標(biāo)的的性質(zhì)和內(nèi)容分：

1、給付之訴---請求權(quán)什么是請求權(quán)？

2、確認(rèn)之訴---支配權(quán)什么是支配權(quán)？

3、形成之訴---形成權(quán)什么是形成權(quán)？

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1、給付之訴給付之訴，是指一方當(dāng)事人請求法院判令對方當(dāng)事人履行一定民事義務(wù)之訴。給付之訴以請求履行的義務(wù)是否到期為標(biāo)準(zhǔn)，分為現(xiàn)在給付之訴和將來給付之訴。給付之訴具有兩個基本特點(diǎn)：一是當(dāng)事人提起給付之訴的目的，在于請求法院判令對方當(dāng)事人履行一定的民事義務(wù)。二是給付之訴具有執(zhí)行性，即法院作出的給付判決生效后，負(fù)有義務(wù)的當(dāng)事人必須按照判決的要求履行義務(wù)，否則法院將根據(jù)對方當(dāng)事人的申請強(qiáng)制執(zhí)行。

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2、確認(rèn)之訴確認(rèn)之訴，是指一方當(dāng)事人請求法院確認(rèn)其與對方當(dāng)事人之間爭議的民事法律關(guān)系是否存在或者存在的具體狀態(tài)之訴。確認(rèn)之訴有肯定確認(rèn)之訴和否定確認(rèn)之訴之分。確認(rèn)之訴有兩個主要特點(diǎn)：第一，一方當(dāng)事人提出確認(rèn)之訴的目的，不是要求法院判令對方當(dāng)事人履行一定的給付義務(wù)，而是要求法院明確某一爭議的民事法律關(guān)系是否存在或者存在的具體狀態(tài)。第二，法院對確認(rèn)之訴進(jìn)行審理后所作出的判決，沒有給付內(nèi)容，不具有執(zhí)行性。給付之訴與確認(rèn)之訴的顯著區(qū)別在于：前者具有執(zhí)行性，后者不具有執(zhí)行性。給付之訴與確認(rèn)之訴也有一定的聯(lián)系。首先，這兩種訴可以在同一案件中并存；其次，法院對確認(rèn)之訴作出的肯定判決，對將來可能提起的與此有聯(lián)系的給付之訴具有預(yù)決性。第三十七頁，共五十頁，2022年，8月28日

3、形成之訴（變更之訴）變更之訴，是指一方當(dāng)事人請求法院通過判決，改變或者消滅其與對方當(dāng)事人之間現(xiàn)存的某種民事法律關(guān)系之訴。變更之訴有實(shí)體法上的變更之訴與程序法上的變更之訴之分。此外，還有人將變更之訴分為改變性變更之訴和消滅性變更之訴。變更之訴的特點(diǎn)是：第一，當(dāng)事人之間對某一民事法律關(guān)系的存在無爭議；第二，在法院作出的變更判決生效前，原法律關(guān)系仍然存在。變更之訴與確認(rèn)之訴的顯著區(qū)別在于：在確認(rèn)之訴中，當(dāng)事人之間對是否存在某種民事法律關(guān)系有爭議，而需要法院加以明確；在變更之訴中，當(dāng)事人之間對現(xiàn)存的民事法律關(guān)系無爭議，而只是要求法院判決改變或者消滅這種民事法律關(guān)系。變更之訴與給付之訴存在一定的聯(lián)系，主要表現(xiàn)為兩種訴常常并存于同一個案件之中。在這種情況下，法院應(yīng)將兩訴合并審理，并一同作出判決。第三十八頁，共五十頁，2022年，8月28日

練習(xí)：下列哪一個訴訟請求屬于給付之訴?A、甲起訴請求乙停止損害其名譽(yù)。B、丙起訴丁撤銷兩人之間的房屋買賣合同C、男方起訴前妻，請求將兩人之子判歸前妻撫養(yǎng)D、王某起訴李某，請求解除收養(yǎng)關(guān)系第三十九頁，共五十頁，2022年，8月28日

（二）訴的識別1、根據(jù)訴的構(gòu)成要素來識別（1）根據(jù)訴的主體來識別例外：法定當(dāng)事人變更；必要共同訴訟人的變更或增減；（2）根據(jù)訴訟標(biāo)的來識別權(quán)利保護(hù)形式（訴的類型）不同；或雖然保護(hù)形式相同，但訴訟標(biāo)的的實(shí)體內(nèi)容不同或訴訟標(biāo)的物不同，都將導(dǎo)致訴訟標(biāo)的的不同。例如：婚姻無效之訴與離婚之訴（3）根據(jù)訴的原因（案件事實(shí)）來識別例如：A以B有惡習(xí)為由，提起與B的離婚之訴。敗訴后，A又以受虐待為由,再次提起與B的離婚之訴。法院是否應(yīng)受理?2、“一事不再理”（既判力）原則第四十頁，共五十頁，2022年，8月28日

四、起訴要件與訴訟要件（一）起訴要件當(dāng)事人提起訴訟必須具備的法定的條件。它主要是程序方面的，通常包括提交合法的起訴狀和合法繳納案件受理費(fèi)等。但我國規(guī)定得較嚴(yán)格，包括了一些訴訟要件，如當(dāng)事人適格要件、證據(jù)材料要求等，不利于當(dāng)事人訴權(quán)的行使。（二）訴訟要件訴訟要件是指法院對本案實(shí)體權(quán)利義務(wù)爭議問題繼續(xù)進(jìn)行審理并作出實(shí)體判決的要件。只有具備這些要件時，法院才能夠作出本案實(shí)體判決，否則訴訟將被駁回。所以訴訟要件是法院作出本案判決的前提條件。訴訟要件包括絕對訴訟要件和相對訴訟要件。（三）起訴要件和訴訟要件的調(diào)查第四十一頁，共五十頁，2022年，8月28日

五、訴的合并與訴的變更（一）訴的合并訴的合并，是指法院將兩個以上有關(guān)聯(lián)的訴，合并到一個訴訟程序中審理和解決。訴的合并有利于簡化訴訟程序，提高審判工作效率，并可以防止法院對幾個有關(guān)聯(lián)的訴作出互相矛盾的判決。訴的合并必須具備以下條件：一是幾個訴應(yīng)屬于同一法院管轄；二是幾個訴在訴的標(biāo)的和訴的理由方面有一定聯(lián)系；三是合并的訴適用相同的程序；四是將幾個訴合并審理能達(dá)到訴訟經(jīng)濟(jì)的目的。訴的合并包括三種：第一，單純合并；第二，預(yù)備合并；第三，選擇合并。訴的合并一般應(yīng)當(dāng)在第一審程序中解決。（在二審中請求合并的，法院可調(diào)解，調(diào)解不成的，另行起訴。）訴的合并只是程序上的合并審理，各個訴的獨(dú)立性并不因此而喪失，法院仍須就各個訴分別審查后作出判決。第四十二頁，共五十頁，2022年，8月28日

（二）訴的變更訴的變更，有廣義和狹義之分，因?yàn)樵V的要素有三個，最廣義的應(yīng)該是任意要素的變化都是訴的變更。但一般意義上是指在訴訟過程中，當(dāng)事人提出新的訴訟標(biāo)的來替換原訴訟標(biāo)的或另外增加訴訟標(biāo)的（替換或追加）。當(dāng)事人變更訴，必須在法院受理案件后，尚未作出判決之前提出。訴訟請求的變更與訴的標(biāo)的之變更不同：訴訟請求的變更，是在不變更訴的標(biāo)的之前提下而變更實(shí)體權(quán)利主張；訴的標(biāo)的之變更，則意味著用新的訴來代替原來的訴。訴訟請求的變更通常包括以下兩種情況：其一，變更對方當(dāng)事人承擔(dān)民事責(zé)任的形式；其二，變更對方當(dāng)事人承擔(dān)義務(wù)的數(shù)額。（三）請求權(quán)競合與訴的變更、合并教材P46—47第四十三頁，共五十頁，2022年，8月28日

第二節(jié)反訴一、反訴的含義我國民事訴訟法學(xué)界對反訴的概念界定眾說紛紜，至少有十多種看法，較有代表性的觀點(diǎn)主要有以下兩種：一種觀點(diǎn)認(rèn)為：“在已經(jīng)開始的民事訴訟中，被告人以本訴的原告為被告提出的旨在抵消或吞并原告訴訟請求的獨(dú)立反請求，謂之反訴?！绷硪环N觀點(diǎn)認(rèn)為：“所謂反訴，是指在本訴的訴訟程序中，被告以原告為其對方當(dāng)事人，向法院提起的旨在抵消、吞并或排斥本訴訴訟請求的審判請求?！狈丛V作為維護(hù)被告合法權(quán)益的一種手段，具有以下四個基本特征：

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第一，當(dāng)事人的特定性；第二，訴訟請求的獨(dú)立性和關(guān)聯(lián)性；第三，訴訟目的的對抗性；第四，訴訟時間的限制性。(舉證期限屆滿前即開庭前)二、反訴的要件三、反訴的程序四、反訴與訴訟抵消第四十五頁，共五十頁，2022年，8月28日

第三節(jié)民事訴權(quán)一、民事訴權(quán)的含義