全國法律職業(yè)資格考試試卷二甄題預(yù)熱階段階段檢測卷

PAGE頁碼50全國法律職業(yè)資格考試試卷二甄題預(yù)熱階段階段檢測卷二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、在甲企業(yè)訴區(qū)工商局查處其生產(chǎn)劣質(zhì)產(chǎn)品一案中，甲企業(yè)認為自己的產(chǎn)品質(zhì)量不合格是由于原材料所致，其中有一個關(guān)鍵的證據(jù)在乙企業(yè)廠區(qū)內(nèi)，但由于乙企業(yè)正在搬遷，這個證據(jù)極有可能滅失，因而甲企業(yè)欲申請證據(jù)保全，那么其應(yīng)當在何時以何種方法提起證據(jù)保全申請？（）A、在舉證期限屆滿前以口頭形式B、在舉證期限屆滿前以書面形式C、在第一次開庭前以口頭形式D、在第一次開庭前以書面形式【參考答案】：B【解析】《行政訴訟法》第36條規(guī)定：“在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向人民法院申請保全證據(jù)，人民法院也可以主動采取保全措施。”本題情形符合此條規(guī)定，因此甲企業(yè)有權(quán)申請證據(jù)保全?！缎性V證據(jù)規(guī)定》第27條第l款規(guī)定：“當事人根據(jù)行政訴訟法第三十六條的規(guī)定向人民法院申請證據(jù)保全的，應(yīng)當在舉證期限屆滿前以書面形式提出，并說明證據(jù)的名稱和地點、保全的內(nèi)容和范圍、申請保全的理由等事項?！?、王鵬是一名國內(nèi)小有名氣的專業(yè)風(fēng)光攝影師。1998年4月，知識出版社與王鵬達成協(xié)議：由王鵬拍攝西藏風(fēng)光的照片50張，由知識出版社出版，稿酬20萬。王鵬向珍珠攝影用品專賣店購買膠卷4個共花費100元。之后，乘飛機前往西藏拍攝，期間共花費食宿費、往返機票費2萬元。由于膠卷質(zhì)量存在問題，王鵬在西藏所拍的風(fēng)光片全部報廢。王鵬請求珍珠攝影專賣店賠償其損失。此案中，專賣店對王鵬的賠償數(shù)額應(yīng)為下列哪項的表述？A、賠償應(yīng)包括稿酬20萬和食宿費、交通費等2萬及膠卷價款100元B、賠償應(yīng)包括食宿費、交通費等2萬元及膠卷價款100元C、僅賠償100元購膠卷的價D、賠償不應(yīng)包括稿酬20萬元和2萬元的食宿費、交通費等的費用【參考答案】：B【解析】：支付賠償金損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。這一利益于本案中為50張好照片，稿酬20萬元不屬于購買膠卷買賣雙方合同的內(nèi)容。3、吳某攜帶老虎鉗等作案工具竄至石獅市某炮兵連3號陣地坑道內(nèi)，盜走正在使用的軍事通信電纜15米，造成直接經(jīng)濟損失14800元。吳某的行為構(gòu)成：（）A、破壞軍事通信罪B、破壞軍事設(shè)施罪C、盜竊罪D、盜竊罪與破壞破壞軍事設(shè)施罪并罰【參考答案】：B4、在《海商法》中，當船舶抵押權(quán)、船舶留置權(quán)、船舶優(yōu)先權(quán)同時存在時，其受償順序應(yīng)如何排列?A、船舶優(yōu)先權(quán)、船舶抵押權(quán)、船舶留置權(quán)B、船舶抵押權(quán)、船舶優(yōu)先權(quán)、船舶留置權(quán)C、船舶優(yōu)先權(quán)、船舶留置權(quán)、船舶抵押權(quán)D、船舶抵押權(quán)、船舶留置權(quán)、船舶優(yōu)先權(quán)【參考答案】：C【解析】：《海商法》第25條第1款規(guī)定：“船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)受償，船舶抵押權(quán)后于船舶留置權(quán)受償?！惫蔆選項符合法律規(guī)定，當選。ABD選項不符合法律規(guī)定，不當選。5、我國《勞動法》規(guī)定，休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付的報酬不低于工資的多少？A、100％B、150％C、200％D、300％【參考答案】：C【解析】：參見《勞動法》第44條第2項。6、孫某和李某簽訂了一份鐵路運輸合同，雙方約定：孫某向李某支付運輸費，李某將貨物由甲地運到乙地并交付于周某。關(guān)于該合同，下列說法正確的是：A、就周某而言，該合同為無償合同B、周某為該合同的一方當事人C、該合同為實踐合同D、該合同是為第三人利益合同【參考答案】：D【解析】：運輸合同是托運人和承運人之間的合同，收貨人為利益第三人。本題中，孫某和李某為合同當事人，周某為利益第三人，AB項錯誤，D項正確。運輸合同不需要當事人在意思表示一致外再為其他給付，因此運輸合同不是實踐合同，而是諾成合同，故C選項錯誤。7、國際貨物買賣中，一方當事人違反合同應(yīng)負的損害賠償應(yīng)與下列哪項相等?A、另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額B、另一方當事人因他違反合同而遭受的不包括利潤在內(nèi)的損失額C、另一方當事人因他違反合同而遭受的不包括利潤在內(nèi)的損失額加違約金D、另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額加違約金【參考答案】：A【知識點】違反國際貨物買賣合同的責(zé)任?！窘馕觥浚骸堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第74條：一方當事人違反合同應(yīng)負的損害賠償額，應(yīng)與另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當時已知道或理應(yīng)知道的事實和情況，對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。依此，本題A項是正確答案。8、甲某在某市火車站撿到一個棄嬰抱回家準備自己收養(yǎng)，3個月后，其為結(jié)婚費用不夠與未婚妻產(chǎn)生矛盾，就想把孩子丟掉來換點錢，正好此時劉某想要收養(yǎng)孩子，甲某稱小孩是自己的親生子，要求劉某給8000元撫養(yǎng)費方可將孩子送給劉某，劉某當即給了其8000元錢。對甲某的行為應(yīng)當如何認定？（）A、不構(gòu)成犯罪B、構(gòu)成拐賣兒童罪C、構(gòu)成遺棄罪D、構(gòu)成拐騙兒童罪【參考答案】：B【考點】拐賣兒童罪的犯罪構(gòu)成【解析】本題中甲某撿到棄嬰后因缺錢而想用其換錢，說明其已經(jīng)由最初的收養(yǎng)目的轉(zhuǎn)為出賣的目的，至于其謊稱是自己的親生子而索取撫養(yǎng)費只是為自己的行為找借口，不能因此認為構(gòu)成遺棄罪。9、中醫(yī)院與某建筑公司簽訂了一份建筑工程承包合同，約定由建筑公司為醫(yī)院建造住院大樓，合同總價款300萬元，醫(yī)院支付了預(yù)付款150萬元。在合同履行期，因土地使用權(quán)問題，醫(yī)院被上級主管部門通知停建。醫(yī)院及時向建筑公司通知停建。建筑公司此時已支付了200萬元的建筑費，不愿停工，便繼續(xù)修建。因未停工，給醫(yī)院造成10萬元損失。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，下列表述哪項正確？A、建筑公司有權(quán)繼續(xù)修建B、建筑公司有權(quán)要求醫(yī)院給付150萬元C、建筑公司有權(quán)要求醫(yī)院給付50萬元D、建筑公司有權(quán)要求醫(yī)院給付40萬元【參考答案】：D【解析】：《合同法》第284條規(guī)定：“因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設(shè)備調(diào)遷，材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用。”本案中，發(fā)包方中醫(yī)院本應(yīng)賠償某建筑公司50萬元，但由于建筑方的過錯，造成了醫(yī)院損失10萬元，因此，建筑公司最終有權(quán)要求醫(yī)院給付40萬元。10、邢某因涉嫌強奸罪被判處有期徒刑。刑罰執(zhí)行期間，邢某父母找到證人金某，證明案發(fā)時邢某正與金某在外開會，邢某父母提出申訴。法院對該案啟動再審。關(guān)于原判決的執(zhí)行，下列哪一說法是正確的？A、繼續(xù)執(zhí)行原判決B、由再審法院裁定中止執(zhí)行原判決C、由再審法院決定中止執(zhí)行原判決D、報省級法院決定中止原判決【參考答案】：B11、A區(qū)甲公司與B區(qū)乙公司簽訂一份設(shè)備買賣合同。合同約定：A區(qū)甲公司向B區(qū)乙公司提供一臺設(shè)備，交貨地為C區(qū)。合同簽訂后，雙方實際在D區(qū)交貨。乙公司將設(shè)備在B區(qū)投入使用后發(fā)現(xiàn)設(shè)備存在嚴重質(zhì)量問題，乙公司決定向法院提起訴訟。下列說法哪個是正確的?A、法院有管轄權(quán)，因為A區(qū)法院是被告住所地法院B、法院有管轄權(quán)，因為設(shè)備在B區(qū)投入使用C、法院有管轄權(quán)，因為C區(qū)是雙方當事人約定的交貨地D、法院有管轄權(quán)，因為B區(qū)法院是原告住所地法院【參考答案】：A【解析】：《民事訴訟法》第24條規(guī)定：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。”因本案不存在協(xié)議管轄，不屬于專屬管轄，是普通的合同糾紛，故適用一般管轄原則，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。本案中合同履行地是實際履行地，即D區(qū)，被告住所地是甲公司A區(qū)，所以有管轄權(quán)的是AD區(qū)的法院。所以，A選項正確，BCD選項錯誤。12、民法通則第144條規(guī)定：“不動產(chǎn)的所有權(quán)適用不動產(chǎn)所在地法律。”這是A、雙邊沖突規(guī)范B、單邊沖突規(guī)范C、重疊沖突規(guī)范D、選擇適用的沖突規(guī)范【參考答案】：A【解析】：國際私法理論中的雙邊沖突規(guī)范是指不直接規(guī)定適用內(nèi)國法或外國法，只是規(guī)定一個可以推定的系屬，并據(jù)此結(jié)合涉外民事關(guān)系的具體情況，推定適用某一國家的法律的規(guī)范。所以應(yīng)選A。13、甲為某有限責(zé)任公司的股東，為了一次性支付兒子的出國留學(xué)費用，甲欲轉(zhuǎn)讓自己的股份，則在下列情況下，對于甲所受到的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制，說法不正確的是：A、甲向同為公司股東的乙轉(zhuǎn)讓其部分股權(quán)，無須經(jīng)過其他股東的同意B、甲向非公司股東的丙轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東的過半數(shù)同意C、甲向非公司股東的丙轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當書面通知其他股東征求同意D、甲向非公司股東的丙轉(zhuǎn)讓股權(quán)，股東乙和丁主張行使優(yōu)先購買權(quán)，對于各自的購買比例不能協(xié)商解決時，按照公司設(shè)立時各自的出資比例行使【參考答案】：D【解析】：《公司法》第72條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)．股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意．股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日末答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓．其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)：不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓．經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)．兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例：協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)．公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定．故甲向同為公司股東的乙轉(zhuǎn)讓其部分股權(quán)，無須經(jīng)過其他股東的同意，A選項正確，不當選．甲向非公司股東的丙轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東的過半數(shù)同意，且應(yīng)當書面通知其他股東征求同意．BC選項正確，不當選．D選項中“按照公司設(shè)立時”的說法錯誤，根據(jù)法條規(guī)定應(yīng)“按照轉(zhuǎn)讓時”各自的出資比例行使憂先購買權(quán)，故當選．14、海上運輸貨物保險中的一切險所承保的風(fēng)險不包括（）。A、附加險B、戰(zhàn)爭險C、水漬險D、船長和船員的不法行為【參考答案】：B【解析】：本題涉及海事保險的一切險的內(nèi)容。一切險除包括水漬險的責(zé)任范圍外，還負責(zé)賠償被保險貨物在運輸途中由于外來原因所致的全部或部分損失。戰(zhàn)爭除為特殊附加險，不包括在三種保險內(nèi)。15、下列哪一案件，人民法院應(yīng)當為被告人指定承擔法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護？（）。A、被告人周某是文盲B、被告人許某家境困難C、被告人林某可能被判處死刑緩期執(zhí)行D、被告人何某剛滿18周歲【參考答案】：C【解析】《高法解釋》第36條規(guī)定：“被告人沒有委托辯護人而具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當為其指定辯護人：(一)盲、聾、啞人或限制行為能力的人；(二)開庭審理時不滿18周歲的未成年人；(三)可能被判處死刑的人?！睋?jù)此，本題正確答案為C。16、甲公司與乙公司簽訂聯(lián)營合同，合同約定：甲公司出款200萬元與乙公司聯(lián)營，期限為三年，每年乙公司向甲公司交付固定利潤20萬元，三年后歸還200萬元聯(lián)營款。如因合同發(fā)生爭議，由丙市仲裁委員會仲裁。合同簽訂半年后，乙公司主張合同無效，向法院起訴，對此，法院應(yīng)當：A、因主合同無效，仲裁協(xié)議隨之無效，法院應(yīng)依法受理B、主合同無效并不影響仲裁協(xié)議的效力，法院應(yīng)不予受理，告知當事人向丙市仲裁委員會申請仲裁C、法院應(yīng)就仲裁協(xié)議的效力進行審查，仲裁協(xié)議無效的，依法受理D、如果甲公司向法院提出雙方存在有效仲裁協(xié)議，法院則應(yīng)不予受理，將案件移送仲裁委員會【參考答案】：B【解析】：[參考答案]B[測試點]仲裁協(xié)議的獨立性?！窘馕觥浚骸吨俨梅ā返?條規(guī)定，當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。第19條規(guī)定，仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。仲裁庭有權(quán)確認合同的效力。依此，可知主合同無效并不影響仲裁協(xié)議的效力。由于當事人雙方已達成有效的仲裁協(xié)議，故一方當事人起訴的，法院應(yīng)裁定不予受理。故本題B項為正確答案。17、下列情況中，各罪犯均己實際執(zhí)行了原判刑期一半以上，且表現(xiàn)良好，可以適用假釋的有（）A、甲因犯貪污罪被判處有期徒刑，2000年刑滿釋放，2004年又犯盜竊罪被判處有期徒刑B、乙因犯搶劫罪被判處有期徒刑9年C、丙因犯故意殺人罪被判處有期徒刑15年D、丁因犯侮辱罪被判處拘役6個月【參考答案】：B【解析】本題考查適用假釋的條件。《刑法》第81條規(guī)定：“被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期1／2以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執(zhí)行10年以上，如果認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，假釋后不致再危害社會的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。”根據(jù)此條的規(guī)定，適用假釋必須符合以下條件：（1）只適用于被判處有期徒刑或者無期徒刑的犯罪分子；（2）只適用于已經(jīng)執(zhí)行了一定期限刑罰的犯罪分子；（3）只適用于認真遵守監(jiān)規(guī)、接受教育改造、確有悔改表現(xiàn)、假釋后不致再危害社會的犯罪分子；（4）對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。據(jù)此可知，A選項屬累犯，C選項屬暴力性犯罪，D項選的刑種是拘役，非有期或無期，所以都不能適用假釋。而B選項雖也屬暴力性犯罪，但刑期并沒有超過10年，所以乙可以適用假釋。18、甲于1999年3月1日開始使用“建華”牌商標，乙于同年4月1日開始使用相同的商標。甲、乙均于2000年5月1日向商標局寄出注冊“建華”商標的申請文件，但甲的申請文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至。商標局應(yīng)初步審定公告誰的申請？A、同時公告，因甲、乙申請日期相同B、公告乙的申請，因乙申請在先C、公告甲的申請，雖然甲、乙同時申請，但甲使用在先D、由商標局自由裁定【參考答案】：B【解析】：商標法第二十九條兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告。商標法實施條例第十八條商標注冊的申請日期，以商標局收到申請文件的日期為準。申請手續(xù)齊備并按照規(guī)定填寫申請文件的，商標局予以受理并書面通知申請人；申請手續(xù)不齊備或者未按照規(guī)定填寫申請文件的，商標局不予受理，書面通知申請人并說明理由。19、關(guān)于辯護，下列哪一選項是正確的?(2008年試卷二第26題)A、被告人王某在犯罪時7周歲，在審判時已滿8周歲，法院應(yīng)當為其指定辯護人B、被告人李某可能被判處死刑，在審判時法院為其指定辯護人。在法庭審理過程中，李某當庭拒絕指定的辯護人為其辯護，法院另行為其指定辯護人。在重新開庭審理后，李某再次拒絕法庭為其指定的辯護人，合議庭不予準許C、法院為外籍被告人湯姆(25周歲)指定了辯護人，在法庭審理過程中，湯姆拒絕法院為其指定的辯護人，提出自行委托辯護人，法庭準許后，湯姆自行委托了辯護人。再次開庭審理后，湯姆再次拒絕辯護人為其辯護，要求另行委托辯護人，合議庭不予準許D、被告人當庭拒絕辯護人為其辯護的，法庭應(yīng)當允許，宣布延期審理。延期審理的期限為十日，準備辯護時間計入審限【參考答案】：B【考點】指定辯護【解析】《刪訴解釋》第36條規(guī)定：“被告人沒有委托辯護人而具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當為其指定辯護人：（一）盲、聾、啞人或者限制行為能力的人；(二)開庭審理時不滿十八周歲的未成年人；(三)可能被判處死刑的人?！边x項A中的王某雖然犯罪時是未成年人，但是其在審判時已經(jīng)年滿且18周歲，因此不屬于應(yīng)當為其指定辯護人的情形，選項A的說法錯誤?！缎淘V解釋》第38條規(guī)定，被告人堅持自己行使辯護權(quán)，拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護的，人民法院應(yīng)當準許，并記錄在案；被告人具有本解釋第36條規(guī)定情形之一，拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護，有正當理由的，人民法院應(yīng)當準許，但被告人需另行委托辯護人，或者人民法院應(yīng)當為其另行指定辯護人?！缎淘V解釋》第65條第2款規(guī)定，重新開庭后，被告人再次當庭拒絕重新委托的辯護人或者人民法院指定的辯護律師為其辯護的，合議庭應(yīng)當分別情形作出處理：(1)被告人是成年人的，可以準許。但被告人不得再另行委托辯護人，人民法院也不再另行指定辯護律師，被告人可以自行辯護；(2)被告人具有本解釋第36條規(guī)定情形之一的，不予準許。選項B中的被告人李某可能被判處死刑，屬于《刑訴解釋》第36條規(guī)定的情形之一，因此，在重新開庭審理后，李某再次拒絕法庭為其指定的辯護人，合議庭應(yīng)當不予準許。選項B正確。選項C中的湯姆不具有《刑訴解釋》第36條規(guī)定的情形，因此當其再次拒絕辯護人為其辯護，要求另行委托辯護人時，根據(jù)上述《刑訴解釋》第65條第2款第項的規(guī)定，合議庭可以準許，選項C錯誤。湯姆的外國國籍是用來迷惑考生的，外國國籍并不是法庭是否準許辯護人自行辯護的條件?！缎淘V解釋》第65條第1款規(guī)定，被告人當庭拒絕辯護人為其辯護，要求另行委托辯護人的，應(yīng)當同意，并宣布延期審理。選項D中的前半句“被告人當庭拒絕辯護人為其辯護的，法庭應(yīng)當允許，宣布延期審理”的說法是正確的。又根據(jù)本條第3款規(guī)定，依照本解釋第64條、本條第1、2款規(guī)定另行委托、指定辯護人或者辯護律師的，自案件宣布延期審理之日起至第10日止，準備辯護時間不計入審限?？梢?，法律并未明確規(guī)定延期審理的具體期限，只是規(guī)定“自案件宣布延期審理之日起至第十日止，準備辯護時間不計入審限”。因此選項D中后半句“延期審理的期限為十日，準備辯護時間計入審限”錯誤。20、下列哪一項不符合我國《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》的規(guī)定？A、對于銀行業(yè)金融機構(gòu)的設(shè)立，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當自收到申請文件之日起6個月內(nèi)作出批準或者不批準的書面決定B、對于銀行業(yè)金融機構(gòu)的變更、終止，以及業(yè)務(wù)范圍和增加業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)品種，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當自收到申請文件之日起3個月內(nèi)作出批準或者不批準的書面決定C、對于審查董事和高級管理人員的任職資格，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當自收到申請文件之日起3個月內(nèi)作出批準或者不批準的書面決定D、如果法院裁定駁回承認的申請，小喬可以對該裁定提出上訴【參考答案】：C【解析】：《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第22條規(guī)定：“國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當在規(guī)定的期限，對下列申請事項作出批準或者不批準的書面決定；決定不批準的，應(yīng)當說明理由：（一）銀行業(yè)金融機構(gòu)的設(shè)立，自收到申請文件之日起六個月內(nèi)；（二）銀行業(yè)金融機構(gòu)的變更、終止，以及業(yè)務(wù)范圍和增加業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)品種，自收到申請文件之日起三個月內(nèi)；（三）審查董事和高級管理人員的任職資格，自收到申請文件之日起三十日內(nèi)?！庇纱丝芍珹B選項符合法律規(guī)定，不應(yīng)當選。對于審查董事和高級管理人員的任職資格，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當自收到申請文件之日起30日內(nèi)作出批準或者不批準的書面決定，所以C選項不符合法律規(guī)定，應(yīng)當選。第26條規(guī)定：“國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)對中國人民銀行提出的檢查銀行業(yè)金融機構(gòu)的建議，應(yīng)當自收到建議之日起三十日內(nèi)予以回復(fù)。”由此可知，D選項符合法律規(guī)定，不應(yīng)當選。21、北京市民馬富的英國籍養(yǎng)父大中去世。大中的住所在澳大利亞，在中國有一棟別墅，在日本有一部分動產(chǎn)。一名叫杰米的澳大利亞人稱是大中的兒子，要求繼承大中的遺產(chǎn)，與馬富發(fā)生糾紛，馬富向中國法院起訴。本案中對大中遺產(chǎn)的繼承，下列說法中正確的有（）A、動產(chǎn)適用中國法，不動產(chǎn)適用澳大利亞法B、動產(chǎn)適用澳大利亞法，不動產(chǎn)適用中國法C、動產(chǎn)適用日本法，不動產(chǎn)適用澳大利亞法D、動產(chǎn)適用英國法，不動產(chǎn)適用澳大利亞法【參考答案】：B【解析】：[考點]遺產(chǎn)法定繼承的法律適用【解析】：《民法通則》第149條規(guī)定：“遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。”據(jù)此，我國在確定涉外法定繼承準據(jù)法時的原則如下：(1)不動產(chǎn)繼承適用不動產(chǎn)所在地法原則。即不動產(chǎn)繼承的繼承人范圍、繼承順序、應(yīng)繼份額等，均由不動產(chǎn)所在地法決定。(2)動產(chǎn)繼承適用被繼承人死亡時的住所地法原則，即動產(chǎn)繼承的繼承人范圍、繼承順序、應(yīng)繼份額等，均由被繼承人死亡時的住所地法決定。22、甲路過某自行車修理店，見有一輛名牌電動自行車（價值1萬元）停在門口，欲據(jù)為己有。甲見店內(nèi)貨架上無自行車鎖便謊稱要購買，催促店主去50米之外的庫房拿貨。店主臨走時對甲說：我去拿鎖，你幫我看一下店。店主離店后，甲騎走電動自行車。甲的行為構(gòu)成何罪？A、詐騙罪B、盜竊罪C、侵占罪D、職務(wù)侵占罪【參考答案】：B23、35、合伙合同存續(xù)期間，合伙人以外的第三人要求入伙，正確做法是什么？A、合同有約定的依約定處理，無約定的，須經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意B、他合伙合同的約定是否允許C、合伙合同有約定的，依合同處理，無約定的須經(jīng)全體合伙人一致同意D、不允許，因為合伙合同是基于合伙人之間的信任關(guān)系而存在【參考答案】：C【解析】：詳見《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行（民法通則）若干問題的意見》第51條規(guī)定?！逗匣锲髽I(yè)法》第44條第一款規(guī)定。24、下列有關(guān)最高人民法院對在法定刑以下判處刑罰的案件的復(fù)核處理的表述正確的是哪一項？（）。A、予以核準的，作出核準判決B、予以核準的，作出核準決定C、不予核準的，應(yīng)當撤銷原判決、裁定，并且必須發(fā)回原審人民法院重新審判D、不予核準的，應(yīng)當撤銷原判決、裁定，發(fā)回原審人民法院重新審判或者指定其他下級人民法院重新審判【參考答案】：D【解析】《高法解釋》第270條規(guī)定：“最高人民法院復(fù)核在法定刑以下判處刑罰的案件，予以核準的，作出核準裁定書；不予核準的，應(yīng)當撤銷原判決、裁定，發(fā)回原審人民法院重新審判或者指定其他下級人民法院重新審判?！惫时绢}正確答案為D。25、甲與乙訂立了一份蘋果購銷合同，約定：甲向乙交付20萬公斤蘋果，貨款為40萬元，乙向甲支付定金4萬元；如任何一方不履行合同應(yīng)支付違約金6萬元。甲因?qū)⑻O果賣與丙而無法向乙交付蘋果，乙提出的如下訴訟請求中，既能最大限度保護自己的利益，又能獲得法院支持的訴訟請求是什么？A、請求甲雙倍返還定金8萬元B、請求甲雙倍返還定金8萬元，同時請求甲支付違約金6萬元C、請求甲支付違約金6萬元，同時請求返還支付的定金4萬元D、請求甲支付違約金6萬元【參考答案】：C【解析】：本題考定金與違約金約定并存時的適用?！逗贤ā返?16條規(guī)定：“當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款?！笨梢?，違約金條款與定金條款并存時當事人只能擇一適用。B錯誤。此時若乙選擇適用定金條款，他可以獲得的支持是雙倍返還定金計8萬元；若乙選擇適用違約金條款，他能夠獲得6萬元違約金的賠償，同時，由于甲未履行合同，乙此前支付的定金4萬元對于甲來說構(gòu)成了不當?shù)美?，有?quán)依不當?shù)美畟鲝埛颠€。故本題答案為C。26、根據(jù)我國涉外刑事案件審理程序規(guī)定，下列哪一選項是正確的？（）。A、國籍不明又無法查清的，以中國國籍對待，不適用涉外刑事案件審理程序B、法院審判涉外刑事案件，不公開審理C、對居住在國外的中國籍當事人，可以委托我國使、領(lǐng)館代為送達D、外國法院通過外交途徑請求我國法院向外國駐華使、領(lǐng)館商務(wù)參贊送達法律文書的，應(yīng)由我國有關(guān)高級法院送達【參考答案】：C27、1995年韓玉笙因蓋房挖地基，發(fā)現(xiàn)一個壇子，內(nèi)有500塊銀元及一張棉布，上寫“為防日寇搜查，特埋此。王天民，1938年7月5日”。王天民為王大水的爺爺，抗戰(zhàn)期間被日寇殺害。解放后，王大水家被定為中農(nóng)。對于這500塊銀元：()A、應(yīng)歸韓玉笙所有，作為發(fā)現(xiàn)人，他可依先占原則取得銀元所有權(quán)B、屬于無主財產(chǎn)，應(yīng)歸國家所有C、應(yīng)由韓玉笙和王大水平分D、應(yīng)歸王大水所有【參考答案】：D【解析】：本題涉及埋藏物的問題。依照《民法通則》的規(guī)定，埋藏物有所有人的，或者存在所有人的繼承人的，由所有人或所有人的繼承人取得該埋藏物的所有權(quán)。只有所有人不明時，該埋藏物的所有權(quán)才歸國家或集體所有。本題中，該銀元為王天民所埋，王天民已死亡，其繼承人王大水自然取得該埋藏銀元的所有權(quán)。28、美國《沖突法重述》規(guī)定：“侵權(quán)之訴的雙方當事人的權(quán)利義務(wù)，應(yīng)依案件和當事人有最重要聯(lián)系的州的當?shù)胤ㄅ卸?。”這一規(guī)定體現(xiàn)的是原則。A、侵權(quán)行為地法B、法院地法C、最密切聯(lián)系地法D、共同屬人法【參考答案】：C【解析】：最密切聯(lián)系地法是國際私法中的常用系屬公式之一，主要適用于涉外合同關(guān)系和侵權(quán)關(guān)系，是指在確定涉外民事關(guān)系應(yīng)適用的法律時，綜合考慮各方面因素后決定適用與此涉外民事關(guān)系最為密切地法這一原則。所以應(yīng)選C。29、甲公司現(xiàn)有注冊資本100萬元，法定公積金已達55萬元之多，因此在公司分配本年度的稅后利潤時，董事會會議上提出了以下不同的分配方案，不符合法律規(guī)定的是：A、一董事建議，提取稅后利潤的10%作為法定公積金后，再進行分配B、一董事建議，本年度不再提取法定公積金C、一董事建議，不僅本年度不再提取法定公積金，而且轉(zhuǎn)增30萬元法定公積金為公司資本D、一董事建議，若公司末來經(jīng)營中出現(xiàn)虧損，則用資本公積金中的一部分來彌補【參考答案】：D【解析】：根據(jù)《公司法》第167條規(guī)定，公司分配當年稅后利潤時，應(yīng)當提取利潤的10%列入公司法定公積金．公司法定公積金累計額力公司注冊資本的50%以上的，可以不再提取．公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當先用當年利潤彌補虧損．根據(jù)本條規(guī)定，仍然可以繼續(xù)提取法定公積金，也可以不再提取．A、B選項郡是符合法律規(guī)定的．根據(jù)《公司法》第169條規(guī)定，公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本．但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損．法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%．C選項在轉(zhuǎn)增30萬元后還剩余25萬元法定公積金，并不少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本100萬元的25%，所以C選項也符合法律規(guī)定．根據(jù)法律規(guī)定，資本公積金不得用于彌補公司的虧損，故D選項的說法是不符合法律規(guī)定的，當選．30、根據(jù)新修改的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（500）號的規(guī)定，經(jīng)受益人申請，銀行將信用證金額全部或部分轉(zhuǎn)讓給一個或一個以上受益人時，必須在信用證上注明什么？A、可分割B、可轉(zhuǎn)讓C、可過戶D、可轉(zhuǎn)移【參考答案】：B【解析】：可轉(zhuǎn)讓信用證的內(nèi)容可轉(zhuǎn)讓信用證與不可轉(zhuǎn)讓信用證是信用證的一種基本分類，可轉(zhuǎn)讓信用證是指經(jīng)受益人申請，銀行在信用證上特別加注“可轉(zhuǎn)讓”字樣，將信用證金額全部或部分轉(zhuǎn)讓給一個或一個以上受益人（第二受益人）使用的信用證。根據(jù)UCP500規(guī)定，只有在信用證上注明“可轉(zhuǎn)讓”的信用證才可轉(zhuǎn)讓?！翱煞指睢薄ⅰ翱煞珠_”、“可過戶”、“可轉(zhuǎn)移”等術(shù)語不意味著信用證可轉(zhuǎn)讓。未加注“可轉(zhuǎn)讓”的信用證為不可轉(zhuǎn)讓信用證。31、刑事訴訟與民事訴訟中的拘傳有何共同點？（）。A、執(zhí)行機關(guān)都是公安機關(guān)B、決定機關(guān)都是人民法院C、傳喚都是必經(jīng)程序D、都要有拘傳票或拘傳證【參考答案】：D【解析】刑事訴訟中的拘傳執(zhí)行機關(guān)是公安機關(guān)，決定機關(guān)有公安機關(guān)、人民檢察院和人民法院；民事訴訟中的拘傳執(zhí)行機關(guān)和決定機關(guān)都是人民法院。刑事訴訟中傳喚并非法定必經(jīng)程序，民事訴訟中拘傳只能發(fā)生在“兩次傳票傳喚”之后。因此，A、B、C均錯誤。但刑事訴訟和民事訴訟中拘傳的適用都要簽發(fā)拘傳票，因此D正確。32、甲向首飾店購買鉆石戒指2枚，標簽標明該鉆石為天然鉆石，買回后即被人告知實為人造鉆石。甲遂多次與首飾店交涉，歷時一年零六個月，未果?，F(xiàn)甲欲以欺詐為由訴請法院撤銷該買賣關(guān)系，其主張能否得到支持？A、不可以，因已超過行使撤銷權(quán)的1年期間B、可以，因首飾店主觀上存在欺詐故意C、可以，因未過2年訴訟時效D、可以，因雙方系因重大誤解訂立合同【參考答案】：A【解析】：本題考除斥期間。解答本題首先需要判定該行為的效力瑕疵?！逗贤ā返?4條第2款規(guī)定：“一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。”首飾店將人造鉆石標為“天然鉆石”，構(gòu)成欺詐，甲對此享有撤銷權(quán)。但甲的主張不能獲得支持。《合同法》第55條規(guī)定：“有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（一）具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（二）具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。”本案適用第1項；又根據(jù)《合同法解釋》第8條規(guī)定：“《合同法》第55條規(guī)定的‘1年’、第75條和第104條第2款規(guī)定的‘5年’為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定?！盇正確。33、趙某開著一輛偷來的油車故意向正在駛過來的一輛大客車撞去，正在這危急時刻，去打獵的周某發(fā)現(xiàn)此情景，用獵槍將趙某擊斃。油車因無人駕駛而翻到路邊的溝里爆炸燒毀。周某的行為是（）A、正當防衛(wèi)B、緊急避險C、防衛(wèi)過當D、避險過當【參考答案】：A【解析】本題考查阻礙違法性行為即正當行為中的正當防衛(wèi)問題。正當防衛(wèi)是指為了使國家、公共利益、本人或他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，采取的制止不法侵害而對不法侵害人造成的未明顯超過必要限度且未造成重大損害的行為。它和緊急避險同屬于正當行為，但它們兩者又有很大的不同：（1）危害的來源不同，前者只能是來自人的不法侵害行為，后者可能是來自人的不法侵害行為，也可能來自自然災(zāi)害，還可能來自動物的侵襲；（2）行為的對象不同：前者針對的對象只能是不法侵害者本人，后者針對的對象只能是第三者；（3）行為的限制不同：前者實施防衛(wèi)行為是出于必要，后者實施避險是迫不得已；（4）行為的限度不同：正當防衛(wèi)行為所造成的損害可以小于或大于不法侵害可能造成的損害，而緊急避險行為所造成的損害只能小于危險所可能造成的損害；（5）主體的限定不同：前者是每個公民的法定權(quán)利，而后者不適用職務(wù)上、業(yè)務(wù)上有特定義務(wù)的人。本案中，趙某開著油車故意撞向客車，正在進行不法侵害，此時，周某為了保護客車上眾多人的生命安全而擊斃了趙某。在當時的緊急狀況下，開槍擊斃趙某是制止不法侵害所必要的，故不是防衛(wèi)過當，而是正當防衛(wèi)行為。因為緊急避險行為損害的只能是第三者的合法權(quán)益，而本案中損害的是不法侵害者的非法利益，故可排除緊急避險行為。既非緊急避險行為，那就更談不上避險過當了。34、著名學(xué)者甲于1971年被迫害致死，甲于臨終前將其回憶錄手稿贈送給好友乙。該手稿扉頁上題有“吾將不久于人世。謹以此絕筆贈吾摯友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。乙依遺囑秘藏之。1991年乙病故，其繼承人丙獲得該手稿。1994年丙將該手稿借與學(xué)者丁，供其研究甲的生平時參考。丙在出借時聲明“根據(jù)作者遺愿，手稿不得公諸于世”，丁應(yīng)允。1996年，丁在征得甲的繼承人戊同意后，將手稿以“內(nèi)部資料”的形式刊印400冊，在一定范圍內(nèi)散發(fā)。諸根據(jù)以上事例回答:對有關(guān)當事人責(zé)任的認定，下列意見中何者為正確？A、丁侵犯了手稿原件所有人乙的發(fā)表權(quán)，應(yīng)當承擔民事責(zé)任B、丁侵犯了手稿作者甲的發(fā)表權(quán)，應(yīng)當承擔民事責(zé)任C、丙侵犯了手稿作者甲的著作權(quán)，應(yīng)當承擔民事責(zé)任D、丁不構(gòu)成侵權(quán)，不承擔民事責(zé)任【參考答案】：B【解析】：侵權(quán)責(zé)任《著作權(quán)法》第46條第1款：“有下例侵權(quán)行為的，應(yīng)當根據(jù)情況，承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任：（一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的……”35、關(guān)于刑法上的因果關(guān)系，下列哪一判斷是正確的?A、甲開槍射擊乙，乙迅速躲閃，子彈擊中乙身后的丙。甲的行為與丙的死亡之間不具有因果關(guān)系B、甲追趕小偷乙，乙慌忙中撞上疾駛汽車身亡。甲的行為與乙的死亡之間具有因果關(guān)系C、甲、乙沒有意思聯(lián)絡(luò)，碰巧同時向丙開槍。且均打中了丙的心臟。甲、乙的行為與丙的死亡之間不具有因果關(guān)系D、甲以殺人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒藥，但在該毒藥起作用前，丙開槍殺死了乙。甲的行為與乙的死亡之間不具有因果關(guān)系【參考答案】：D【考點】因果關(guān)系【解析】選項A：甲這種行為叫做打擊錯誤。無論甲主觀上是否想殺死丙，丙都是被他殺死的。所以，甲的行為與丙的死亡之間具有因果關(guān)系。對于這種打擊錯誤的處理方法是只要沒有超出同一犯罪構(gòu)成的，罪名和主觀方面都不變，甲仍然構(gòu)成故意殺人罪既遂。選項B：如果從純客觀的角度來看，甲的行為與乙的死亡之間具有因果關(guān)系。但是，刑法理論認為這種情況構(gòu)成因果關(guān)系的中斷，因為乙是自己逃跑時撞上汽車的。這里的關(guān)鍵問題是甲追趕的乙是小偷，乙完全可以停下來，他撞車的行為并不是迫不得已的。事實上，在這種案件中，通常是小偷自己主動逃跑，被害人為了追回財物而追擊小偷。此時，小偷跑不跑，怎么跑都是由小偷自己決定的。所以，刑法理論認為在這種情況下，乙撞汽車的行為是他自己選擇的行為(其實是逃跑的行為是他自己選擇的行為)，甲的追擊行為與之沒有因果關(guān)系。選項C：這種因果關(guān)系叫擇一的競合。甲乙同時向丙開槍，都打中丙的心臟。雖然沒有其中一個人的行為，丙也會死亡，但是兩人的行為確實都對丙的死亡起了作用，所以二人的行為都和丙的死亡具有因果關(guān)系。在這種存在多個條件的情形下，要注意：如果除去一個條件結(jié)果仍會發(fā)生。但是除去所有條件之后，結(jié)果將不發(fā)生，則所有行為與結(jié)果之間都具有因果關(guān)系。甲乙均構(gòu)成故意殺人既遂。選項D：這種情況叫因果關(guān)系的中斷。雖然甲以殺人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒藥，但在該毒藥起作用前，丙開槍殺死了乙。因此，導(dǎo)致乙死亡的直接原因是丙的開槍行為。甲的投毒行為對乙的死亡并沒有發(fā)生作用：?！局攸c點撥】選項A說明了因果關(guān)系的客觀性?？陀^上是否具有因果關(guān)系和行為人主觀上能否預(yù)見沒有關(guān)系。即使行為人沒有預(yù)見，只要客觀上確實存在因果關(guān)系，就認為二者之間具有因果關(guān)系。選項B和一般的介入因素不完全相同。如果甲持槍追殺乙，乙慌不擇路逃跑，撞上汽車身亡，則二者之間就有因果關(guān)系，因為乙的逃跑是追不得已的。對于選項C而言，重點是掌握在這種擇一的競合中，雙方的行為都對死亡結(jié)果發(fā)揮了作用，所以二人的行為都和死亡結(jié)果有因果關(guān)系。選項D就是最?？疾榈囊蚬P(guān)系的中斷。最簡單的就是這種中斷：前行為對結(jié)果的發(fā)生完全沒有起作用。在這種情況下，由于投毒和死亡之間的因果關(guān)系被開槍切斷，所以，用的投毒行為和乙的死亡就沒有因果關(guān)系了。我們總結(jié)一下：因果關(guān)系問題雖然很復(fù)雜，但是可以這樣簡單理解：某行為對危害結(jié)果的發(fā)生是否起了主要的或者至少是相等的作用?如果完全沒有起作用或者僅36、張某欲將自家祖?zhèn)鞯那嚆~牛賣給李某，雙方約定價款4萬元，于6月1日交付青銅牛，李某于收到青銅牛10日內(nèi)付款，并約定采用書面形式訂立合同。6月1日，張某將青銅牛交給李某，李某接受銅牛后卻拒不履行付款義務(wù)，雙方發(fā)生爭執(zhí)。張某主張李某應(yīng)當支付款項，并承擔違約責(zé)任，而李某則認為雙方約定采用書面形式訂立合同，雙方后來沒有訂立書面合同，合同不能成立，愿意返還青銅牛，但決不會付款。以下說法正確的是：A、因為雙方約定應(yīng)當訂立書面合同，而雙方后來沒有訂立合同，合同自然不能成立，李某有權(quán)不付款，但應(yīng)當返還青銅牛B、雖然雙方?jīng)]有訂立書面合同，但是張某已經(jīng)交付青銅牛，李某也接受，合同成立，李某應(yīng)當支付款項C、因為買賣祖?zhèn)髑嚆~牛的合同并不是法律、行政法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當采用書面形式的合同，因而當事人未采用書面形式，并不影響合同的成立D、如果雙方已經(jīng)擬好書面合同，只是李某沒有簽字，那么在本案情形下該合同也不能成立【參考答案】：B【解析】：《合同法》第36條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立?！北绢}中，盡管未訂立書面合同，但李某已經(jīng)接受青銅牛，合同成立，因此，A選項錯誤，B選項正確。除法律、行政法規(guī)規(guī)定外，雙方約定采用書面形式也有法律效力，本題合同成立的原因乃是李某接受了張某履行合同的行為，C選項錯誤?！逗贤ā返?7條規(guī)定：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立?！鳖}中，李某已經(jīng)接受張某履行交付義務(wù)的行為，合同已經(jīng)成立，D選項錯誤。37、以下為恒澤建筑公司破產(chǎn)案件中當事人提出的破產(chǎn)抵銷主張。其中哪一項不能合法成立？A、甲工廠主張抵銷23萬元：“恒澤公司收取我廠141萬元預(yù)付工程款后，未履行合同即宣告破產(chǎn)；在此之前，我廠有23萬元給恒澤公司的結(jié)算款，付給的匯票因填寫不當被銀行退回?！盉、乙工廠主張抵銷49萬元：“破產(chǎn)案件受理前，恒澤公司欠我廠設(shè)備貨款120萬元；恒澤公司曾退回我廠一臺質(zhì)量不合格的機器，其已付價金為49萬元，雙方達成協(xié)議按退貨處理?！盋、丙公司主張抵銷85萬元：“我公司欠恒澤公司工程款187萬元；在恒澤公司破產(chǎn)宣告后，M建材廠將其對恒澤公司的85萬元債權(quán)轉(zhuǎn)移給我公司，以抵償其欠我公司的債務(wù)。”D、丁公司主張抵銷142萬元：“我公司欠恒澤公司工程款256萬元；在恒澤公司破產(chǎn)宣告前，我公司作為保證人向銀行償付了恒澤公司所欠的142萬元債務(wù)?！薄緟⒖即鸢浮浚篊【解析】：破產(chǎn)抵銷權(quán)，是指破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人負有債務(wù)的，不論債的種類和到期時間，得于清算分配前以破產(chǎn)債權(quán)抵銷其所負債務(wù)的權(quán)利?！镀飘a(chǎn)法》第33條規(guī)定：“債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)負有債務(wù)的，可以在破產(chǎn)清算前抵銷。”因此，破產(chǎn)抵銷權(quán)的要件有：（1）須破產(chǎn)債權(quán)人主動行使；（2）須破產(chǎn)債權(quán)人于破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人負有債務(wù)。因此，A、B、D項應(yīng)無疑問。C項中，丙公司通過受讓M建材廠的債權(quán)而成為破產(chǎn)債權(quán)人，其以破產(chǎn)債權(quán)抵銷所負的債務(wù)從現(xiàn)行法上看似乎也是可以的。但是，破產(chǎn)人的債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后取得的他人對破產(chǎn)人的破產(chǎn)債權(quán)，如果用于抵銷，將違反債權(quán)平等原則，使破產(chǎn)人的債權(quán)人不能平等受償。由于債權(quán)可自由轉(zhuǎn)讓，以十分低廉的價格購買破產(chǎn)債權(quán)是很容易做到的，此時，如果允許其與破產(chǎn)人的債務(wù)人的債務(wù)相抵銷，就會使其他破產(chǎn)債權(quán)人因破產(chǎn)財產(chǎn)收入的減少而蒙受損失，而轉(zhuǎn)讓破產(chǎn)債權(quán)的人則可以得到比其他債權(quán)人高的償還率，受讓破產(chǎn)債權(quán)的人實際償還的債務(wù)額也大大減少。為了杜絕此種情況，破產(chǎn)人的債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后取得他人對破產(chǎn)人的破產(chǎn)債權(quán)的，應(yīng)不得用于抵銷。故本題應(yīng)選C。38、2005年4月5日，縣交通局執(zhí)法人員甲在整頓客運市場秩序的執(zhí)法活動中，濫用職權(quán)致使乘坐在非法營運車輛上的孕婦乙重傷，檢察機關(guān)對甲提起公訴。為保障自己的合法權(quán)益，乙的下列哪種做法是正確的？A、提起刑事附帶民事訴訟，要求甲承擔民事賠償責(zé)任B、提起行政賠償訴訟，要求甲所在行政機關(guān)承擔國家賠償責(zé)任C、提起刑事附帶行政賠償訴訟，要求甲所在行政機關(guān)承擔國家賠償責(zé)任D、提起刑事附帶民事訴訟，要求甲及其所在的行政機關(guān)承擔民事賠償責(zé)任【參考答案】：B39、河北省甲縣糧食公司與湖南乙縣糧食公司簽訂了糧食購銷合同，合同沒有約定履行地點。1991年9月，甲縣方將508袋糧食用汽車運到河北省徐水縣火車站。乙縣糧食公司采購員對糧食驗收合格后，由甲縣糧食公司交鐵路部門承運到長沙，運費由供方自理。乙縣糧食公司自費用汽車將糧食運至乙縣。該合同的履行地點是：A、湖南乙縣B、河北甲縣C、河北徐水D、湖南長沙【參考答案】：D【解析】：考查合同履行地的確定?！睹裨V意見》第19條規(guī)定：購銷合同的雙方當事人在合同中對交貨地點沒有約定的，以交貨方式確定合同履行地。本案中實際履行地應(yīng)為長沙。本案中送貨地點為長沙，則長沙為履行地，其他地點都不對。履行地沒有約定的，一般以交貨地為履行地，代辦托運和以煤炭、木材方式運輸?shù)膭t以貨物發(fā)運地為合同履行地。40、某縣土地管理部門根據(jù)某地方法規(guī)的規(guī)定，發(fā)布一個文件，“授權(quán)該縣所有村民委員會對各村濫占濫用農(nóng)地的單位和個人行使行政處罰權(quán)”，那么村民委員會應(yīng)當以誰的名義做出行政處罰：（）A、村民委員會自己的名義B、村民委員會隸屬的鄉(xiāng)政府C、縣土地管理部門D、縣政府【參考答案】：C【解析】《行政處罰法》第l8條規(guī)定：“行政機關(guān)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定，可以在其法定權(quán)限內(nèi)委托符合本法第十九條規(guī)定條件的組織實施行政處罰。行政機關(guān)不得委托其他組織或者個人實施行政處罰。委托行政機關(guān)對受委托的組織實施行政處罰的行為應(yīng)當負責(zé)監(jiān)督，并對該行為的后果承擔法律責(zé)任。受委托組織在委托范圍內(nèi)，以委托行政機關(guān)名義實施行政處罰；不得再委托其他任何組織或者個人實施行政處罰?！毙枰⒁獾氖牵撐募械摹笆跈?quán)”實為“委托”。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、甲、乙、丙、丁共同購買了某四層樓的同一單元的同一門戶，甲為一層，乙為二層，丙為三層，丁為四層。甲現(xiàn)行進行了裝修，乙、丙、丁后期同時進行裝修，因裝修原因?qū)е孪滤芏氯?，并進而導(dǎo)致甲裝修的房屋被毀，且不能證明該損害是由乙、丙、丁誰家裝修引起。由此引起糾紛，下列表述錯誤的有：（）A、甲的損失應(yīng)由甲自己承擔B、甲的損失應(yīng)由乙、丙、丁負連帶責(zé)任C、甲的損失應(yīng)由乙、丙、丁負按份責(zé)任D、乙、丙、丁應(yīng)對甲的損失給予適當補償【參考答案】A,C,D【解析】本題涉及共同危險的責(zé)任承擔問題。共同危險由共同危險人承擔連帶責(zé)任，本題的意義在于共同危險不僅針對人身傷害，而且針對財產(chǎn)損害，傳統(tǒng)例題設(shè)計多針對人身傷害。本題中，乙、丙、丁同時進行裝修，導(dǎo)致下水管道堵塞，不能證明是誰家裝修引起的，符合共同危險制度之要求。因此，本題正確選項為ACD。3、關(guān)于宣告死亡，下列哪些選項是正確的?A、宣告死亡的申請人有順序先后的限制B、有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事行為有效C、被宣告死亡的人與其配偶的婚姻關(guān)系因死亡宣告的撤銷而自行恢復(fù)D、被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求依《繼承法》取得其財產(chǎn)者返還原物或給予適當補償【參考答案】A,D【考點】宣告死亡制度【解析】首先，選項A考查的是申請宣告死亡的要件。申請宜告死亡不同予申請宣告失蹤，前者申請人有順序的限制，后者申請人沒有順序的限制?！睹穹ㄍ▌t意見》第25條規(guī)定：“申請宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是：(一)配偶；(二)父母、子女；(三)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；(四)其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的入。申請撤銷死亡宣告不受上列順序限制?！睋?jù)此。選項A正確。其次，選項B考查的是宣告死亡的效力。自然人宣告死亡后應(yīng)發(fā)生與自然死亡相同的效力。但自然死亡與宣告死亡畢竟不同，根據(jù)《民法通則》第24條第2款的規(guī)定：“有民事行為能力人在被宣告死亡期問實施的民事法律行為有效。”可知，選項8是錯誤的，它混淆了“民事行為”與“民事法律行為”的區(qū)別。按照民法理論，“民事行為”是以意思表示為要素發(fā)生民事法律后果的行為，它包括民事法律行為、無效民事行為、可變更或可撤銷民事行為以及效力未定的民事行為，自然人實施的民事行為并不當然發(fā)生法律效力；麗“民事法律行為”則是民事主體設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為，它必然能夠發(fā)生法律上的效力。民事行為是民事法律行為的上位概念，考生在做題時一定要仔細審查選項的內(nèi)容。最后，選項C、D考查的是撤銷死亡宣告的效力。根據(jù)《民法通則意見》第37條的規(guī)定：“被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)；如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則得認定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)?！笨芍?。在撤銷死亡宣告后，被宣告死亡的人與其配偶的婚姻關(guān)系是否可以自行恢復(fù)，取決于其配偶是否再婚，如果配偶已經(jīng)再婚的，婚姻關(guān)系不能自行恢復(fù)。據(jù)此，選項C錯誤。根據(jù)《民法通則》第25條規(guī)定；“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當返還原物；原物不存在的，給予適當補償。”可知，選項D正確。4、甲公司、乙公司和趙某、劉某是某有限合伙企業(yè)的合伙人，甲公司和乙公司是有限合伙人，趙某和劉某是普通合伙人，下列說法正確的有：()A、甲公司和乙公司均退伙的，合伙企業(yè)解散B、甲公司和乙公司均退伙的，合伙企業(yè)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)C、趙某和劉某均退伙的，合伙企業(yè)解散D、趙某和劉某均退伙的，合伙企業(yè)繼續(xù)存在【參考答案】：B,C【解析】：《合伙企業(yè)法》第75條規(guī)定，有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。因此BC選項正確。5、某報社因侵犯他人名譽權(quán)被一審法院判令為對方恢復(fù)名譽、消除影響。此后，該報社既不上訴，又不履行生效判決。對此，法院可以采取哪些措施？（）。A、采取公告、登報等方式，將判決的主要內(nèi)容公布于眾，費用由該報社負擔B、對該報社社長或直接責(zé)任人員予以罰款并拘留C、對構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任D、由報社支付遲延履行金【參考答案】A,B,C,D【解析】《名譽權(quán)解答》第11條規(guī)定：“侵權(quán)人拒不執(zhí)行生效判決，不為對方恢復(fù)名譽、消除影響的，人民法院可以采取公告、登報等方式，將判決的主要內(nèi)容及有關(guān)情況公布于眾，費用由被執(zhí)行人負擔，并可依照民事訴訟法第102條第6項的規(guī)定處理。”ABC正確。《民事訴訟法》第229條規(guī)定：“被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當支付遲延履行金?！盌當選。6、關(guān)于交易習(xí)慣，下列哪些選項是正確的？A、根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾B、在交易行為當?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應(yīng)當知道的做法可以認定為交易習(xí)慣C、當事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法可以認定為交易習(xí)慣D、交易習(xí)慣由提出主張的一方當事人承擔舉證責(zé)任【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《合同法》第22條規(guī)定：“承諾應(yīng)當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。”故A選項正確?！逗贤ń忉專ǘ返?條規(guī)定：“下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院可以認定為合同法所稱‘交易習(xí)慣’：（一）在交易行為當?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應(yīng)當知道的做法；（二）當事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。對于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當事人承擔舉證責(zé)任。”故BCD選項正確，因此應(yīng)全選。7、下列關(guān)于保證債務(wù)訴訟時效的哪些表述是正確的？A、保證期間屆滿后，不必再起算保證債務(wù)的訴訟時效B、保證債務(wù)的訴訟時效起算后，不必再計算保證期間C、保證債務(wù)的訴訟時效隨主債務(wù)訴訟時效中止而中止D、保證債務(wù)的訴訟時效隨主債務(wù)訴訟時效中斷而中斷【參考答案】A,B,C8、李某請吉祥搬家公司為其搬家。在搬的過程中，其手機一部被公司員工甲偷走，李某的電視機被公司員工乙和丙在搬的過程中摔壞，為此，李某與此二人發(fā)生爭執(zhí)，爭吵之時不知是誰將一花盆碰落砸傷過路的丁。下列說法正確的是：A、吉祥公司應(yīng)當對李某承擔違約責(zé)任B、李某和乙丙爭吵導(dǎo)致花盆碰落砸傷丁的行為是共同危險行為，各自應(yīng)承擔相應(yīng)的責(zé)任C、吉祥公司應(yīng)當承擔李某的手機丟失的責(zé)任，因為手機被偷的風(fēng)險是公司帶來的，公司應(yīng)當對這種風(fēng)險負責(zé)D、吉祥公司不承擔李某丟失手機的責(zé)任，因為甲的行為不是職務(wù)行為【參考答案】：A,D【解析】：李某與吉祥公司有一個合同關(guān)系，由于吉祥公司雇員的行為導(dǎo)致該合同沒有完全履行，公司應(yīng)對雇員的職務(wù)行為負責(zé)，所以吉祥公司應(yīng)負違約責(zé)任。吉祥公司在履行該合同中，派出甲乙丙三個雇員，其中乙丙在搬運中造成電視機摔壞，乙丙是職務(wù)行為，應(yīng)由吉祥公司負責(zé)賠償損失，雇員甲在搬家中偷走了手機，甲的行為超出了職務(wù)范圍，不屬于職務(wù)行為，而是個人盜竊行為，公司對甲的盜竊行為不負責(zé)任。李某與乙丙爭吵中，不知誰將陽臺的鮮花碰下，砸傷路人丁，李某與乙丙三人構(gòu)成共同危險行為。共同危險行為是指兩個或兩個以上的行為人，共同實施了侵害他人的危險行為，造成了損害后果，但不能準確認定誰為加害人的情況。共同危險行為人負連帶賠償責(zé)任，而不是各自承擔相應(yīng)的責(zé)任。9、何磊與薛威之間的合同爭議事先訂有仲裁協(xié)議，但何磊把不屬于仲裁協(xié)議中指明的事項提交仲裁，仲裁庭受理后，會引起下列哪些后果發(fā)生？（）。A、在仲裁審理終結(jié)并作出裁決后，何磊向人民法院申請執(zhí)行仲裁裁決，人民法院可以拒絕執(zhí)行該裁決B、在仲裁審理終結(jié)并作出裁決后，薛威可以向人民法院申請撤銷仲裁裁決C、在仲裁審理終結(jié)并作出裁決后，薛威仍然有權(quán)拒絕履行該裁決所確定的義務(wù)D、薛威有權(quán)對仲裁庭的管轄權(quán)提出異議【參考答案】A,B,C,D【解析】根據(jù)《仲裁法》第4條：“當事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當雙方自愿，達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理?！卑巡粚儆谥俨脜f(xié)議中指明的事項提交仲裁，這時仲裁庭沒有管轄權(quán)，是不應(yīng)當受理的，當事人當然可以提出異議。第58條規(guī)定參見前引內(nèi)容。第63條規(guī)定：“被申請人提出證據(jù)證明裁決有民事訴訟法第二百一十三條第二款規(guī)定的情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行。”因此，ABCD四項均正確。10、根據(jù)《公司法》，以下說法正確的是?（）A、甲公司連續(xù)3年盈利，應(yīng)該向股東分配股利，但是連續(xù)3年不向股東分配股利，股東張某有權(quán)請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)B、乙公司欲分立，股東王某在股東會上對該項決議投反對票，股東會最后通過了公司分立的決議，王某有權(quán)請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)C、丙公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿，股東會決議通過修改章程使公司存續(xù)，股東李某反對修改公司章程，李某有權(quán)請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)D、丁公司股東費某出車禍死亡，其子10歲的小費是合法繼承人，如果丁公司章程沒有相反規(guī)定，小費能夠繼承股東資格【參考答案】B,C,D【解析】《公司法》第75條第l款規(guī)定，有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：(1)公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；(2)公司合并、分立，轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。根據(jù)該條規(guī)定，A選項不正確，BC選項正確。《公司法》第76條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。根據(jù)該條規(guī)定，D選項正確。11、雨花公司自2009年年初經(jīng)營惡化，拖欠債務(wù)，資不抵債，2010年9月1日雨花公司向人民法院申請破產(chǎn)清算，2010年9月10日法院裁定受理申請，并指定了管理人。管理人可以申請撤銷雨花公司的下列哪些行為?（）A、2009年9月20日以高于市場價100％的價格向甲公司購買一套設(shè)備B、2009年11月5日向銀行借款，以公司的辦公樓作為抵押C、2009年12月10日為逃避債務(wù)，將公司資金轉(zhuǎn)移到乙公司賬戶D、2010年4月20日向丙公司支付拖欠的貨款【參考答案】A,D【解析】《企業(yè)破產(chǎn)法》第31條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：(一)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；(二)以明顯不合理的價格進行交易的；(三)對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的；(四)對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?五)放棄債權(quán)的。”該條規(guī)定了可撤銷的欺詐破產(chǎn)行為，A選項符合以明顯不合理的價格進行交易，所以應(yīng)選。只有對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的行為可撤銷，以財產(chǎn)擔保新債務(wù)的不能撤銷，所以B選項不應(yīng)選。第33條規(guī)定：“涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為無效：(一)為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；(二)虛構(gòu)債務(wù)或者承認不真實的債務(wù)的?！痹摋l規(guī)定了無效的欺詐破產(chǎn)行為，c選項屬于無效行為，所以不應(yīng)選。第32條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務(wù)人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外?！庇纱丝芍珼選項應(yīng)選。12、國際貿(mào)易中的支付方式有A、信用證B、托收C、匯付D、國際保理【參考答案】：A,B,C,D【解析】：國際保理世紀信用證、托收、匯付支付方式之后出現(xiàn)的一種新型國際貿(mào)易支付方式，指在國際貿(mào)易中以賒銷、托收等信用銷售條件下，由保理商向出口商提供的對買方的信用銷售控制、壞賬擔保、銷售分戶帳管理、債款回收和貿(mào)易融資的哦綜合性金融服務(wù)。13、甲公司于1998年以來一直使用“紅雨”商標經(jīng)營服裝，但為了免交商標申請費與維持費，甲公司一直沒有申請注冊。2002年5月，經(jīng)營服裝的乙公司將“紅雨”商標搶先注冊，用來生產(chǎn)服裝。以下說法不正確的是：（）A、甲公司先使用，因此乙公司注冊不當B、甲公司有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用“紅雨”商標C、甲公司應(yīng)當停止使用“紅雨”商標D、甲公司應(yīng)當將“紅雨”商標轉(zhuǎn)讓給乙公司，乙公司支付轉(zhuǎn)讓費【參考答案】A,B,D【考點】商標注冊的條件；申請在先原則【解析】商標實行自愿注冊原則，原則上注冊商標才享有專用權(quán)，只有先使用的商標知名的，才能制止惡意搶注，否則不得使用。本題甲公司雖使用該商標但沒有使之知名，因此不予保護。14、甲為唐山大地震的一位幸存者，在這場劫難中失去了雙親，且因當時年齡太小，對父母沒有任何印象。一次偶然的機會，甲得到了一張父母的遺照，欣喜若狂，遂到某照相館做技術(shù)處理，但照相館卻將照片弄丟了。根據(jù)法律的規(guī)定，甲得要求照相館承擔何種責(zé)任?A、因為甲對于該照片具有特殊的精神利益，故甲可請求精神損害賠償B、對于甲的精神損害，照相館無從預(yù)見，故不應(yīng)賠償C、若雙方就損失賠償額有特別約定，照相館應(yīng)承擔約定賠償責(zé)任D、合同法不調(diào)整精神損害賠償，照相館不承擔任何責(zé)任【參考答案】：A,C【解析】：依《合同法》第122條規(guī)定，因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責(zé)任。同時，依《精神損害賠償解釋》第4條規(guī)定，具有人格象征意義的特定紀念物品，因侵權(quán)行為而永久性滅失或者毀損，物品所有人以侵權(quán)為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當依法予以受理。本題中，父母遺照對于甲而言，具有特定的人格象征意義，故甲可以侵權(quán)為由請求精神損害賠償，本題A選項正確，BD選項錯誤。對于賠償額有約定的，應(yīng)依照約定，這是意思自治原則的體現(xiàn)，故C選項正確。15、甲與乙因合同糾紛發(fā)生爭議，在人民法院何種行為前，甲公民作為原告可以提出撤訴申請?A、開庭審理B、生效判決執(zhí)行C、判決作出后生效D、宣布判決【參考答案】：A,D【解析】：[參考答案]AD[測試點]撤訴申請的提出?！窘馕觥浚骸睹袷略V訟法》第131條規(guī)定：宣判前，原告申請撤訴的，是否準許，由人民法院裁定。人民法院裁定不準許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，可以缺席判決?？梢姡自谛星鞍ㄩ_庭審理前、宣布判決前有權(quán)申請撤訴。由此可知AD項為正確答案。16、民事案件執(zhí)行過程中，提起執(zhí)行異議應(yīng)當符合下列哪些條件?()A、異議由案外的利害關(guān)系人提出B、案外人提出的異議的內(nèi)容是對執(zhí)行標的主張實體權(quán)利C、執(zhí)行異議是在執(zhí)行過程中提出D、執(zhí)行異議原則上應(yīng)書面提出，并附相關(guān)理由及必要證據(jù)【參考答案】：A,B,C,D【解析】：【考點】執(zhí)行異議詳解：《民事訴訟法》第204條規(guī)定，執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當自收到書面異議之1El起15日內(nèi)進行審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服的，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起15日之內(nèi)向人民法院提起訴訟?！秷?zhí)行規(guī)定》第70條第2款規(guī)定，案外人異議一般應(yīng)當以書面形式提出，并提供相應(yīng)的證據(jù)。因此，A、B、C、D項均正確。17、甲向乙開具金額為100萬元的匯票以支付貨款。乙取得該匯票后背書轉(zhuǎn)讓給丙，丙又背書轉(zhuǎn)讓給丁。丁再背書轉(zhuǎn)讓給戊?，F(xiàn)查明，甲、乙之間并無真實交易關(guān)系，丙為未成年人，票據(jù)金額被丁變造。下列哪些選項是正確的?A、盡管甲、乙之間沒有真實交易，但該匯票仍然有效B、盡管丙為未成年人，但其在票據(jù)上的簽章仍然有效C、盡管票據(jù)金額巳被丁變造，但該匯票仍然有效D、戊不能向甲、乙行使票據(jù)上的追索權(quán)【參考答案】A,D【考點】票據(jù)的無因性、獨立性、票據(jù)的變造及追索權(quán)【解析】根據(jù)票據(jù)無因性原理，票據(jù)的基礎(chǔ)關(guān)系獨立于其票據(jù)關(guān)系，原因行為的無效并不影響票據(jù)行為的效力。本題中，雖然甲、乙之間沒有真實交易，但該匯票仍然有效。A項正確，應(yīng)入選D【解析】《票據(jù)法：》第6條規(guī)定，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在票據(jù)上簽章的，其簽章無效，但是不影響其他簽章的效力。丙作為未成年人，在票據(jù)上的簽章無效，故8項錯誤，不應(yīng)入選。《票據(jù)法》第9條規(guī)定，票據(jù)上的記載事項必須符合本法的規(guī)定。票據(jù)金額、日期、收款人名稱不得更改，更改的票據(jù)無效。對票據(jù)上的其他記載事項，原記載人可以更改，更改時應(yīng)當由原記載人簽章證明。本案中丁更改了票據(jù)金額，由此導(dǎo)致票據(jù)無效，故C項錯誤，不應(yīng)入選。票據(jù)有效是票據(jù)責(zé)任承擔的基礎(chǔ)，票據(jù)無效，當事人之間就不存在票據(jù)關(guān)系。本案中，作為持票人的戊不能根據(jù)無效的票據(jù)來行使包括追索權(quán)在內(nèi)的票據(jù)權(quán)利。D項正確，應(yīng)入選。[陷阱點撥]本題中，很多考生根據(jù)《票據(jù)法》第14條規(guī)定：“……票據(jù)上有偽造、變造的簽章的，不影響票據(jù)上其他真實簽章的效力。票據(jù)上其他記載事項被變造的，在變造之前簽章的人，對原記載事項負責(zé)；在變造之后簽章的人，對變造之后的記載事項負責(zé)……”由此認為，丁對票據(jù)的變造不能使票據(jù)無效。甲、乙仍然要對變造前的記載事項負責(zé)。但是考生忽略了票據(jù)變造、偽造規(guī)則適用的前提是更改的事項是票據(jù)金額、日期、收款人名稱以外的事項。此外，還有考生認為，A項與D項表述的內(nèi)容存在沖突，不應(yīng)同時入選。我們認為，在票據(jù)被變造之前，該票據(jù)在甲、乙之間是有效的，而后票據(jù)因為金額被變造才成為無效票據(jù)，戊當然不能依據(jù)無效的票據(jù)對甲、乙行使追索權(quán)，兩個選項并不矛盾。請考生在理解選項時注意在綜合考慮選項之間的關(guān)系之前必須弄清楚每一個選項的含義。18、依據(jù)我國《票據(jù)法》，下列有關(guān)本票與支票的表述中哪些是正確的？A、本票包括銀行本票和商業(yè)本票B、本票的基本當事人為出票人、付款人和收款人C、支票限于見票即付，不得另行記載付款日期D、支票可以背書轉(zhuǎn)讓【參考答案】：C,D【解析】：CD?！镀睋?jù)法》第91條規(guī)定：“支票限于見票即付，不得另行記載付款日期。另行記載付款日期的，該記載無效?！币虼?，C正確?！镀睋?jù)法》第94條第1款規(guī)定：“支票的背書、付款行為和追索權(quán)的行使，除本章規(guī)定外，適用本法第二章有關(guān)匯票的規(guī)定?！币虼耍珼正確。我國《票據(jù)法》只允許簽發(fā)銀行本票，而不允許簽發(fā)商業(yè)本票?！镀睋?jù)法》第73條規(guī)定：“本票是出票人簽發(fā)的，承諾自己在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。”“本法所稱本票，是指銀行本票?！币虼?，A不正確。本票是承諾自己付款，所以，本票的基本當事人只有兩人：出票人與收款人，而無付款人，B不正確。19、下列有關(guān)商標權(quán)人的權(quán)利，說法正確的是：（）A、大華熱水器廠對其熱水器注冊了“洋灑”商標，其有權(quán)在核定使用的商品上使用該商標，并禁止他人在同一種或類似商品上使用相同或近似的商標B、大明企業(yè)經(jīng)大華熱水器廠的許可，有權(quán)在類似商品上使用其“洋灑”商標C、若大華熱水器廠的注冊商標于2005年9月到期，其可在2006年3月之前提出續(xù)展申請D、大華熱水器廠轉(zhuǎn)讓其注冊商標的，受讓人自合同簽訂之日起享有商標專用權(quán)【參考答案】A,C【考點】專用權(quán)；禁止權(quán)；標示權(quán)；許可權(quán)；轉(zhuǎn)讓權(quán)；續(xù)展權(quán)【解析】《商標法》第37條：注冊商標的有效期為10年，自核準注冊之日起計算。第38條：注冊商標有效期滿，需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當在期滿前6個月內(nèi)申請續(xù)展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標。故C正確。第39條：轉(zhuǎn)讓注冊商標的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并共同向商標局提出申請。受讓人應(yīng)當保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量。轉(zhuǎn)讓注冊商標經(jīng)核準后，予以公告。受讓人自公告之日起享有商標專用權(quán)。故D錯誤。商標注冊人只能許可他人在同一商品上使用該注冊商標，但有權(quán)禁止他人在類似商品上使用相同或近似商標。故A正確，B錯誤。20、甲、乙、丙三人決定共同投資設(shè)立一家科技發(fā)展有限責(zé)任公司。其中甲在公司章程中承諾以現(xiàn)金10萬元出資，并且所有資金在公司成立后1年內(nèi)到位。后乙、丙均按時繳納了出資，甲因為資金緊張，到章程規(guī)定的出資期限止，實際僅出資5萬元。對于該出資責(zé)任，下列說法錯誤的是：（）A、甲乙丙應(yīng)當就未繳納的5萬元向公司承擔連帶補交責(zé)任B、若公司資不抵債，債權(quán)人丁主張乙、丙承擔責(zé)任，則乙、丙應(yīng)當和甲對債權(quán)人在5萬元的范圍內(nèi)負有連帶出資責(zé)任C、設(shè)乙以專利權(quán)出資，該專利評估是由公平評估事務(wù)所評估的，實際價值為10萬元，但評估作價30萬元，那么公平事務(wù)所應(yīng)當在20萬元的范圍內(nèi)對公司承擔賠償責(zé)任D、設(shè)丙以土地使用權(quán)出資，該土地使用權(quán)評估是由合眾評估事務(wù)所評估的，但該地實際價值10萬元而評估為20萬元，因此造成了債權(quán)人戊的損失，如果合眾事務(wù)所能夠證明自己沒有過錯，則不承擔責(zé)任【參考答案】A,C【解析】《公司法》第31條規(guī)定：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責(zé)任。此處規(guī)定的是非貨幣財產(chǎn)出資的情形，而題目中是貨幣財產(chǎn)的出資，故A錯誤，當選。最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國公司法)若干問題的規(guī)定(二)》(以下簡稱《公司法解釋(二)》)第22條第2款規(guī)定，公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。故B正確，不當選?！豆痉ā返?08條第3款規(guī)定，承擔資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構(gòu)因其出具的評估結(jié)果、驗資或者驗證證明不實，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實的金額范圍內(nèi)承擔賠償責(zé)任。故C錯誤，當選；D正確，不當選。21、根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法，以下說法錯誤的是：A、產(chǎn)品責(zé)任的訴訟時效期間為1年B、因產(chǎn)品缺陷造成損害的賠償請求權(quán)，自造成損害的缺陷產(chǎn)品最初使用之日起滿10年喪失C、產(chǎn)品只要在明示的安全使用期內(nèi)因存在缺陷造成損害，生產(chǎn)者就應(yīng)承擔產(chǎn)品責(zé)任D、因產(chǎn)品缺陷造成損害的賠償請求權(quán)，自造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初消費者之日起滿20年喪失【參考答案】：A,B,D【解析】：根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第45條的規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為2年，自當事人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)益受到損害時起計算。因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初消費者滿10年喪失；但是，尚未超過明示的安全使用期的除外。故ABD選項均錯誤，當選。C選項正確，不當選。22、依《票據(jù)法》規(guī)定，票據(jù)上未記載票據(jù)付款地時，下列哪些說法正確？（）。A、匯票上未記載付款地的，付款人的營業(yè)場所、住所或者經(jīng)常居住地為付款地B、本票上未記載付款地的，出票人的營業(yè)場所為付款地C、支票上未記載付款地的，付款人的營業(yè)場所、住所或者經(jīng)常居住地為付款地D、支票上未記載付款地的，出票人的營業(yè)場所、住所或經(jīng)常居住地為付款地【參考答案】A,B【考點】票據(jù)付款地的確定【解析】付款地屬于相對應(yīng)記載事項，當事人未記載時，法律另作規(guī)定，對該事項進行補充，不使票據(jù)無效?！镀睋?jù)法》第23條第3款規(guī)定：“匯票上未記載付款地的，付款人的營業(yè)場所、住所或者經(jīng)常居住地為付款地?！睋?jù)此，A正確?！镀睋?jù)法》第76條第2款規(guī)定：“本票上未記載付款地的，出票人的營業(yè)場所為付款地。”據(jù)此，B正確?！镀睋?jù)法》第86條第2款規(guī)定：“支票上未記載付款地的，付款人的營業(yè)場所為付款地?！睋?jù)此，C和D不正確23、甲公司是個大型集團公司，乙公司為甲公司的分公司，丙公司為甲公司的子公司，丁公司為甲公司和戊公司共同出資設(shè)立的有限責(zé)任公司?，F(xiàn)乙公司在某一執(zhí)行案件中成為被執(zhí)行人，但乙公司已無力清償債務(wù)，執(zhí)行法院的下列哪些做法是正確的?()A、直接裁定追加甲公司為被執(zhí)行人B、發(fā)現(xiàn)甲公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)時，裁定追加丙公司為被執(zhí)行人C、發(fā)現(xiàn)甲公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)時，裁定追加丁公司為被執(zhí)行人D、裁定追加甲公司為被執(zhí)行人并可將甲公司在丁公司沖的股權(quán)予以凍結(jié)【參考答案】：A,D【解析】：【考點】被執(zhí)行人的追加和變更詳解：《執(zhí)行規(guī)定》第78條規(guī)定，被執(zhí)行人為企業(yè)法人的分支機構(gòu)不能清償債務(wù)時，可以裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人。本案中，乙公司作為甲公司的分公司屬于甲公司的分支機構(gòu)，而丙公司作為甲公司的子公司不屬于甲公司的分支機構(gòu)，丁公司也不是甲公司的分支機構(gòu)。故選項A正確，B、c項錯誤?！秷?zhí)行規(guī)定》第53條第1款規(guī)定，對被執(zhí)行人在有限責(zé)任公司、其他法人企業(yè)中投資權(quán)益或股權(quán)，人民法院可以采取凍結(jié)措施。所以，選項D項正確。因此，本題應(yīng)選A、D項。24、下列行為哪些侵犯了專利權(quán)？（）A、在專利權(quán)人的專利申請以前已經(jīng)從事相同產(chǎn)品的生產(chǎn)，現(xiàn)擴大該產(chǎn)品的生產(chǎn)規(guī)模B、購進專利權(quán)人生產(chǎn)的專利產(chǎn)品，在未經(jīng)專利權(quán)人許可的情況下，再售出C、不知是假冒專利產(chǎn)品而批發(fā)購進，事后得知實情，為避免損失，而售出D、為科學(xué)實驗而使用了專利權(quán)人的專利方法，并以由此獲得的成果獨自申請專利【參考答案】A,C【考點】不視為侵犯專利權(quán)的情形【解析】《專利法》第63條規(guī)定：有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：（一）專利權(quán)人制造、進口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的；（二）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，（三）臨時通過中國領(lǐng)陸領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂