《法考》試卷（二）沖刺階段水平抽樣檢測

PAGE頁碼48《法考》試卷（二）沖刺階段水平抽樣檢測二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、35、合伙合同存續(xù)期間，合伙人以外的第三人要求入伙，正確做法是什么？A、合同有約定的依約定處理，無約定的，須經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意B、他合伙合同的約定是否允許C、合伙合同有約定的，依合同處理，無約定的須經(jīng)全體合伙人一致同意D、不允許，因為合伙合同是基于合伙人之間的信任關(guān)系而存在【參考答案】：C【解析】：詳見《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行（民法通則）若干問題的意見》第51條規(guī)定。《合伙企業(yè)法》第44條第一款規(guī)定。2、某有限責(zé)任公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散。下列關(guān)于公司清算組的說法，哪些是正確的？A、A）由人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進(jìn)行清算B、B）該公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十日內(nèi)成立清算組，開始清算。C、C）公司清算組人選由董事或者股東大會確定D、D）公司的清算組成員由全體股東組成【參考答案】：D【解析】：《公司法》第184條規(guī)定的是普通清算，而不是破產(chǎn)清算，所以一般不需要法院的介入。A的成立必須具備一定條件（逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。）因此A不成立。B錯誤。根據(jù)184條的明文規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。而不是十日。同時根據(jù)184條，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。本題是有限公司的清算組，應(yīng)由全體股東組成。所以C錯誤，D正確。3、被告人甲犯數(shù)罪被判死刑，甲向辯護(hù)人咨詢死刑復(fù)核程序的有關(guān)情況，辯護(hù)人對此作出的下列哪一答復(fù)符合法律及司法解釋的規(guī)定?(2010年試卷二第37題)A、應(yīng)當(dāng)調(diào)查甲的人際關(guān)系B、應(yīng)當(dāng)為甲指定辯護(hù)人C、應(yīng)當(dāng)審查甲犯罪的情節(jié)、后果及危害程度D、應(yīng)當(dāng)開庭審理并通知檢察院派員出庭【參考答案】：C【考點】死刑復(fù)核程序【解析】死刑復(fù)核程序是指有權(quán)的人民法院對判處死刑的案件進(jìn)行復(fù)核，以決定是否核準(zhǔn)死刑判決和執(zhí)行死刑所應(yīng)當(dāng)遵循的特別程序?！缎淌略V訟法》第199條規(guī)定：“死刑由最高人民法院核準(zhǔn)。”第201條規(guī)定：“中級人民法院判處死刑緩期二年執(zhí)行的案件，由高級人民法院核準(zhǔn)。”《刑事訴訟法》第202條規(guī)定：“最高人民法院復(fù)核死刑案件。高級人民法院復(fù)核死刑緩期執(zhí)行的案件，應(yīng)當(dāng)由審判員三人組成合議庭進(jìn)行?！钡?，死刑復(fù)核的方式并不是采用開庭審理的方式，而是按照提審被告人、審查核實案卷材料后制作審查報告、對案件作出處理決定的程序進(jìn)行的。因此，選項D錯誤。《刑訴解釋》第283條規(guī)定：“復(fù)核死刑(死刑緩期二年執(zhí)行)案件，應(yīng)當(dāng)全面審查以下內(nèi)容：（一）被告人的年齡，有無責(zé)任能力，是否正在懷孕的婦女；(=)原審判決認(rèn)定的主要事實是否清楚，證據(jù)是否確實、充分；(三)犯罪情節(jié)、后果及危害程度；(四)原審判決適用法律是否正確。是否必須判處死刑，是否必須立即執(zhí)行；(五)有無法定、酌定從輕或者減輕處罰的情節(jié)；(六)其他應(yīng)當(dāng)審查的情況?！边x項C屬于上述第3項內(nèi)容，選項A中“甲的人際關(guān)系”不屬于上述人民法院應(yīng)當(dāng)審查的范圍，因此選項A錯誤，選項C正確。關(guān)于選項B，我國《刑事訴訟法》及相關(guān)司法解釋沒有對律師參與死刑復(fù)核程序問題作出明確的規(guī)定，對律師參與死刑復(fù)核程序問題最早的文字規(guī)定是最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部2007年3月9日發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步嚴(yán)格依法辦案確保辦理死刑案件質(zhì)量的意見》第40條的規(guī)定：“死刑案件復(fù)核期間，被告人委托的辯護(hù)人提出聽取意見要求的，應(yīng)當(dāng)聽取辯護(hù)人的意見，并制作筆錄附卷。辯護(hù)人提出書面意見的，應(yīng)當(dāng)附卷?！睋?jù)此，該意見只規(guī)定應(yīng)當(dāng)聽取被告人委托辯護(hù)人的辯護(hù)意見，而沒有規(guī)定被告人是否享有獲得指定辯護(hù)的權(quán)利。因此，到目前為止，我國并沒有就死刑復(fù)核程序中的指定辯護(hù)進(jìn)行規(guī)定，因此選項B沒有法律依據(jù)。但值得提及的是，近些年來，無論是理論界還是司法實務(wù)界，呼吁對死刑案件實行律師強制辯護(hù)制度的聲音都越來越高?！缎淌略V訟法》第34條第3款規(guī)定：“被告人可能被判處死刑而沒有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。”對于該條款的規(guī)定是否適用于死刑案件第二審程序的問題，最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于第二審人民法院審理死刑上訴案件被告人沒有委托辯護(hù)人的是否應(yīng)為其指定辯護(hù)人問題的批復(fù)》中。對此作出4、某地突發(fā)百年未遇的冰雪災(zāi)害，乙離開自己的住宅躲避自然災(zāi)害。兩天后，大雪壓垮了乙的房屋，家中財物散落一地。災(zāi)后最先返回的鄰居甲路過乙家時，將乙垮塌房屋中的2萬元現(xiàn)金拿走。關(guān)于甲行為的定性，下列哪一選項是正確的？A、構(gòu)成盜竊罪B、構(gòu)成侵占罪C、構(gòu)成搶奪罪D、僅成立民法上的不當(dāng)?shù)美?，不?gòu)成犯罪【參考答案】：A5、李某(1987年1月5日出生)，分別于2001年1月3日、1月4日連續(xù)兩次竊取手機，價值2000多元；又于2003年1月2日和1月3日在公交車上盜竊他人錢包，共2萬元；又于2004年元旦盜竊他人摩托車，價值1萬元。合議庭認(rèn)定何某的行為構(gòu)成盜竊罪，但是關(guān)于盜竊數(shù)額卻出現(xiàn)了爭議。其盜竊數(shù)額正確的是：（）A、32000元B、22000元C、12000元D、1萬元【參考答案】：D【考點】刑事責(zé)任年齡【解析】根據(jù)我國刑法關(guān)于刑事責(zé)任年齡的規(guī)定．已滿16周歲的人犯盜竊罪才負(fù)刑事責(zé)任，李某在2001年和2003年的幾次盜竊行為都不負(fù)刑事責(zé)任，只有2004年元旦那次盜竊摩托車的行為需要承擔(dān)刑事責(zé)任?！⒁猓盒淌仑?zé)任年齡要從過生日的次日起算年滿之歲。6、甲、乙兩村分別位于某市兩縣境內(nèi)，因土地權(quán)屬糾紛向市政府申請解決，市政府裁決爭議土地屬于甲村所有。乙村不服，向省政府申請復(fù)議，復(fù)議機關(guān)確認(rèn)爭議的土地屬于乙村所有。甲村不服行政復(fù)議決定，提起行政訴訟。下列哪個法院對本案有管轄權(quán)？A、爭議土地所在地的基層人民法院B、爭議土地所在地的中級人民法院C、市政府所在地的基層人民法院D、省政府所在地的中級人民法院【參考答案】：B7、在以下情形中，當(dāng)事人向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院依法不應(yīng)予以受理的是：A、消費者李某到超市購物，無故被超市保安懷疑，保安對她進(jìn)行搜身檢查B、張某與鄰居賈某吵架，張某懷恨在心，用硫酸將賈某毀容，賈某起訴C、張武是本地有名的國畫大師，德高望重，他病故后，李二在《藝海風(fēng)云》一書中將主人公張武刻畫成一個無惡不作、欺世盜名的民間藝人，張武的近親屬起訴李二D、陳某搬家時，搬家公司不小心將他家祖?zhèn)鞯木疤┧{(lán)花瓶打破，陳某起訴搬家公司【參考答案】：D【解析】：《侵權(quán)責(zé)任法》第22條規(guī)定：“侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償?！币虼耍珹選項無故搜身的行為侵犯了李某的人格尊嚴(yán)，B選項張某的行為侵犯了賈某的健康權(quán)可以主張精神損害賠償，法院應(yīng)予受理。《精神損害賠償解釋》第3條規(guī)定：“自然人死亡后，其近親屬因下列侵權(quán)行為遭受精神痛苦，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理：（一）以侮辱、誹謗、貶損、丑化或者違反社會公共利益、社會公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名譽、榮譽；……”因此，C選項法院應(yīng)當(dāng)受理。《精神損害賠償解釋》第4條規(guī)定：“具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品，因侵權(quán)行為而永久性滅失或者毀損，物品所有人以侵權(quán)為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理?！盌項中景泰藍(lán)花瓶不是具有人格象征意義的紀(jì)念品，也不是人身權(quán)益，以此請求精神損害賠償人民法院不予受理，因此應(yīng)選D選項。8、周男與張女于1999年經(jīng)人介紹結(jié)婚，2001年生下一女孩。為此二人常常吵架。2003年8月二人又生下一女孩，周男很是不滿，此后二人更為不和。2003年底二人將小女兒送人收養(yǎng)。2004年元月，周男以夫妻感情破裂為由起訴要求離婚。法院應(yīng)如何處理A、判決離婚，因夫妻感情確已破裂B、判決不準(zhǔn)離婚，因二人非法送養(yǎng)小女兒C、解和好，若調(diào)解不成則可判決離婚D、駁回起訴，因張女在生育第二個女兒后1年內(nèi)，周男不得要求離婚【參考答案】：D【解析】：婚姻法第34條規(guī)定：女方在懷孕期間、分娩后1年內(nèi)或中止妊娠后6個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。因此，本題屬于離婚受限制的情形，李某不得要求離婚，選項D為正確答案。9、法庭在審理被告人某甲入室盜竊案的過程中發(fā)現(xiàn)，某甲在實施犯罪過程中，為逃避抓捕曾以暴力傷害被害人。關(guān)于法院的做法，下列哪一選項是正確的?(2008年試卷二第31題)A、建議檢察機關(guān)補充偵查B、建議檢察機關(guān)變更起訴C、建議檢察機關(guān)撤回起訴D、應(yīng)當(dāng)自行補充偵查【參考答案】：B【考點】法庭審判【解析】《刑訴解釋》第178條規(guī)定，人民法院在審理中發(fā)現(xiàn)新的事實，可能影響定罪的，應(yīng)當(dāng)建議人民檢察院補充或者變更起訴；人民檢察院不同意的，人民法院應(yīng)當(dāng)就起訴指控的犯罪事實，依照本解釋第176條的有關(guān)規(guī)定依法作出裁判。《刑法》第269條又規(guī)定。犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第263條的有關(guān)搶劫罪的規(guī)定定罪處罰。人民法院在審理本案時發(fā)現(xiàn)某甲在實施犯罪過程中，為逃避抓捕曾以暴力傷害被害人，即發(fā)現(xiàn)了可能影響定罪的新的事實，且該事實導(dǎo)致該被告人的盜竊行為轉(zhuǎn)化為搶劫行為。此時犯罪的性質(zhì)已經(jīng)發(fā)生改變。因此人民法院應(yīng)當(dāng)建議人民檢察院變更起訴而不是補充起訴，選項B正確。10、下列哪一選項體現(xiàn)直接言詞原則的要求?（）A、法官親自收集證據(jù)B、法官親自在法庭上聽取當(dāng)事人、證人及其他訴訟參與人的口頭陳述C、法庭審理盡可能不中斷地進(jìn)行D、法庭審理應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行證據(jù)調(diào)查與辯論【參考答案】：B11、張某因涉嫌放火罪被批準(zhǔn)逮捕。公安機關(guān)在偵查過程中，發(fā)現(xiàn)張某另有搶劫罪的重大嫌疑。決定依照刑事訴訟法的規(guī)定重新計算羈押期限。關(guān)于重新計算羈押期限，下列哪一選項是正確的?(2007年試卷二第30題)A、報同級檢察院批準(zhǔn)B、報同級檢察院備案C、報上一級公安機關(guān)批準(zhǔn)D、報上一級公安機關(guān)備案【參考答案】：B【考點】偵查羈押期限的重新計算【解析】《六機關(guān)規(guī)定》第32條規(guī)定，根據(jù)《刑事訴訟法》第128條的規(guī)定，公安機關(guān)在偵查期間，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人另有重要罪行，重新計算偵查羈押期限的，由公安機關(guān)決定，不再經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)。但須報人民檢察院備案.人民檢察院可以進(jìn)行監(jiān)督。所以，在本案中公安機關(guān)只須報同級人民檢察院備案即可。選項B“報同級檢察院備案”的說法正確。其他三個選項的說法不符合法律規(guī)定，都是錯誤的。12、陳某申請領(lǐng)取最低生活保障費，遭民政局拒絕。陳某訴至法院，要求判令民政局履行法定職責(zé)，同時申請法院先予執(zhí)行。對此，下列哪一說法是正確的？（）A、陳某提出先予執(zhí)行申請時，應(yīng)提供相應(yīng)擔(dān)保B、陳某的先予執(zhí)行申請，不屬于《行政訴訟法》規(guī)定的先予執(zhí)行范圍C、如法院作出先予執(zhí)行裁定，民政局不服可以申請復(fù)議D、如法院作出先予執(zhí)行裁定，情況特殊的可以采用口頭方式【參考答案】：C13、胡某購買一種品牌的保健品，但是該保健品的包裝上及內(nèi)部都沒有檢驗合格證明，在包裝上只有保質(zhì)期的標(biāo)識，而沒有生產(chǎn)日期；包裝上列有主要成分，但是沒有含量標(biāo)識。胡某因此主張退貨。對此，下列說法正確的是：A、因無法判斷該產(chǎn)品是不合格產(chǎn)品，因此退貨理由不成立，經(jīng)營者可不予退貨B、因沒有造成任何損害，經(jīng)營者可不予退貨C、標(biāo)識與產(chǎn)品質(zhì)量無關(guān)，不是退貨的充分理由D、該保健品的標(biāo)識不符合法律規(guī)定的要求，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)退貨【參考答案】：D【解析】：《產(chǎn)品質(zhì)量法》第27條規(guī)定：“產(chǎn)品或者其包裝上的標(biāo)識必須真實，并符合下列要求：（一）有產(chǎn)品質(zhì)量檢驗合格證明；（二）有中文標(biāo)明的產(chǎn)品名稱、生產(chǎn)廠廠名和廠址；（三）根據(jù)產(chǎn)品的特點和使用要求，需要標(biāo)明產(chǎn)品規(guī)格、等級、所含主要成份的名稱和含量的，用中文相應(yīng)予以標(biāo)明；需要事先讓消費者知曉的，應(yīng)當(dāng)在外包裝上標(biāo)明，或者預(yù)先向消費者提供有關(guān)資料；（四）限期使用的產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)在顯著位置清晰地標(biāo)明生產(chǎn)日期和安全使用期或者失效日期；（五）使用不當(dāng)，容易造成產(chǎn)品本身損壞或者可能危及人身、財產(chǎn)安全的產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)有警示標(biāo)志或者中文警示說明。裸裝的食品和其他根據(jù)產(chǎn)品的特點難以附加標(biāo)識的裸裝產(chǎn)品，可以不附加產(chǎn)品標(biāo)識?！薄断M者權(quán)益保護(hù)法》第16條第1款規(guī)定：“經(jīng)營者向消費者提供商品或者服務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》和其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定履行義務(wù)?！笨梢?，該保健品的包裝上及內(nèi)部都沒有檢驗合格證明，在包裝上只有保質(zhì)期的標(biāo)識，而沒有生產(chǎn)日期；包裝上列有主要成分，但是沒有含量標(biāo)識，這三點均違反了法律對于產(chǎn)品包裝的要求，消費者可以要求退貨，而不以造成損害為前提，所以D選項正確。ABC選項錯誤。14、為紀(jì)念“抗美援朝”五十周年，作家尚公于2000年2月寫成報告文學(xué)《偉大的戰(zhàn)略出擊》一書的初稿，5月修改定稿，7月由出版社正式出版，9月經(jīng)版權(quán)登記。尚公從何進(jìn)起取得正式出版的《偉大的戰(zhàn)略出擊》一書的著作權(quán)?A、2月B、5月C、7月D、9月【參考答案】：B【解析】：著作權(quán)的取得時間?！吨鳈?quán)法實施條例》第6條規(guī)定：“著作權(quán)自作品完成創(chuàng)作之日起產(chǎn)生?！毙薷亩ǜ逯占礊檎匠霭娴摹秱ゴ蟮膽?zhàn)略出擊》一書完成創(chuàng)作之日。依我國法律，著作權(quán)的取得是一種事實行為而不是法律行為，屬于自動取得，版權(quán)登記并非取得著作權(quán)的條件。所以本題的答案應(yīng)當(dāng)是B，即5月份取得著作權(quán)。15、共有人對共有關(guān)系的性質(zhì)發(fā)生爭議無法查明到底是按份共有還是共同共有的，應(yīng)按處理。A、個人所有B、共同共有C、公共所有D、按份共有【參考答案】：D【解析】：請大家一定要注意：因為當(dāng)初出題的時候《物權(quán)法》還未出臺，所以按照當(dāng)時的《民法通則意見》第88條規(guī)定＂對于共有財產(chǎn)，部分共有人主張按份共有，部分共有人主張共同共有，如果不能證明財產(chǎn)是按份共有的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同共有＂，因此本題選B。如果按照《物權(quán)法》第103條規(guī)定＂共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)沒有約定為按份共有或者共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關(guān)系等外，視為按份共有。＂則本題答案應(yīng)該選則D［感謝會員cityhunterww提出的異議及會員pangdavv的解答，謝謝］16、25、江某于1980年9月2日出生。1998年6月1日在高中讀三年級時將同學(xué)李某打傷，花去醫(yī)藥費2000元。江某于畢業(yè)后進(jìn)入一家自行車廠工作。1999年2月，李某起訴要求江某賠償醫(yī)藥費，應(yīng)由誰承擔(dān)民事責(zé)任？A、江某承擔(dān)。理由是江某訴訟時已滿18周歲，并有經(jīng)濟(jì)能力B、江某之父承擔(dān)。理由是江某在侵權(quán)行為發(fā)生時未滿18周歲，沒有經(jīng)濟(jì)能力C、主要由江某之父承擔(dān)，江某適當(dāng)賠償D、主要由江某承擔(dān)，江某之父適當(dāng)賠償【參考答案】：A【解析】：評析：本題涉及限制民事行為能力人致人損害的民事責(zé)任承擔(dān)問題。依《民通意見》第161條規(guī)定，侵權(quán)行為發(fā)生時行為人不滿18周歲，在訴訟時已滿18周歲，并有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。本題中，江某的情形恰如所述。故本題正確選項為A。17、下列事項不屬于必須經(jīng)有限責(zé)任公司股東會會議代表三分之二以上表決權(quán)股東通過是：A、修改公司章程B、增減注冊資本C、發(fā)行公司債券D、變更公司形式【參考答案】：C【解析】：第四十四條【特殊事項表決】股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。18、關(guān)于教唆犯，下列哪一選項是正確的?A、甲唆使不滿l6周歲的乙強奸婦女丙，但乙只是搶奪了丙的財物一萬元后印離開現(xiàn)場，甲應(yīng)成立強奸罪、搶奪罪的教唆犯B、教唆犯不可能是實行犯，但可能是幫助犯C、教唆他人吸食、注射毒品的，成立吸食、注射毒品罪的教唆犯D、有的教唆犯是主犯，但所有的幫助犯都是從犯【參考答案】：D【考點】教唆犯的認(rèn)定【解析】選項A顯然是錯誤的。根據(jù)主客觀相一致原則，甲僅教唆乙強奸丙，并未教唆乙搶奪丙，因此甲不可能構(gòu)成強奸罪、搶奪罪的教唆犯。選項C是舊考點。首先吸食、注射毒品不是犯罪；其次對這種教唆行為，法律有明文規(guī)定。《刑法》第353條第1款規(guī)定：引誘、教唆、欺騙他人吸食、注射毒品的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的；處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。這就是引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪。對予這種刑法分則有明文規(guī)定的教唆行為，直接按法律規(guī)定定罪，不再認(rèn)定為教唆犯。因為行為人此時不是在進(jìn)行犯罪的教唆行為，而是在進(jìn)行實行行為。本題難在選項B、D上。選項B說：“教唆犯不可能是實行犯，但可能是幫助犯”，由于組織犯、教唆犯、實行犯、幫助犯是按同一個標(biāo)準(zhǔn)(分工)進(jìn)行的分類，彼此之間是互相排斥的，因此在同一個犯罪中，一個人只可能具有一種身份。如果是教唆犯，就不可能是實行犯或者幫助犯。但實踐中確實存在有些人教唆他人犯罪，然后又參與犯罪的實行或者為犯罪提供幫助的現(xiàn)象。此時，對于直接參與犯罪實行的，直接認(rèn)定為實行犯，不再認(rèn)定為教唆犯；對于為犯罪提供幫助的，則直接認(rèn)定為教唆犯，因為教唆是重行為。總的原則是，一個人不可能同時具備兩種身份。當(dāng)然，教唆犯可以同時是主犯，因為主犯、從犯、脅從犯是另一種分類標(biāo)準(zhǔn)。所以，選項B是錯誤的。選項D：幫助犯是在犯罪中起次要、輔助作用的人，因此是從犯。作用再大的幫助犯，也不可能是主犯，否則就不叫幫助犯了。因此，選項D正確。需要說明的是：這是按照公布的參考答案做出的解析。我們認(rèn)為：本題的答案值得商榷。首先是選項B表述含糊，很難說到底是對是錯，不適合作為司法考試試題。其次，在現(xiàn)行刑法之下，選項D顯然是錯誤的。因為在現(xiàn)行刑法之下，幫助犯包括兩類：從犯和脅從犯。那么說“所有的幫助犯都是從犯”就是錯誤的。19、關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)，下列哪一選項是錯誤的？（）。A、制服不法侵害人后，又對其實施加害行為，成立故意犯罪B、搶劫犯使用暴力取得財物后，對搶劫犯立即進(jìn)行追擊的，由于不法侵害尚未結(jié)束，屬于合法行為C、動物被飼主唆使侵害他人的，其侵害屬于不法侵害；但動物對人的自發(fā)侵害，不是不法侵害D、基于過失而實施的侵害行為，不是不法侵害【參考答案】：D20、關(guān)于不法侵害的表述，錯誤的是：（）A、制服不法侵害人以后，對其再實施加害行為，致其重傷的，是故意傷害行為B、在搶劫犯使用暴力取得財物以后，對搶劫犯進(jìn)行反擊奪回財物的，防衛(wèi)人雖然在不法侵害結(jié)束以后進(jìn)行防衛(wèi)，仍然屬于合法行為C、野生動物被飼主唆使侵害他人時，其侵害屬于不法侵害；但是，野生動物對人的自發(fā)侵害，不是不法侵害D、事前加害、事后加害，一律不成立正當(dāng)防衛(wèi)【參考答案】：B【考點】正當(dāng)防衛(wèi)【解析】正當(dāng)防衛(wèi)必須針對正在進(jìn)行的不法侵害才可以，如果不法侵害已經(jīng)完成或者不法侵害人已經(jīng)被制服，則失去了實施正當(dāng)防衛(wèi)的時機．故A正確。對于搶劫犯罪，雖然已經(jīng)既遂，但是在犯罪人尚未離開的當(dāng)場，行為人仍可奪回財物的，可認(rèn)為不法侵害尚未結(jié)束，故B錯誤，此時仍然可以進(jìn)行防衛(wèi)還擊。不法侵害的不法，是來自人為的，因此，動物的自發(fā)行為不是正當(dāng)防衛(wèi)中的“不法”，事前防衛(wèi)、事后防衛(wèi)均是防衛(wèi)不適時，不成立正當(dāng)防衛(wèi)，故CD正確。21、甲在一豪宅院外將一個正在玩耍的男孩（3歲）騙走，意圖勒索錢財，但孩子說不清自己家里的聯(lián)系方式，無法進(jìn)行勒索。甲怕時間長了被發(fā)現(xiàn)，于是將孩子帶到異地以4000元賣掉。對甲應(yīng)當(dāng)如何處理？A、以綁架罪與拐賣兒童罪的牽連犯從一重處斷B、以綁架罪一罪處罰C、以拐賣兒童罪一罪處罰D、以綁架罪與拐賣兒童罪并罰【參考答案】：D22、下列涉外合同中，哪一涉外合同的法律適用不屬于必須適用中國法的情形？A、重慶某外商獨資企業(yè)向法國人彼特轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的合同B、天津某中外合資企業(yè)的中方與外方之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同C、中國人高斯承包經(jīng)營杭州某中外合資經(jīng)營企業(yè)的合同D、英國人杰克承包經(jīng)營上海某中外合作經(jīng)營軟件企業(yè)的合同【參考答案】：C【解析】：《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》第8條規(guī)定：“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)履行的下列合同，適用中華人民共和國法律：（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)合同；（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)合同；（三）中外合作勘探、開發(fā)自然資源合同；（四）中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓合同；（五）外國自然人、法人或者其他組織承包經(jīng)營在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同；（六）外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)的合同；（七）外國自然人、法人或者其他組織認(rèn)購中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資有限責(zé)任公司或者股份有限公司增資的合同；（八）外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)資產(chǎn)的合同；（九）中華人民共和國法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)適用中華人民共和國法律的其他合同?！眧學(xué)\法\網(wǎng)|由此可知，ABD選項中的合同均必須適用中國法，不應(yīng)選。C選項屬于承包經(jīng)營在中國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)的合同，但承包經(jīng)營人是中國人，因此不符合該規(guī)定第8條第5項，并非必須適用中國法，應(yīng)選。本題的應(yīng)選項為C。23、某有限合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人向人民法院申請該合伙企業(yè)破產(chǎn)，下列說法正確的是：()A、合伙企業(yè)不適用破產(chǎn)程序B、如人民法院宣告合伙企業(yè)破產(chǎn)，經(jīng)過破產(chǎn)還債程序后，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)不再承擔(dān)責(zé)任C、如人民法院宣告合伙企業(yè)破產(chǎn)，經(jīng)過破產(chǎn)還債程序后，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍承擔(dān)無限連帶責(zé)任D、如人民法院宣告合伙企業(yè)破產(chǎn)，經(jīng)過破產(chǎn)還債程序后，所有合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)均承擔(dān)無限連帶責(zé)任【參考答案】：C【解析】：《合伙企業(yè)法》第92條規(guī)定，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因此C選項正確。24、甲乙雙方約定，甲方于2000年5月1日合同義務(wù)履行期限屆滿，乙方于2000年6月1日合同義務(wù)履行期限屆滿，由于甲方履行合同不符合合同的約定，乙方拒絕履行，一直到6月15日還未履行合同，則下列表述正確的是。A、甲方屬違約行為B、乙方屬違約行為C、甲方、乙方都屬違約行為D、甲方、乙方都不屬違約行為【參考答案】：A【解析】：參見《合同法》第67條。25、孟林訴孟森繼承遺產(chǎn)糾紛一案，孟永發(fā)以有獨立請求權(quán)第三人的身份參加訴訟。一審法院依法作了判決，在向當(dāng)事人送達(dá)判決書時，益林當(dāng)場口頭表示不上訴，但在上訴期內(nèi)又向一審法院提交上訴狀；孟森當(dāng)場口頭表示上訴，但在上訴期內(nèi)未直接到一審法院提交上訴狀，而是在上訴期屆滿前的頭一天到郵局以掛號的方式向一審法院郵寄了上訴狀，法院收到上訴狀時，上訴期已過了兩天：孟永發(fā)當(dāng)場口頭表示要上訴，但始終未向法院提交上訴狀。在上述情況下，從法律上講，對本案判決提出了上訴的人是誰？A、孟林、孟森、孟永發(fā)B、孟森、孟永發(fā)C、孟林、孟森D、孟林、孟永發(fā)【參考答案】：C【解析】：考查上訴期間的計算與上訴的形式要件?！睹袷略V訟法》第75條第4款規(guī)定：期間不包括在途時間，訴訟文件在期滿前交郵的，不算過期。第148條規(guī)定：上訴應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。孟永發(fā)未提交上訴狀，不是上訴人，參見《民事訴訟法》第148條規(guī)定。上訴的合法有效要件：法定期限內(nèi)書面提交上訴狀，在路途上的時間不包括在內(nèi)26、下列各選項哪種信用證和一般信用證不同，它并不是一種支付方式，而是一種銀行擔(dān)保？A、不可撤銷信用證B、不可轉(zhuǎn)讓信用證C、備用信用證D、保兌信用證【參考答案】：C【解析】：見信用證定義27、美國人馬丁和英國人安娜夫婦是來華工作的外國專家。來華之前，兩人長期在印度工作，并在那里有慣常居所。在中國工作期間，馬丁向我國人民法院提起離婚的訴訟請求。對于馬丁和安娜的離婚糾紛，我國法院應(yīng)該適用下列哪一國法律加以解決？A、美國法B、英國法C、中國法D、印度法【參考答案】：C【解析】：對于離婚的法律適用問題，《民法通則》第147條規(guī)定：離婚適用受理案件的法院所在地的法律。《涉外民事法律關(guān)系適用法》第二十七條規(guī)定：“訴訟離婚，適用法院地法律。”在訴訟離婚的法律適用上，新法與舊法是一致的。所以，該題根據(jù)新法答案仍選C,中國法。28、下列案件能夠作出有罪認(rèn)定的是哪一選項?(2008年試卷二第32題)A、甲供認(rèn)自己強奸了乙，乙否認(rèn)，該案沒有其他證據(jù)B、甲指認(rèn)乙強奸了自己，乙堅決否認(rèn)，該案沒有其他證據(jù)C、某單位資金30萬元去向不明，會計說局長用了，局長說會計用了，該案沒有其他證據(jù)D、甲乙二人沒有通謀，各自埋伏，幾乎同時向丙開槍，后查明丙身中一彈，甲乙對各自犯罪行為供認(rèn)不諱，但收集到的證據(jù)無法查明這一槍到底是誰打中的<br>【參考答案】：D【考點】有罪認(rèn)定的條件【解析】《刑事訴訟法》第46條規(guī)定，對一切案件的判處都要重證據(jù)，重調(diào)查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰；沒有被告人供述，證據(jù)充分確實的，可以認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰。選項A中雖然甲供認(rèn)自己強奸了乙，但是因為沒有其他證據(jù)，因此不能認(rèn)定被告人有罪?！缎淘V解釋》第58條規(guī)定，證據(jù)必須經(jīng)過當(dāng)庭出示、辨認(rèn)、質(zhì)證等法庭調(diào)查程序查證屬實，否則不能作為定案的根據(jù)。選項B中僅有被害人甲的指認(rèn)，沒有其他證據(jù)予以佐證，因此不能確定該證據(jù)是否屬實，不能據(jù)此作出有罪認(rèn)定。同理，選項C中也只有會計和局長的互相指認(rèn)，而無其他證據(jù)印證二人的說法，所以也不能作為定罪的依據(jù)。選項B、C錯誤，不應(yīng)當(dāng)選。選項D中，甲乙兩人存在殺害丙的故意，亦都存在向丙開槍的犯罪行為，且導(dǎo)致了犯罪結(jié)果，即丙死亡，符合刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件；甲乙兩人又對各自的行為亦供認(rèn)不諱，因此能夠作出有罪認(rèn)定。[陷阱點撥]本題的陷阱在于B和C選項，有些考生可能會從證據(jù)分類的角度對該題進(jìn)行分析，認(rèn)為B項中甲的陳述和C項中會計和局長的互相指認(rèn)屬于直接證據(jù)。而直接證據(jù)可以單獨直接證明案件主要事實，因此誤選B或C。實際上，任何證據(jù)都不能自身證明自已的真實性，直接證據(jù)也不例外，單獨一個直接證據(jù)即使能夠全面地描述案件的真實情況，卻無法據(jù)此認(rèn)定其反映的內(nèi)容是真實的。因此，不能僅僅依靠一個直接證據(jù)認(rèn)定案情；相反，直接證據(jù)也必須在其他證據(jù)加以印證，并經(jīng)法定程序查證屬實后，才能作為定案的根據(jù)。29、梁某已八十多歲，老伴和子女都已過世，年老體弱，生活拮據(jù)，欲立一份遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，死后將三間房屋送給在生活和經(jīng)濟(jì)上照顧自己的人。梁某的外孫子女、侄子、侄女及干兒子等都爭著要做扶養(yǎng)人。這些人中誰不應(yīng)作遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人?A、外孫子女B、侄子C、侄女D、干兒子【參考答案】：A【解析】：[詳解]遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，是指由扶養(yǎng)人承擔(dān)遺贈人生養(yǎng)死葬的義務(wù)，遺贈人將自己的合法財產(chǎn)的一部分或全部于死后轉(zhuǎn)移給扶養(yǎng)人所有的協(xié)議。我國《繼承法》第31條規(guī)定，公民可以與扶養(yǎng)人簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。按照協(xié)議，扶養(yǎng)人承擔(dān)該公民生養(yǎng)死葬的義務(wù)，享有受遺贈的權(quán)利。公民可以與集體所有制組織簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。按照民法原理，扶養(yǎng)人既可以是自然人，也可以是集體所有制組織，當(dāng)扶養(yǎng)人為自然人時，遺贈人與扶養(yǎng)人之間不能存在法定的扶養(yǎng)關(guān)系。本題中梁某老伴和子女都已經(jīng)過失，如果還有外孫子女，則外孫子女是負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)的主體，不能作為遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人，因此A選項是正確答案。BCD選項中的人與梁某都不存在法定扶養(yǎng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因此可以作為遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人。30、個體工商戶崔某從1994年起在某市經(jīng)營一飯店，領(lǐng)有營業(yè)執(zhí)照，1997年因妻子生病急需用錢因而將飯店轉(zhuǎn)讓給趙某經(jīng)營，但雙方并未到工商局辦理營業(yè)執(zhí)照的更名手續(xù)。趙某經(jīng)營過程中，致使多名顧客食物中毒，這些顧客決定向法院起訴要求賠償損失。此案中當(dāng)事人的訴訟地位應(yīng)如何確定A、顧客是原告，趙某是被告，崔某與本案無關(guān)B、顧客是原告，崔某是被告，趙某與本案無關(guān)C、顧客是原告，崔某與趙某是共同被告D、顧客是原告，趙某是被告，崔某是無獨立請求權(quán)的第三人【參考答案】：C【解析】：《民訴意見》f46：“在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號。營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實際經(jīng)營者為共同訴訟人?！?1、湖廣公司投資財產(chǎn)險200萬元，在一次火災(zāi)意外中，公司遭受實際損失190萬元，為保護(hù)和搶救多支出費用8萬元，為確認(rèn)保險責(zé)任范圍內(nèi)的損失交付的估價合理費用為4萬元。保險公司應(yīng)向湖廣公司賠償A、198萬元B、200萬元C、190萬元D、202萬元【參考答案】：D【解析】：《保險法》第四十二條保險事故發(fā)生時，被保險人有責(zé)任盡力采取必要的措施，防止或者減少損失。保險事故發(fā)生后，被保險人為防止或者減少保險標(biāo)的的損失所支付的必要的、合理的費用，由保險人承擔(dān)；保險人所承擔(dān)的數(shù)額在保險標(biāo)的損失賠償金額以外另行計算，最高不超過保險金額的數(shù)額。32、證券公司的以下行為中，不需經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)的有：A、設(shè)立、收購或者撤銷分支機構(gòu)B、變更業(yè)務(wù)范圍或者注冊資本C、證券公司在境外設(shè)立、收購或者參股證券經(jīng)營機構(gòu)D、變更公司章程中的一般條款【參考答案】：D【解析】：第一百二十九條證券公司設(shè)立、收購或者撤銷分支機構(gòu)，變更業(yè)務(wù)范圍或者注冊資本，變更持有百分之五以上股權(quán)的股東、實際控制人，變更公司章程中的重要條款，合并、分立、變更公司形式、停業(yè)、解散、破產(chǎn)，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。證券公司在境外設(shè)立、收購或者參股證券經(jīng)營機構(gòu)，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。33、按照我國《刑事訴訟法》的規(guī)定，關(guān)于法庭審理活動先后順序的排列，下列哪一選項的組合是正確的?（）①宣讀勘驗筆錄；②公訴人發(fā)表公訴詞；③訊問被告人；④詢問證人、鑒定人；⑤出示物證；⑥被告人最后陳述。A、②③⑤④①⑥B、③④⑤①②⑥C、②④⑤①⑥③D、③④①⑤②⑥【參考答案】：B【解析】《刑事訴訟法》第155條規(guī)定，公訴人在法庭上宣讀起訴書后，被告人、被害人可以就起訴書指控的犯罪進(jìn)行陳述，公訴人可以訊問被告人……審判人員可以訊問被告人。所以③應(yīng)該排在最先，排除A和C。第l56條第2款規(guī)定……審判人員可以詢問證人、鑒定人。所以④應(yīng)該處于第二的順序。第l57條規(guī)定，公訴人、辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)向法庭出示物證，讓當(dāng)事人辨認(rèn)，對未到庭的證人的證言筆錄、鑒定人的鑒定結(jié)論、勘驗筆錄和其他作為證據(jù)的文書，應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀。審判人員應(yīng)當(dāng)聽取公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人的意見。由此，⑤應(yīng)該排在第三的位置，①應(yīng)該排在第四的位置，由此排除D選項。第l60條規(guī)定，經(jīng)審判長許可，公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人可以對證據(jù)和案件情況發(fā)表意見并且可以互相辯論。審判長在宣布辯論終結(jié)后，被告人有最后陳述的權(quán)利。由此，②公訴詞(即公訴人對證據(jù)和案件情況的意見)應(yīng)該排在第五的位置，⑥排在最后。所以本題正確答案是8。這里公訴詞和公訴書不是一回事，請注意區(qū)分。34、甲某在某市火車站撿到一個棄嬰抱回家準(zhǔn)備自己收養(yǎng)，3個月后，其為結(jié)婚費用不夠與未婚妻產(chǎn)生矛盾，就想把孩子丟掉來換點錢，正好此時劉某想要收養(yǎng)孩子，甲某稱小孩是自己的親生子，要求劉某給8000元撫養(yǎng)費方可將孩子送給劉某，劉某當(dāng)即給了其8000元錢。對甲某的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？（）A、不構(gòu)成犯罪B、構(gòu)成拐賣兒童罪C、構(gòu)成遺棄罪D、構(gòu)成拐騙兒童罪【參考答案】：B【考點】拐賣兒童罪的犯罪構(gòu)成【解析】本題中甲某撿到棄嬰后因缺錢而想用其換錢，說明其已經(jīng)由最初的收養(yǎng)目的轉(zhuǎn)為出賣的目的，至于其謊稱是自己的親生子而索取撫養(yǎng)費只是為自己的行為找借口，不能因此認(rèn)為構(gòu)成遺棄罪。35、在偵查階段接受犯罪嫌疑人聘請的律師不享有下列哪些權(quán)利？（）。A、為犯罪嫌疑人申請取保候?qū)廈、會見犯罪嫌疑人不被監(jiān)聽C、向偵查人員了解犯罪嫌疑人所涉嫌的罪名D、經(jīng)偵查機關(guān)允許，向案件有關(guān)人員調(diào)查取證【參考答案】：D【解析】依照法律規(guī)定，在偵查階段接受聘請的律師可以：1．為犯罪嫌疑人提供法律咨詢；2．代理申訴；3．代理犯罪嫌疑人控告；4．在犯罪嫌疑人被逮捕以后為犯罪嫌疑人申請取保候?qū)彛?．向偵查人員了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名；6．和在押的犯罪嫌疑人會見。根據(jù)修訂后的《律師法》第33條的規(guī)定，律師在偵查階段會見犯罪嫌疑人不被監(jiān)聽。因此，A、B、C均錯誤，D正確。36、以下列物為抵押標(biāo)的物，需辦理登記后抵押權(quán)方才設(shè)立的是：A、“現(xiàn)代”轎車B、“波音”飛機C、正在建造中的建筑物D、正在建造中輪船【參考答案】：C【解析】：根據(jù)《物權(quán)法》第187條規(guī)定，以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立。再根據(jù)《物權(quán)法》第180條，辦理抵押登記后抵押權(quán)方成立的標(biāo)的物有：1.建筑物和其他土地附著物；2.建設(shè)用地使用權(quán)；3.以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；4.正在建造的建筑物。根據(jù)《物權(quán)法》第24條的規(guī)定，船舶、飛行器和機動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。也就是說登記只是對抗要件而不是物權(quán)生效要件。ABD不選。C符合要求，應(yīng)選。37、匯通、京北兩公司在北京簽訂一份工程機械買賣合同，合同的履行地也在北京，合同履行后匯通公司發(fā)現(xiàn)工程機械存在質(zhì)量問題，要求京北公司承擔(dān)違約責(zé)任，兩公司協(xié)商未果，匯通公司遂向京北公司主要辦事機構(gòu)所在地南京市中級人民法院起訴要求京北公司承擔(dān)違約責(zé)任。南京市中級人民法院受理后，發(fā)現(xiàn)合同的簽訂地、履行地以及標(biāo)的物所在地均在北京，由北京市中級人民法院審理更合適。此時，南京市中級人民法院應(yīng)如何處理?A、移送到北京市中級人民法院管轄B、應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理C、由江蘇省高級人民法院決定是否移送D、應(yīng)當(dāng)逐級報最高人民法院決定是否移送【參考答案】：B【解析】：移送管轄的前提是人民法院發(fā)現(xiàn)已經(jīng)受理的案件不屬于本院管轄，才能夠適用移送管轄，只要本院有管轄權(quán)的，則不得移送。《民事訴訟法》第24條規(guī)定：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄?！北景钢?，南京市中級人民法院作為被告所在地人民法院，對本案有管轄權(quán)，因此，其不得將本案移送到其他法院，應(yīng)繼續(xù)審理。B選項正確，ACD選項錯誤。38、甲(男，22周歲)為達(dá)到與乙(女，19周歲)結(jié)婚的目的，故意隱瞞乙的真實年齡辦理了結(jié)婚登記。兩年后，因雙方經(jīng)常吵架，乙以辦理結(jié)婚登記時未達(dá)到法定婚齡為由向法院起訴，請求宣告婚姻無效。人民法院應(yīng)如何處理?A、以辦理結(jié)婚登記時未達(dá)到法定婚齡為由宣告婚姻無效B、對乙的請求不予支持C、宣告婚姻無效，確認(rèn)為非法同居關(guān)系，并予以解除D、認(rèn)定為可撤銷婚姻，乙可行使撤銷權(quán)【參考答案】：B【知識點】無效婚姻?！窘馕觥浚焊鶕?jù)《婚姻法》第10條規(guī)定：“有下列情形之一的，婚姻無效：(一)重婚的；(二)有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；(三)婚前患有醫(yī)學(xué)認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；(四)未到法定婚齡的。”《婚姻法解釋(一)》第8條規(guī)定：“當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第十條規(guī)定向人民法院申請宣告婚姻無效的，申請時，法定的無效婚姻情形已經(jīng)消失的，人民法院不予支持?！北绢}中雖然甲、乙結(jié)婚時未達(dá)法定婚齡，但由于乙申請宣告婚姻無效時法定的無效婚姻情形已經(jīng)消失，因此對乙的請求不予支持。39、童某與王某簽訂了一份加工承攬合同，由王某向童某提供一防盜門。童某因?qū)⒄{(diào)至另一城市工作，故將這一防盜門轉(zhuǎn)手給趙某，趙某使用幾天后，發(fā)現(xiàn)該防盜門有瑕疵，而王某向趙某要求支付報酬，對此趙某可如何作為A、不能向童某提出抗辯B、不能向王某提出抗辯C、可以向王某提出抗辯D、只能向童某提出抗辯【參考答案】：C【解析】：根據(jù)合同法第85條的規(guī)定，債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。40、根據(jù)有關(guān)司法解釋，人民法院規(guī)定了民事訴訟當(dāng)事人舉證期限，下列哪一說法符合有關(guān)司法解釋的規(guī)定A、舉證期限一經(jīng)確定，在任何情況下，當(dāng)事人都不可以申請延長舉證期限B、當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)確有困難的，經(jīng)法院允許，可以適當(dāng)延長舉證期限，但只允許延長一次C、當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)確有困難的，經(jīng)法院允許，可以適當(dāng)延長舉證期限，延長舉證期限后，當(dāng)事人提交證據(jù)材料還有困難的，當(dāng)事人可以再次提出延期申請，是否準(zhǔn)許由人民法院決定D、當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)確有困難的，可以多次申請延長舉證期限，但自第二次申請起，是否準(zhǔn)許由上級人民法院決定【參考答案】：C【解析】：本題考查民事訴訟中當(dāng)事人舉證期限的知識。根據(jù)最高法院民訴解釋第七十六條規(guī)定，人民法院對當(dāng)事人一時不能提交證據(jù)的，應(yīng)根據(jù)具體情況，指定其在合理期限內(nèi)提交。當(dāng)事人在指定期限內(nèi)提交證據(jù)確有困難的，應(yīng)在指定期限屆滿之前，向人民法院申請延期。延長的期限由人民法院決定。故選項Ａ為錯誤說法。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十六條規(guī)定，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長舉證期限。當(dāng)事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準(zhǔn)許由人民法院決定。故本題中只有選項Ｃ符合該司法解釋的規(guī)定。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、1992年3月4日清晨，吳某發(fā)現(xiàn)一頭懷胎的母牛躺在自家的院子內(nèi)，經(jīng)仔細(xì)辨認(rèn)，確信該牛并非同村人所飼養(yǎng)，便將該牛拴在自家院內(nèi)，并向人打探失主，未能尋找到牛的主人。后吳某看到這頭牛即將臨產(chǎn)，便對此牛精心飼養(yǎng)，添加許多精制食料。母牛分娩時出現(xiàn)難產(chǎn)，危及母牛和牛犢兩條性命，遂迅速請來獸醫(yī)給予診治，致母牛順利地生下一牛犢。3個月過后，該牛的主人鄰村村民于某來到吳某家，向吳某說明此牛系被他人偷盜而丟失，并向吳某索要母牛和牛犢。吳某提出自己為飼養(yǎng)母牛和牛犢，支出飼料費100元，支出醫(yī)療費90元，要求于某給予補償。于某聽后則聲稱，飼料費可以補償100元，醫(yī)療費不能補償，因為吳某飼養(yǎng)牛所用飼料太精細(xì)，牛是被他人偷出來的，若在家中，母牛是不會難產(chǎn)的。雙方爭執(zhí)不下，吳某于1992年12月23日起訴。就本案而言，下列說法正確的是：A、吳某應(yīng)將母牛和牛犢歸還于某B、吳某為于某飼養(yǎng)母牛的行為屬于無因管理，于某應(yīng)給付吳某因此而支出的飼料費及醫(yī)療費共190元C、吳某應(yīng)將母牛歸還于某，而牛犢歸吳某所有D、于某除給付吳某因無因管理而支出的飼料費及醫(yī)藥費外，還支付吳某一定的勞務(wù)報酬【參考答案】：A,B【解析】：【解析】：根據(jù)《民法通則》第93條規(guī)定：沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用?！睹裢ㄒ庖姟返?32條規(guī)定：民法通則第93條規(guī)定的管理人或者服務(wù)人可以要求受益人償付的必要費用，包括在管理或者服務(wù)活動中直接支出的費用，以及在該活動中受到的實際損失。所以吳某是進(jìn)行了無因管理的行為，可以要求支付飼料費和醫(yī)療費。同時《民法通則》第92條規(guī)定：沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人?！睹裢ㄒ庖姟返?31條規(guī)定：返還的不當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孽息。利用不當(dāng)?shù)美〉玫钠渌?，扣除勞?wù)管理費用后，應(yīng)當(dāng)予以收繳。所以吳某應(yīng)當(dāng)將母牛和牛犢歸還給于某。依此，AB項是正確答案。3、按照保險利益原則，下列哪些當(dāng)事人的投保行為無效?A、某甲為自己購買的一注彩票投保B、某乙為自己即將出生的女兒購買人壽險C、某丙為屋前的一棵國家一級保護(hù)樹木投保D、某丁為自己與女友的戀愛關(guān)系投?！緟⒖即鸢浮浚篈,B,D【解析】：解析]保險利益是指投保人對保險標(biāo)的具有的法律上承認(rèn)的利益。沒有保險利益，保險合同便不能生效。根據(jù)《保險法》第12條規(guī)定，可知，保險利益的成立須具備三個要件：（1）必須是法律上承認(rèn)的利益，即合法利益；（2）必須是經(jīng)濟(jì)上的利益，即嫩購用金錢估計；（3）必須是確定的利益。題中，A項彩票是否中獎還不確定，某甲對彩票的利益也就是不確定的，由此某甲對彩票不具有保險利益；B項胎兒還不是民事主體，還不具有法律上承認(rèn)的利益--保險利益；C項戀愛關(guān)系不是法律關(guān)系，某丁對之不具有保險利益。因此ABD為應(yīng)選項。4、李某去廣東出差，晚上住在星辰旅館。由于旅館的門鎖長期未更換，很容易被撬開，但李某并未發(fā)覺這一事實，回到賓館后，鎖上門，由于旅途勞累，倒在床上就睡著了。醒來后，發(fā)覺手機、錢包被偷，于是匆忙報警。關(guān)于本案侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)，下列說法正確的是：A、星辰旅館未盡到安全保障義務(wù)，應(yīng)當(dāng)對李某的全部損失承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任B、小偷應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任C、星辰旅館未盡到安全保障義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任D、李某自己也有過錯，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任【參考答案】：B,C【解析】：根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第37條第2款的規(guī)定，賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。|學(xué)/法\網(wǎng)|在本題中，由于有第三人，即小偷的行為，導(dǎo)致李某的財產(chǎn)損失，應(yīng)由小偷來承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但同時，星辰旅館未盡到安全保障義務(wù)，也要承擔(dān)相應(yīng)的補充侵權(quán)責(zé)任，故AD錯誤，BC正確。5、我國是《伯爾尼公約》的締約國，因此，應(yīng)遵守《伯爾尼公約》的有關(guān)規(guī)定，《伯爾尼公約》規(guī)定：。A、各國在著作權(quán)保護(hù)方面給予其他成員國國民最惠國待遇B、凡出版的作品必須在首次出版時在每一份復(fù)制品上都加注“版權(quán)標(biāo)記”后，才能享有公約的國際保護(hù)C、作品的版權(quán)保護(hù)依各成員國國內(nèi)法D、各成員國提供的著作權(quán)保護(hù)不能低于公約規(guī)定的最低限度【參考答案】：C,D【解析】：版權(quán)保護(hù)依各成員國國內(nèi)法又稱版權(quán)獨立原則或獨立保護(hù)原則，雖然作品可以自動在全體成員國獲得著作權(quán)，但權(quán)利的范圍、保護(hù)的期限各有不同，未形成統(tǒng)一的實體規(guī)范，仍依各國國內(nèi)法。《伯爾尼公約》采用此原則。由于規(guī)定了獨立保護(hù)原則，必然產(chǎn)生基于國內(nèi)法對作品保護(hù)水平參差不齊的問題，為了協(xié)調(diào)這種狀況，公約確定了最低限度保護(hù)原則?！恫疇柲峁s》的首要原則就是國民待遇原則，即在著作權(quán)保護(hù)方面給予其他成員國國民不低于本國國民的待遇。加注“版權(quán)標(biāo)記”的做法是《世界版權(quán)公約》采取的原則，即非自動保護(hù)原則。而《伯爾尼公約》恰恰相反，規(guī)定作品在完成時就自動享有著作權(quán)，無須履行任何手續(xù)，稱為自動保護(hù)原則。《伯爾尼公約》的四大基本原則是：國民待遇原則、自動保護(hù)原則、獨立保護(hù)原則和最低保護(hù)限度原則。6、下列說法不正確的是（）A、甲將舊的電視機修好，放置路邊，希望有人拿走使用。第2天乙發(fā)現(xiàn)這臺電視機，就拿回家自己使用。乙按照贈與合同取得所有權(quán)B、甲買了十條大魚放生。乙雇用丙打魚，打到其中一條。丙取得該魚所有權(quán)C、甲蓋房，誤將乙的石塊當(dāng)作自己的石塊打了地基，乙發(fā)現(xiàn)，可要求甲歸還石塊所有權(quán)D、甲有天然奇石一塊，不慎丟失。乙以為無主物撿回家，配以基座，陳列于客廳。乙因加工取得該石所有權(quán)【參考答案】A,B,C,D【解析】（1）乙乃是依先占取得所有權(quán)。因為甲將電視機棄置路邊，乃拋棄所有權(quán)行為，自此時起，該電視機為無主物,故先占該物者可原始取得所有權(quán)。而贈與關(guān)系則須受贈人為特定的相對人，而且，因贈與而取得所有權(quán)為繼受取得。本案中并非如此。故A不正確。（2）乙是占有人，丙是占有輔助人，故應(yīng)當(dāng)由乙依照先占取得該魚所有權(quán)。所以B不正確。（3）甲因附合取得了石塊所有權(quán)，但應(yīng)對乙給予賠償。地基不能拆除，不是物理上不能拆除，而是經(jīng)濟(jì)上不合理。故C不正確。（4）奇石配一個基座，還不能算是加工，因此D項不正確。加工，是一物的變形。況且，即使加工，也只有在新增價值超過原物價值之時，加工人才能取得加工物所有權(quán)。7、下列侵犯著作權(quán)的行為中，哪些可能承擔(dān)刑事責(zé)任？A、制作出售假冒他人署名的美術(shù)作品的B、未經(jīng)表演者許可，從現(xiàn)場直播或者公開傳送其現(xiàn)場表演，或者錄制其表演的C、剽竊、抄襲他人作品的D、銷售侵權(quán)復(fù)制品的【參考答案】：A,D【解析】：本題考查著作權(quán)侵權(quán)行為的法律責(zé)任。著作權(quán)法第46條規(guī)定，“有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任：（一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的；（二）未經(jīng)合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當(dāng)作自己單獨創(chuàng)作的作品發(fā)表的；（三）沒有參加創(chuàng)作，為謀取個人名利，在他人作品上署名的；（四）歪曲、篡改他人作品的；（五）剽竊他人作品的；（六）未經(jīng)著作權(quán)人許可，以展覽、攝制電影和以類似攝制電影的方法使用作品，或者以改編、翻譯、注釋等方式使用作品的，本法另有規(guī)定的除外：（七）使用他人作品，應(yīng)當(dāng)支付報酬而未支付的：（八）未經(jīng)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，出租其作品或者錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外；（九）未經(jīng)出版者許可，使用其出版的圖書、期刊的版式設(shè)計的：（十）未經(jīng)表演者許可，從現(xiàn)場直播或者公開傳送其現(xiàn)場表演，或者錄制其表演的：（十一）其他侵犯著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益的行為。”第47條規(guī)定，“有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；同時損害公共利益的，可以由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，并可處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的，本法另有規(guī)定的除外；（二）出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；（三）未經(jīng)表演者許可，復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的，本法另有規(guī)定的除外；（四）未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的。本法另有規(guī)定的除外；（五）未經(jīng)許可，播放或者復(fù)制廣播、電視的，本法另有規(guī)定的除外；（六）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；（七）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品等的權(quán)利管理電子信息的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；（八）制作、出售假冒他人署名的作品的。”據(jù)此，AD為正確選項。BC屬于8、某旅行社導(dǎo)游李某帶團(tuán)游覽一處地勢險峻的景點時，眾人爭相拍照，李某來提示注意安全，該團(tuán)游客崔某不慎將唐某撞下陡坡摔傷。下列哪些選項是正確的?A、旅行社對損害結(jié)果不承擔(dān)賠償責(zé)任B、崔某應(yīng)當(dāng)對唐某承擔(dān)賠償責(zé)任C、旅行社應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補充賠償責(zé)任D、李某應(yīng)當(dāng)對唐某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任【參考答案】B,C【考點】安保義務(wù)人的補充賠償責(zé)任、職務(wù)侵權(quán)責(zé)任【解析】《侵權(quán)責(zé)任法》第37條規(guī)定：“賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任?！本唧w到本題中，旅行社屬于在經(jīng)營活動中具有安全保障義務(wù)的經(jīng)營者，在其從事經(jīng)營活動的過程中，應(yīng)當(dāng)盡到合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)。但是，據(jù)為旅行社導(dǎo)游的李某，在帶團(tuán)游覽一處地勢險峻的景點時，對于爭相拍照的游人，并未提示注意安全，導(dǎo)致了該團(tuán)游客崔某不慎將唐某撞下陡坡摔傷。根據(jù)上述規(guī)定可知，對于唐某的損失，首先作為侵權(quán)人的崔某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損失。因為唐某被撞下山坡是由于崔某的“不慎”行為弓1起的。其次旅行社未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)，其應(yīng)當(dāng)在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的補充賠償責(zé)任。據(jù)此，選項BC正確。還要注意的是，唐某的人身損害雖然是由于旅行社導(dǎo)游李某未盡安全注意義務(wù)造成的，但是李某卻不用直接對唐某承擔(dān)損失，因為根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第34條的規(guī)定：“用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；勞務(wù)派遣單位有過錯的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任?！笨芍鳛槔钅彻椭鞯穆眯猩鐟?yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。9、張某于2000年3月成立一家個人獨資企業(yè)。同年5月，該企業(yè)與甲公司簽訂一份買賣合同，根據(jù)合同，該企業(yè)應(yīng)于同年8月支付給甲公司貨款l5萬元，后該企業(yè)一直未支付該款項。2001年1月該企業(yè)解散。2003年5月，甲公司起訴張某，要求張某償還上述15萬元債務(wù)。下列有關(guān)該案的表述哪些是錯誤的?（）。A、因該企業(yè)已經(jīng)解散，甲公司的債權(quán)已經(jīng)消滅B、甲公司可以要求張某以其個人財產(chǎn)承擔(dān)15萬元的債務(wù)C、甲公司請求張某償還債務(wù)已超過訴訟時效，其請求不能得到支持D、甲公司請求張某償還債務(wù)的期限應(yīng)于2003年1月屆滿【參考答案】A,C,D【考點】個人獨資企業(yè)解散后債務(wù)的清償【解析】根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第2條：“本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體?！钡?8條：“個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅?！薄菊f明】歷年司法考試的高頻考點，請考生復(fù)習(xí)時熟練掌握10、甲將一幅名畫出售給乙，并約定一個月后交付。丙知道甲出售名畫后，愿出比乙更高的價格購買。甲便將該畫賣給丙，并當(dāng)場交付該畫與丙，但丙未付款。在此種情況下，下列判斷哪些是正確的？A、乙有權(quán)要求丙將該畫交付給自己，因為其與甲的買賣合同成立在先B、乙有權(quán)要求甲交付該畫，甲應(yīng)當(dāng)向丙請求返還該畫，而丙亦應(yīng)當(dāng)返還C、乙無權(quán)要求丙交付該畫D、乙有權(quán)要求甲承擔(dān)違約責(zé)任【參考答案】：C,D【解析】：本題考債權(quán)的平等性特征。債權(quán)區(qū)別于物權(quán)的特征之一就是具有平等性，也就是說，它允許一物數(shù)賣的情況出現(xiàn)。此時，先取得標(biāo)的物者應(yīng)得到保護(hù)，未取得標(biāo)的物者則可向出賣人主張違約救濟(jì)。CD當(dāng)選。11、甲乙兩公司因貨物買賣合同發(fā)生糾紛：甲公司根據(jù)合同仲裁條款向丙仲裁委員會申請仲裁。后經(jīng)仲裁庭審理，最終作出裁決，由乙公司一個月內(nèi)支付所欠貨款。根據(jù)此情況，以下說法中哪些是錯誤的?（）A、乙公司認(rèn)為仲裁員在仲裁該案時應(yīng)予回避而未回避，則可以此為理由向人民法院申請撤銷裁決B、乙公司向法院對同一爭議事項起訴，法院對此進(jìn)行受理C、裁決一旦作出，丙仲裁委員會不得隨意重新審查所裁事項D、如甲乙協(xié)議一致，可以放棄已有仲裁裁決，而重新訂立仲裁協(xié)議，向其他仲裁機構(gòu)再申請仲裁【參考答案】B,D【解析】BD。本題考查仲裁裁決的特點。仲裁裁決具有終局性，所以一旦作出，不能輕易改變，如果改變，也要有法定原因，通過申請撤銷仲裁裁決等形式才可以，所以A項正確。當(dāng)事人不得就已經(jīng)裁決的事項再行申請仲裁，也不得就此提起訴訟，B項錯誤。仲裁機構(gòu)不得隨意變更已生效的仲裁裁決，C項正確；其他任何機關(guān)或個人均不得變更仲裁裁決，D項錯誤。12、2003年5月20日，美籍華人王某在美國就某實用新型提出專利申請后，2004年1月4日，又向中國專利部門提出該實用新型的專利申請，并書面聲明要求優(yōu)先權(quán)。2003年5月21日，中國公民陳某以同樣的實用新型向國家專利部門申請專利，并于當(dāng)日寄出了申請文件，該申請文件于2003年5月25日到達(dá)國務(wù)院專利行政部門。則以下說法正確的是：（）A、王某享有優(yōu)先權(quán)，其實用新型的專利申請視為2003年5月20日提出B、根據(jù)申請在先的原則，應(yīng)先審查王某的專利申請C、陳某和王某都可以在被授予實用新型專利權(quán)之前隨時撤回專利申請D、陳某的實用新型專利申請日為國務(wù)院專利行政部門收到專利申請文件之日即2003年5月25日【參考答案】A,B,C【解析】根據(jù)《專利法》第29條第l款的規(guī)定，發(fā)明或者實用新型的國際優(yōu)先權(quán)的保護(hù)期間為12個月，故A、B項正確。根據(jù)《專利法》第32條的規(guī)定，申請人可以在被授予專利權(quán)之前隨時撤回其專利申請，故C項正確。根據(jù)《專利法》第2B條的規(guī)定，如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日，故D項錯誤，陳某的申請日應(yīng)為2003年5月21日（寄出的郵戳日）。13、根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，在企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序中，債權(quán)人可以組成債權(quán)人會議，討論通過破產(chǎn)的處理和方案或者和解協(xié)議。債權(quán)人會議決定事項的具體要求有哪些？A、債權(quán)人會議討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案，應(yīng)由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人的過半數(shù)通過B、債權(quán)人會議討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案，表決同意通過的半數(shù)的債權(quán)人所代表的債權(quán)額必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2／3以上C、債權(quán)人會議通過和解協(xié)議，必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2／3以上D、債權(quán)人會議通過和解協(xié)議，必須占債權(quán)總額的半數(shù)以上【參考答案】：B,C【解析】：《企業(yè)破產(chǎn)法》第16條14、甲公司訴乙公司合同糾紛案，南山市S縣法院進(jìn)行了審理并作出駁回甲公司訴訟請求的判決，甲公司未提出上訴。判決生效后，甲公司因收集到新的證據(jù)申請再審。下列哪些選項是正確的？（）。A、甲公司應(yīng)當(dāng)向S縣法院申請再審B、甲公司應(yīng)當(dāng)向南山市中級法院申請再審C、法院應(yīng)當(dāng)適用一審程序再審本案D、法院應(yīng)當(dāng)適用二審程序再審本案【參考答案】B,D15、自然人的住所是一個人以久住的意思而居住的某一處所。雖然各國一般規(guī)定一個人只能有1個住所，但各國關(guān)于住所的法律規(guī)定不同，自然人的住所也會發(fā)生沖突，我國法律規(guī)定：A、當(dāng)事人有幾個住所的，以后取得的住所為準(zhǔn)B、當(dāng)事人有幾個住所的，以當(dāng)事人現(xiàn)在居住地為準(zhǔn)C、當(dāng)事人有幾個住所的，以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的住所為準(zhǔn)D、當(dāng)事人住所不明或者不能確定的，以當(dāng)事人的經(jīng)常居住地為住所【參考答案】：C,D【解析】：《民通意見》第183條規(guī)定：當(dāng)事人的住所不明或者不能確定的，以其經(jīng)常居住地為住所。當(dāng)事人有幾個住所的，以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所為住所。以后取得的住所和以當(dāng)事人現(xiàn)在居住地為住所的做法也是解決住所沖突的常見做法，但我國采用了更為靈活的規(guī)定，以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的住所為準(zhǔn)。我國解決住所積極沖突的原則是最密切聯(lián)系，解決住所消極沖突的原則是經(jīng)常居住地。16、下列關(guān)于證據(jù)的審核和認(rèn)定，法院做法正確的有哪些?（）A、國家機關(guān)、社會團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證B、證人提供的對與其有親屬關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言C、人民法院委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論，當(dāng)事人沒有足以反駁的證據(jù)和理由的，可以認(rèn)定其證明力D、因證據(jù)的證明力無法判斷導(dǎo)致爭議事實難以認(rèn)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集相關(guān)證據(jù)【參考答案】A,B,C【解析】參見《民訴證據(jù)規(guī)定》第71、73、77條。17、下列屬于合法有效的附條件的民事法律行為的是。A、“如我女兒能在國外延長居留，房子就借給你住”B、“如你能每天接送殘疾人上班，該車就歸你”，C、“如你能保證三年內(nèi)不結(jié)婚，就贈金1萬元”D、“如你能將他家彩電砸了，就贈你1000元?！薄緟⒖即鸢浮浚篈,B【解析】：C項所附條件干涉了他人的婚姻自由，D項所附的條件為違法行為，故均為無效的民事行為。18、某俄羅斯所有的國際列車從莫斯科開往中國哈爾濱。列車尚在俄羅斯境內(nèi)，美國公民甲在搬動行李時，不慎砸傷了下鋪的德國公民乙。火車到達(dá)哈爾濱時，乙向哈爾濱市法院提起了訴訟，要求甲賠償損失，甲應(yīng)訴。關(guān)于本案，下列說法錯誤的是：（）A、由哈爾濱市法院將案件移送給莫斯科市法院審理B、本案是在俄羅斯的列車上發(fā)生的，應(yīng)適用俄羅斯民事訴訟法審理C、應(yīng)由甲、乙協(xié)商適用美國或德國民事訴訟法D、如雙方不能達(dá)成協(xié)議，應(yīng)適用中國民事訴訟法審理【參考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。涉外案件的管轄，中國法院根據(jù)牽連管轄，可以對案件行使管轄權(quán)。在我國法院進(jìn)行訴訟。訴訟程序適用中國民事訴訟法，當(dāng)事人對此沒有協(xié)議空間。19、劉某與甲公司于2003年8月簽訂商品房預(yù)售合同，合同約定，甲公司將一套商品房以60萬元的價格出售給劉某。合同簽訂后，劉某支付了房款。2004年10月，房屋竣工后，劉某才發(fā)現(xiàn)，該套商品房已作為拆遷補償安置房補給了謝某。劉某遂與謝某、甲公司發(fā)生糾紛。2005年11月，劉某訴至法院。下列表述不正確的有：A、劉某有權(quán)主張優(yōu)先獲得該套房屋B、劉某有權(quán)主張撤銷房屋買賣合同C、劉某有權(quán)主張解除房屋買賣合同D、劉某有權(quán)主張甲公司返還已付房款，并承擔(dān)不超過已付購房款1倍的賠償責(zé)任【參考答案】：A,B【解析】：根據(jù)《商品房解釋》第7條第1款規(guī)定：“拆遷人與被拆遷人按照所有權(quán)調(diào)換形式訂立拆遷補償安置協(xié)議，明確約定拆遷人以位置、用途特定的房屋對被拆遷人予以補償安置，如果拆遷人將該補償安置房屋另行出賣給第三人，被拆遷人請求優(yōu)先取得補償安置房屋的，應(yīng)予支持?！币虼?，A選項錯誤。根據(jù)《商品房解釋》第9條規(guī)定：“出賣人訂立商品房買賣合同時，具有下列情形之一，導(dǎo)致合同無效或者被撤銷、解除的，買受人可以請求返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任：（一）故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明；（二）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實；（三）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實?！北绢}中，甲公司隱瞞了所售房屋為拆遷補償安置房屋，構(gòu)成了欺詐，劉某有權(quán)主張撤銷合同。但該撤銷權(quán)的期間為一年，自劉某知道該撤銷事由之日起至其起訴之時已過了一年除斥期間，故劉某無權(quán)撤銷該合同，B選項錯誤。由于被拆遷人享有優(yōu)先獲得房屋的權(quán)利，故劉某所簽訂合同的目的已經(jīng)落空，劉某有權(quán)主張解除合同，并主張賠償，CD選項正確，本題答案為AB選項。20、對于在仲裁中申請財產(chǎn)保全問題，下列說法，正確的有A、因B研究所的行為或者其他原因，可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行，A工廠可以申請財產(chǎn)保全B、C市仲裁委員會可以依職權(quán)對B研究所采取財產(chǎn)保全措施C、如果A工廠申請財產(chǎn)保全有錯誤，A工廠應(yīng)當(dāng)賠償B研究所因財產(chǎn)保全所遭受的損失D、如果A工廠申請財產(chǎn)保全有錯誤，對B研究所因財產(chǎn)保全而遭受的損失，C市仲裁委員會也負(fù)賠償責(zé)任【參考答案】：A,C【解析】：考查仲裁中的財產(chǎn)保全。《仲裁法》第28條規(guī)定：一方當(dāng)事人因另一方當(dāng)事人的行為或者其他原因，可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的，可以申請財產(chǎn)保全。當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定提交人民法院。申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。財產(chǎn)保全措施由人民法院采取，申請有誤，仲裁委員會無義務(wù)負(fù)賠償責(zé)任，B、D項不正確。適用案件和民事訴訟一樣，只是執(zhí)行機構(gòu)一律為法院。21、破產(chǎn)程序終結(jié)后二年內(nèi)發(fā)現(xiàn)的破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)請求權(quán)應(yīng)按下列哪些選項去行使？（）。A、由破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門行使B、由人民法院行使C、追回的財產(chǎn)，由人民法院按企業(yè)破產(chǎn)法有關(guān)規(guī)定清償D、如財產(chǎn)較少，人民法院認(rèn)為無再行分配的必要，由人民法院將其上交國庫【參考答案】B,C,D【考點】破產(chǎn)財產(chǎn)的追加分配【解析】《企業(yè)破產(chǎn)法》第123條規(guī)定，自破產(chǎn)程序依照本法第四十三條第四款或者第一百二十條的規(guī)定終結(jié)之日起二年內(nèi)，有下列情形之一的，債權(quán)人可以請求人民法院按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案進(jìn)行追加分配：(一)發(fā)現(xiàn)有依照本法第三十一條、第三十二條、第三十三條、第三十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)追回的財產(chǎn)的；(二)發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人有應(yīng)當(dāng)供分配的其他財產(chǎn)的。有前款規(guī)定情形，但財產(chǎn)數(shù)量不足以支付分配費用的，不再進(jìn)行追加分配，由人民法院將其上交國庫。故本題選BCD22、張某欲賣一頭牛，他以廣告的形式發(fā)出要約是否可以?下列關(guān)于要約與要約邀請的表述是否正確?()A、要約是針對特定當(dāng)事人的，廣告是針對不特定當(dāng)事人的，因此，張某不能以廣告的形式發(fā)出要約，只能以廣告的形式發(fā)出要約邀請B、要約既可以針對特定的當(dāng)事人，也可以針對不特定的當(dāng)事人，張某可以廣告的形式發(fā)出要約C、要約的一個重要特征，是把最終成立合同的權(quán)利交給了受要約人D、要約邀請的一個重要特征，是把最終成立合同的權(quán)利留給要約人自己【參考答案】：B,C,D【解析】：【解析】：：(1)《合同法》第15條規(guī)定，要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。因此，排除A項，肯定B項。(2)受要約人有承諾權(quán)，可行使承諾權(quán)而成立合同，因此C項正確。(3)要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。他人向自己發(fā)出要約，要約邀請人可以承諾，也可以不承諾，因此，D項正確。23、下列有關(guān)證券交易方式的說法正確的是：（）A、采用公開的集中競價B、采用價格優(yōu)先的原則C、采用時間優(yōu)先的原則D、采用紙面形式【參考答案】A,B,C【解析】對于證券交易的方式，證券法規(guī)定必須采用公開的集中競價交易方式，實行價格優(yōu)先、時間優(yōu)先的原則：(1)集中競價。競價交易，是多個買主與賣主之間，出價最低的賣主與進(jìn)價最高的買主達(dá)成交易。公開的集中競價，則是所有有關(guān)購售該證券的買主和賣主集中在證券交易所內(nèi)公開申報、競價交易，每當(dāng)買賣雙方出價相吻合就構(gòu)成一筆買賣，交易依買賣組連續(xù)進(jìn)行，每個買賣組形成不同的價格。有關(guān)集中競價交易的操作程序、成交辦法、交易單位、交易價格升降單位、交易的清算交割日期等項證券交易運作規(guī)則，由證券交易所制定，報中國證監(jiān)會批準(zhǔn)。(2)價格優(yōu)先，是指同時有兩個或兩個以上的買(賣)方進(jìn)行買賣同種證券時，買方中出價最高者，應(yīng)處在優(yōu)先購買的地位；而賣方中出價最低者，應(yīng)處在優(yōu)先賣出的地位。(3)時間優(yōu)先，是指出價相同時，以最先出價者優(yōu)先成交。(4)證券交易當(dāng)事人買賣的證券可以采用紙面形式或者中國證監(jiān)會規(guī)定的其他形式。故ABC為當(dāng)選答案。24、2008年2月，李某獲得一項發(fā)明專利，同年11月，李某發(fā)現(xiàn)和悅公司制造的產(chǎn)品與其發(fā)明專利相同，于是向法院提起侵權(quán)之訴．則和悅公司在訴訟中可以下列哪些作為抗辯其不構(gòu)成侵權(quán)的理由？A、和悅公司證明其實施的技術(shù)或者設(shè)計屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計的B、和悅公司證明其專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的C、和悅公司證明其在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的D、和悅公司證明其為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是末經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，并能證明能證明該產(chǎn)品合法來源【參考答案】：A,B,C【解析】：根據(jù)《專利法》第62條的規(guī)定，在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實施的技術(shù)或者設(shè)計屬于硯有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)．所以A選項符合本法條的要求，當(dāng)選．《專利法》第69條規(guī)定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：(一)專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的：(二)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的：(三)臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的(四)專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的：(五)為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的．B選項屬于上述第(四)項的規(guī)定，不視為侵權(quán)，當(dāng)選．C選項屬于上述第(二)項規(guī)定的情形，不視為侵權(quán)，當(dāng)選．第70條規(guī)定，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是末經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任．可見D選項的情形是構(gòu)成專利侵權(quán)的，只是可以免除侵權(quán)責(zé)任，所以D選項不能作為和悅公司抗辯侵權(quán)的理由，不當(dāng)選．25、基層法院審判員小李的下列哪些做法是不正確的?A、對王大媽與劉老漢離婚一案，沒有公開的宣告判決書B、宣告判決時，有時因為忙，沒有告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴的期限和上訴的法院C、在開庭審理過程中，限制一方當(dāng)事人的發(fā)言時間D、沒有告知離婚案件雙方當(dāng)事人在判決發(fā)生法律效力后才能另行結(jié)婚【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《民事訴訟法》第10條規(guī)定：人民法院審理民事案件，依照法律規(guī)定實行合議、回避、公開審判和兩審終審制度。第134條規(guī)定：人民法院對公開審理或者不公開審理的案件，一律公開宣告判決。當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)發(fā)送判決書；定期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書。宣告判決時，必須告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的法院。宣告離婚判決，必須告知當(dāng)事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚。依此，ABCD項均為正確答案。26、根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，對票據(jù)上有偽造、變造的簽章時，下列哪些說法正確（）A、在變造之前簽章的人，對原記載事項負(fù)責(zé)B、在變造之后簽章的人，對變造之后的記載事項負(fù)責(zé)C、不能辨別是在票據(jù)被變造之前或者之后簽章的，視同在票據(jù)變造之后簽章D、票據(jù)上有偽造、變造的簽章時，該票據(jù)即視為無效票據(jù)【參考答案】A,B【解析】本題考查票據(jù)法上的相關(guān)規(guī)定?！镀睋?jù)法》第14條規(guī)定：“票據(jù)上的記載事項應(yīng)當(dāng)真實，不得偽造、變造。偽造、變造票據(jù)上的簽章和其他記載事項的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。票據(jù)上有偽造、變造的簽章的，不影響票據(jù)上其他真實簽章的效力。票據(jù)上其他記載事項被變造的，在變造之前簽章的人，對原記載事項負(fù)責(zé)；在變造之后簽章的人，對變造之后的記載事項負(fù)責(zé)；不能辨別是在票據(jù)被變造之前或者之后簽章的，視同在變