2022-2023學年浙江省衢州市成考專升本民法自考模擬考試(含答案)

2022-2023學年浙江省衢州市成考專升本民法自考模擬考試(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、案例分析題(20題)1.2009年5月，某縣電力公司經(jīng)批準架設(shè)的高壓電線路，與某甲的私有平房屋之間垂直距離大于4米。2011年4月，某甲未經(jīng)當?shù)赜嘘P(guān)部門批準，將平房加蓋為三層半樓房，東邊三樓陽臺與高壓電線之間最近的距離只有40厘米，當?shù)仉娏Σ块T對某甲的翻建行為未加阻止。2011年7月，某乙到某甲家中度暑假，于晚上在陽臺乘涼時，被高壓電路所吸而觸電受傷。經(jīng)過某縣人民法院法醫(yī)鑒定，其傷情屬于重傷范圍。同年9月某乙向某縣法院起訴，要求電力公司承擔責任。

問：（1）電力公司是否應(yīng)該承擔責任，其歸責原則是什么?

（2）某甲是否應(yīng)當承擔責任，其歸責原則是什么?

2.甲、乙二人擬共同經(jīng)營一家洗衣店，平均出資購買一套洗衣機房設(shè)備，洗衣店建成營運之后半年，洗衣機設(shè)備出現(xiàn)故障。甲找到一位機械師丙進行維修，維修費為2萬元。修好之后，甲僅向丙支付l萬元，要求丙向乙索要剩余的1萬元，理由是，自己僅就其出資份額承擔債務(wù)。丙多次向甲索要剩余維修費均遭拒絕，無奈訴至法院。問：丙能否向法院請求由甲支付剩余的1萬元維修費?為什么?

3.某日，張女士乘坐一輛無人售票公交車去上班。當時車上很擁擠，張女士只好站在門口的臺階上。當汽車駛離車站約20米處時，駕駛員甲見有乘客招手要上車，在未提醒張女士注意的情況下打開了車門。張女士為避免被甩出車外，情急之下抓住了站在她身邊的乘客乙，致使乙肩上的背包滑落，包中的數(shù)碼相機摔壞。乙要求張女士賠償。張女士認為，損失是由于駕駛員甲的過錯引起的，應(yīng)由甲來賠償。問：

（1）張女士的行為是否構(gòu)成緊急避險?為什么?

（2）乘客乙的損失應(yīng)該由誰來賠償?為什么?

4.某村村民甲唆使村民乙的兒子丙(12歲)將丁家狼狗放出，咬傷了同村老人戊，戊在住院治療期間先立了一份自書遺囑，將房屋三間留給長子，1萬元存款留給次子，后覺得長子孝順，又立代書遺囑，將全部財產(chǎn)留給長子，長子為人忠厚，考慮到其弟弟無勞動能力且無其他生活來源，勸其父親，戊再立錄音遺囑，將全部財產(chǎn)留與次子，臨終前。戊又立口頭遺囑，將全部財產(chǎn)留給某小學，上述遺囑均具形式要件。

問：(1)戊死亡的民事責任應(yīng)由誰承擔?為什么?

(2)上述哪份遺囑有效?為什么?

5.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀念相。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客。其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。賀某在買掛歷的過程中，發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像也在其中，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害，賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應(yīng)于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查，認定上述事實屬實。問：

(1)本案中于某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?說明理由。

(2)法院應(yīng)怎樣判決?

6.2009年5月，某縣電力公司經(jīng)批準架設(shè)的高壓電線路，與某甲的私有平房屋之間垂直距離大于4米。2011年4月，某甲未經(jīng)當?shù)赜嘘P(guān)部門批準，將平房加蓋為三層半樓房，東邊三樓陽臺與高壓電線之間最近的距離只有40厘米，當?shù)仉娏Σ块T對某甲的翻建行為未加阻止。2011年7月，某乙到某甲家中度暑假，于晚上在陽臺乘涼時，被高壓電路所吸而觸電受傷。經(jīng)過某縣人民法院法醫(yī)鑒定，其傷情屬于重傷范圍。同年9月某乙向某縣法院起訴，要求電力公司承擔責任。問：(1)電力公司是否應(yīng)該承擔責任，其歸責原則是什么?(2)某甲是否應(yīng)當承擔責任，其歸責原則是什么?

7.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人，維修費屬于合伙債務(wù)，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務(wù)屬連帶責任，債權(quán)人得就全部債權(quán)要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕，應(yīng)當全部支付維修費，事后再向乙追償。

8.2002年9月9日王某在乘渡輪時，該渡輪遇大浪而沉沒，王某在事故中失蹤。王某后作為死亡處理，死亡保險金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了，就把丈夫婚前的財產(chǎn)，包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆，自己則返回娘家。過了兩年，在律師的指點下，陳某向縣人民法院提出申請，要求宣告其夫王某死亡。法院在調(diào)查后，于2005年10月15日宣告王某死亡。陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財產(chǎn)分給其父母和陳某，王某承包的責任田也被鄉(xiāng)政府收回。2005年11月6日，王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起，以后就留在溫州學技術(shù)，也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結(jié)婚，財產(chǎn)被分光，田地也被收回，他想挽回這些損失?？伤姆课葜皇栈貎砷g，地也收不回來，妻子更不愿回來。問：

根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，應(yīng)該如何處理此事?

9.某甲是一位養(yǎng)牛專業(yè)戶，一日某甲的一頭奶牛生了重病，醫(yī)治數(shù)日未有好轉(zhuǎn)，某甲害怕該牛的病有傳染性，一旦傳染給其他的牛，損失將會很慘重，因此某甲便將該牛拋棄在野外。某乙賣完?；丶彝窘?jīng)此地時，發(fā)現(xiàn)了該病牛。某乙將該牛拉回自家中，經(jīng)過精心喂養(yǎng)和醫(yī)治，此牛病愈且成為了一頭高產(chǎn)奶牛。事后，某甲聽說此事，要求某乙將牛還給他，他愿如數(shù)支付某乙喂養(yǎng)該牛期間的合理費用，某乙回應(yīng)，給出什么樣的條件也堅決不答應(yīng)返還該牛。問：(1)某甲的要求是否合理?為什么?(2)某乙的態(tài)度是否合法?為什么?

10.本案中，李某應(yīng)作何賠償?

11.牛強是某醫(yī)院醫(yī)生，1998年經(jīng)人介紹與楊蘭認識。因牛強家貧，而楊家又只有楊蘭這一個女兒，故兩家決定招牛強為上門女婿，但條件是將來兩人的小孩隨母姓?；楹髢扇烁星楹芎?。2001年，楊蘭產(chǎn)下一子，取名楊小鵬。漸漸地，牛對自己在楊家的地位感到不滿，尤其是對孩子隨了母姓這件事不舒服。2002年，他沒有與楊蘭商量，就到派出所把孩子的名字改成牛小鵬。楊蘭得知后，覺得牛不同自己商量就把孩子的名字改了，是不尊重自己，覺得委屈。楊蘭父親得知后更是氣憤，要求將孩子的名字再改過來。

(1)兩家決定招牛強為上門女婿時，以將來兩人所生孩子隨母姓為條件，是否正確?

(2)牛私自跑到派出所更改孩子的姓名，是否正確?

12.甲（男）與乙（女）于2006年結(jié)婚，婚后生有一子（丙）。2009年甲調(diào)動到A城工作，隨后因與乙感情不和而通過訴訟離婚。2010年A城某區(qū)人民法院判決準予離婚，并判決丙隨其母乙共同生活，甲每月支付給丙撫養(yǎng)費150元。2012年春節(jié)，丙在與鄰居小孩丁玩耍時，不慎用石頭打傷丁的眼睛。丁父母為給丁治療花去醫(yī)藥費3000余元。丁的父親要求乙賠償這一損失。但由于乙所在工廠不景氣，已經(jīng)幾個月發(fā)不出工資，又無其他經(jīng)濟收入，故無力承擔該責任。后乙找到甲，要求甲付給部分錢，以賠償丁父母的損失。甲一口拒絕，并說道：“我們早就已經(jīng)離婚，孩子是判給你撫養(yǎng)管教的，你是監(jiān)護人，孩子現(xiàn)在惹了禍是你管教不嚴造成的，責任在你。我每月已支付了撫養(yǎng)費，別的責任我就沒有了?！庇捎谝疫t遲不能賠償損失，丁的父親便以丙為被告起訴至人民法院。

問：（1）夫妻離婚后，未與未成年子女共同生活的一方是否還是未成年子女的監(jiān)護人?為什么?

（2）丙造成他人損害，甲是否還應(yīng)承擔民事責任?為什么?

13.甲研究所根據(jù)與乙公司簽訂的委托開發(fā)合同，完成一項發(fā)明。合同沒有對專利權(quán)的歸屬作出規(guī)定?，F(xiàn)甲研究所單獨向?qū)＠痔岢隽藢＠暾垼夜疚唇?jīng)甲研究所同意便已開始使用這項發(fā)明。雙方均對他方表示異議。問：(1)專利申請權(quán)應(yīng)當歸準享有?(2)乙公司是否有權(quán)不經(jīng)甲研究所的許可而實施該項專利?

14.郭某(男)和王某(女)2008年經(jīng)人介紹認識，建立戀愛關(guān)系。2010年辦理了結(jié)婚登記。從2011年開始，郭某開始迷戀網(wǎng)絡(luò)游戲，對家務(wù)不聞不問。時間一長，王某非常不滿，兩人經(jīng)常吵架，感情急劇惡化。2012年底，王某向法院提起訴訟，要求離婚，郭某表示同意，但是雙方對于財產(chǎn)問題存在分歧，王某要求分得夫妻居住的兩室一廳房屋的一半，郭某認為該房屋是結(jié)婚前自己用父母贊助的錢買下的，不能分給王某。訴訟期間，郭某參加了某項電子游戲國際大賽，獲得獎金10000美元，王某認為這是夫妻共同財產(chǎn)，自己也應(yīng)該分得一半，郭某則認為游戲大賽是自己參加的，這個與王某的生活無關(guān)，并且發(fā)生在離婚訴訟期間，堅決不同意分割。雙方結(jié)婚前，王某叔父曾送給王某國畫一幅，價值5萬元人民幣，天天掛于客廳正中央，郭某認為這是家庭共同財產(chǎn)的一部分，應(yīng)當予以分割。王某還主張，自己平時照料雙方老人，做家務(wù)較多，為家庭生活付出較多義務(wù)，在分割財產(chǎn)時應(yīng)當由郭某對此作出補償?，F(xiàn)查明郭某、王某對于夫妻婚后財產(chǎn)歸屬沒有任何約定。根據(jù)以上案情，回答下列問題：

王某有無權(quán)利分得房屋的一半?

15.甲裝載一車水果路經(jīng)王村時，不慎掛斷了橫跨馬路的照明電線，甲在事發(fā)后未作任何處理，駕車而去。不久，村民乙路過斷線處，碰觸到落地的電線觸電致傷。經(jīng)查該線路是由王村村委會在1997年出錢架設(shè)，線路與地面垂直距離偏低，未達到農(nóng)村低壓電技術(shù)規(guī)程的架設(shè)標準。電線的漏電保護器與電表是由丙供電公司安裝，該公司負有對線路安全用電的監(jiān)督管理義務(wù)，但漏電保護器在事故前已丟失。問：(1)司機甲、王村村委會以及丙供電公司就其各自的行為是否應(yīng)對乙承擔侵權(quán)責任，為什么?(2)現(xiàn)乙將司機甲、王村村委會以及丙供電公司作為被告要求其承擔連帶賠償責任，依據(jù)法律規(guī)定，你認為應(yīng)如何處理，為什么?

16.某甲和某丙之間的質(zhì)押關(guān)系是否有效?為什么?

17.甲(男)與乙(女)于2006年結(jié)婚，婚后生有一子(丙)。2009年甲調(diào)動到A城工作，隨后因與乙感情不和而通過訴訟離婚。2010年A城某區(qū)人民法院判決準予離婚，并判決丙隨其母乙共同生活，甲每月支付給丙撫養(yǎng)費150元。2012年春節(jié)，丙在與鄰居小孩丁玩耍時，不慎用石頭打傷丁的眼睛。丁父母為給丁治療花去醫(yī)藥費3000余元。丁的父親要求乙賠償這一損失。但由于乙所在工廠不景氣，已經(jīng)幾個月發(fā)不出工資，又無其他經(jīng)濟收入，故無力承擔該責任。后乙找到甲，要求甲付給部分錢，以賠償丁父母的損失。甲一口拒絕，并說道：“我們早就已經(jīng)離婚，孩子是判給你撫養(yǎng)管教的，你是監(jiān)護人，孩子現(xiàn)在惹了禍是你管教不嚴造成的，責任在你。我每月已支付了撫養(yǎng)費，別的責任我就沒有了?！庇捎谝疫t遲不能賠償損失，丁的父親便以丙為被告起訴至人民法院。問：(1)夫妻離婚后，未與未成年子女共同生活的一方是否還是未成年子女的監(jiān)護人?為什么?(2)丙造成他人損害，甲是否還應(yīng)承擔民事責任?為什么?

18.2005年6月，A市某食品公司經(jīng)理李某委托去B市辦事的某個體商行負責人王某將該公司的營業(yè)執(zhí)照副本和蓋有該公司合同專用章的空白合同書交給公司駐B市辦事處的劉某。王某到BT市后，因事務(wù)纏身一直未將營業(yè)執(zhí)照副本和空白合同書交到劉某手中。同年7月2日，王某從朋友處得知B市某糧油加工廠欲購買大豆，便持營業(yè)執(zhí)照副本和空白合同書與加工廠簽訂了供應(yīng)300噸大豆的合同。7月4日，加工廠按合同約定將30萬元定金匯入A市工商銀行王某指定的賬戶。后因種種原因，王某組織貨源不成，致合同無法履行。加工廠便找到李某，要求食品公司承擔違約責任。李某以該合同不是本公司人員所簽且定金未匯人本公司賬戶為由，拒絕承擔責任。雙方爭執(zhí)不下，加工廠訴至法院。問：(1)本案涉及哪些民事法律關(guān)系?試作簡要分析。(2)食品公司是否應(yīng)對王某的簽約行為承擔責任?為什么?(3)本案應(yīng)如何處理?

19.陳某向楊某借款65000元，借款期限為三個月，并約定月利率為3‰。李某為陳某作擔保，約定“如陳某到期不履行還款義務(wù)，愿意承擔連帶責任”，同時，李某又將其店面一間抵押給楊某，但未辦理登記手續(xù)，合同成立后在借款合同期限屆滿之前李某去世；李某膝下僅有一子。

問：(1)抵押的效力如何?

(2)李某的兒子是否應(yīng)代其父親承擔連帶保證責任?

20.陸某與朋友幾人到一火鍋店就餐，該店所提供的卡式爐由某用具廠出品，所使用燃氣由某燃氣公司提供。陸某等人正在就餐時，正在使用的卡式爐燃氣罐發(fā)生爆炸，致使陸某多處燒傷，造成財產(chǎn)損失3萬元。經(jīng)查：燃氣罐和卡式爐均為不合格產(chǎn)品，火鍋店提供服務(wù)時不存在過錯，陸某將火鍋店、某用具廠和燃氣公司告上法庭，要求其承擔責任。

問：(1)上述三個被告與陸某之間存在什么法律關(guān)系?

(2)火鍋店是否應(yīng)承擔責任?

(3)燃氣公司和用具廠應(yīng)否承擔責任?對陸某受到的損害應(yīng)如何承擔責任?

(4)假設(shè)燃氣公司賠償了陸某3萬元，則其取得什么權(quán)利?

二、論述題(20題)21.論述我國民法的調(diào)整對象。

22.試論專利取得中的先申請原則。

23.論民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的特點。

24.試述直接代理和間接代理的概念和特征。

25.簡論合同法上的不安抗辯權(quán)。

26.某甲是一位養(yǎng)牛專業(yè)戶，一日某甲的一頭奶牛生了重病，醫(yī)治數(shù)日未有好轉(zhuǎn)，某甲害怕該牛的病有傳染性，一旦傳染給其他的牛，損失將會很慘重，因此某甲便將該牛拋棄在野外。某乙賣完?；丶彝窘?jīng)此地時，發(fā)現(xiàn)了該病牛。某乙將該牛拉回自家中，經(jīng)過精心喂養(yǎng)和醫(yī)治，此牛病愈且成為了一頭高產(chǎn)奶牛。事后，某甲聽說此事，要求某乙將牛還給他，他愿如數(shù)支付某乙喂養(yǎng)該牛期間的合理費用，某乙回應(yīng)，給出什么樣的條件也堅決不答應(yīng)返還該牛。問：(1)某甲的要求是否合理?為什么?(2)某乙的態(tài)度是否合法?為什么?

27.論述我國民法的調(diào)整對象。

28.論述民事權(quán)利的概念和種類。

29.試論共同侵權(quán)行為。

30.試述婚姻自由原則。

31.論他物權(quán)和自物權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別。

32.試述締約過失責任的概念、構(gòu)成要件及適用情形。

33.試述所有權(quán)的民法保護方法。

34.論述民事法律責任。

35.試論表見代理。

36.簡論侵害姓名權(quán)的方式。

37.試論締約過失原則。

38.試述民事法律行為應(yīng)當具備的條件。

39.試述可撤銷婚姻。

40.簡論債權(quán)人的代位權(quán)。

三、簡答題(10題)41.簡述動產(chǎn)交付的方式。

42.簡述民法中確定保證期間的規(guī)則。

43.土地增值稅的稅率是如何確定的？

44.簡述地役權(quán)的概念與特征。

45.專利權(quán)有哪些主要法律特征?

46.簡述締約過失責任的概念和構(gòu)成要件。

47.個人所得稅納稅義務(wù)人有哪些？確定的依據(jù)是什么？

48.簡述物權(quán)變動的原因。

49.我國《著作權(quán)法》規(guī)定的鄰接權(quán)的種類有哪些?

50.簡述動產(chǎn)質(zhì)押和抵押的主要區(qū)別。

四、論述題(10題)51.試論遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的法律特征及其效力。

52.某甲是一位養(yǎng)牛專業(yè)戶，一日某甲的一頭奶牛生了重病，醫(yī)治數(shù)日未有好轉(zhuǎn)，某甲害怕該牛的病有傳染性，一旦傳染給其他的牛，損失將會很慘重，因此某甲便將該牛拋棄在野外。某乙賣完?；丶彝窘?jīng)此地時，發(fā)現(xiàn)了該病牛。某乙將該牛拉回自家中，經(jīng)過精心喂養(yǎng)和醫(yī)治，此牛病愈且成為了一頭高產(chǎn)奶牛。事后，某甲聽說此事，要求某乙將牛還給他，他愿如數(shù)支付某乙喂養(yǎng)該牛期間的合理費用，某乙回應(yīng)，給出什么樣的條件也堅決不答應(yīng)返還該牛。問：(1)某甲的要求是否合理?為什么?(2)某乙的態(tài)度是否合法?為什么?

53.論他物權(quán)和自物權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別。

54.試述物權(quán)法定原則。

55.論民事法律責任。

56.試述締約過失責任的概念、構(gòu)成要件及適用情形。

57.王某與郭某的協(xié)議是否有效?為什么?

58.論述民事權(quán)利的概念和種類。

59.簡論合同法上的不安抗辯權(quán)。

60.簡論合同法上的不安抗辯權(quán)。

五、計算題(10題)61.某酒店系集多種經(jīng)營為一體的股份制企業(yè)，營業(yè)稅、增值稅納稅期限均為1個月。該酒店2015年4月份有關(guān)情況如下：（1）客房部：取得宿費收入400萬元；出租寫字間取得租金收入50萬元；向顧客收取電話費10萬元，支付給電信單位8萬元。（2）商務(wù)中心：代購機票、車票，取得手續(xù)費收入5萬元。（3）餐飲部：取得餐飲收入380萬元。（4）洗浴中心：取得洗浴收入70萬元。（5）娛樂城：歌舞廳收入120萬元。（6）旅游部：向旅游者收取旅游費140萬元，替旅游者支付的餐費、宿費、交通、門票等費用80萬元。本月組織的旅游活動已全部結(jié)束。（7）經(jīng)營一家超市：取得商品零售收入20.6萬元。（8）保齡球館：取得運營收入30萬元。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)營業(yè)稅適用稅率歌舞廳為10%、保齡球館5%。按規(guī)定應(yīng)征收增值稅的適用按簡易辦法計稅。根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該酒店本月應(yīng)納的營業(yè)稅額是多少？（2）該酒店本月應(yīng)納的增值稅額是多少？

62.某旅游開發(fā)有限公司2015年4月發(fā)生有關(guān)業(yè)務(wù)及收入如下：（1）旅游景區(qū)門票收入450萬元；（2）景區(qū)索道客運收入380萬元，環(huán)保車客運收入280萬元；（3）民俗文化村項目表演收入240萬元；（4）經(jīng)營射擊娛樂項目，取得收入50萬元；（5）經(jīng)營跑馬場娛樂項目，取得收入80萬元；（6）與甲企業(yè)簽訂合作經(jīng)營協(xié)議；以景區(qū)內(nèi)價值2000萬元的房產(chǎn)使用權(quán)與甲企業(yè)合作經(jīng)營景區(qū)酒店（房屋產(chǎn)權(quán)仍屬公司所有），按照約定旅游公司每月收取50萬元的固定收入；（7）與乙企業(yè)簽訂協(xié)議，準予其生產(chǎn)的旅游產(chǎn)品進入公司非獨立核算的商店（增值稅小規(guī)模納稅人）銷售，一次性收取進場費20萬元。當月該產(chǎn)品銷售收入（含增值稅）41.2萬元；出租帳篷取得租金收入（含增值稅）20.6萬元，均開具旅游公司普通發(fā)票。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)適用稅率為10%；按規(guī)定應(yīng)征收增值稅的適用按簡易辦法計稅。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司本月應(yīng)納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司本月應(yīng)納的增值稅額是多少？

63.某房地產(chǎn)開發(fā)公司2015年3月出售一幢新建寫字樓,收入總額為10000萬元。開發(fā)該寫字樓有關(guān)支出如下:取得土地使用權(quán)支付的地價款及各種費用1000萬元；房地產(chǎn)開發(fā)成本3000萬元；財務(wù)費用中的利息支出為500萬元(可按轉(zhuǎn)讓項目計算分攤并提供金融機構(gòu)證明)；轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)繳納的有關(guān)稅費共計為550萬元；該單位所在地政府規(guī)定的其他房地產(chǎn)開發(fā)費用計算扣除比例為5%。要求：根據(jù)上述資料，計算該公司應(yīng)繳納的土地增值稅。

64.F市某建筑工程公司地處西城區(qū)，系大型國有企業(yè)，下轄3個施工隊（均為非獨立核算單位）。該公司2014年度有關(guān)情況如下：（1）在本市A縣承建某單位辦公大樓（由第一施工隊負責施工），竣工后共取得工程款3985萬元，其中：施工機構(gòu)遷移費18萬元、臨時設(shè)施費120萬元、勞保基金12萬元；另外，向發(fā)包單位收取搶工費5萬元、全優(yōu)工程獎10萬元。（2）在本市西城區(qū)自建1棟商品房（由第一施工隊負責施工），工程造價1940萬元。房屋建成后，該公司按市場價格出售給用戶，取得銷售額3800萬元。該公司所在地的省地方稅務(wù)局確定的成本利潤率為10%。（3）在本市B縣承建住宅小區(qū)工程（由第二施工隊負責施工），工期1年，簽訂的總包合同中列明：工程價款總額6000萬元。該公司承包后，將其中一部分工程分包給本市一家工程公司，分包合同中列明：工程款800萬元。住宅小區(qū)工程當年完工并進行了價款結(jié)算。（4）在外省S市城關(guān)區(qū)中標承包1棟寫字樓（由第三施工隊負責施工），在S市與建設(shè)單位簽訂承包合同（已在S市公證），合同中列明的工程款5000萬元，工期8個月。該項工程當年完工并進行了價款結(jié)算。其他資料：F市地方稅務(wù)局按行政區(qū)域設(shè)置東城區(qū)分局、西城區(qū)分局、南城區(qū)分局、北城區(qū)分局和A、B兩個縣局，分別負責所轄區(qū)域的稅收征管工作。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司應(yīng)繳納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司應(yīng)向哪個稅務(wù)局辦理營業(yè)稅納稅申報？

65.李先生（中國公民，國內(nèi)某單位職工）2014年度收入情況如下：（1）當月應(yīng)稅工資收入（不含按規(guī)定繳納的基本養(yǎng)老保險費、基本醫(yī)療保險費、失業(yè)保險費和住房公積金）為15500元，年終一次性獎金36000元。（2）擁有上市公司股票（持有期超過12個月），取得股利15000元。（3）利用業(yè)余時間為甲企業(yè)設(shè)計圖紙，報酬5000元。（4）取得省政府頒發(fā)的教育獎3000元。（5）在某出版社出版一部小說，稿酬3000元。（6）在中國工商銀行一年期定期存款取得結(jié)算利息收入3500元。（7）購買福利彩票中獎，金額5000元。（8）將一項非專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給A公司，成交價格15000元。上述收入均為稅前收入。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）上述收入中，哪些不需要繳納個人所得稅？（2）各支付單位應(yīng)扣繳的個人所得稅額是多少？（請逐項計算）

六、判斷題(0題)66.遺囑人以不同形式立有數(shù)份內(nèi)容相抵觸的遺囑，其中有公證遺囑的，以最后所立的公證遺囑為準。()

參考答案

1.(1)電力公司應(yīng)承擔責任，電力公司的高壓線，在客觀上造成了原告某乙的人身損害的結(jié)果，屬于高度危險作業(yè)致人損害的情況，構(gòu)成特殊侵權(quán)。其歸責原則是無過錯責任原則，(2)某甲違章翻建三層半樓房，特別是東邊陽臺距離高壓電線只有40厘米，而未能采取安全防范措施，主觀上存在過錯，對乙的損害負有一定責任。其歸責原則是過鏈責任原則。

2.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人，維修費屬于合伙債務(wù)，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務(wù)屬連帶責任，債權(quán)人有權(quán)就全部債權(quán)要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后有權(quán)就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕，應(yīng)當全部支付維修費，事后再向乙追償。

3.【答案要點】(1)構(gòu)成緊急避險。理由：緊急避險是指為了防止公共利益、本人或者他人的合法權(quán)益免受正在發(fā)生的危險，不得已而采取的損害較小利益的行為。本案中，張女士為了避免自己的合法人身、財產(chǎn)利益不受損害，面對正在發(fā)生的危險，迫不得已采取了相應(yīng)措施，侵害了乘客乙的較小利益，構(gòu)成緊急避險。

(2)應(yīng)當由駕駛員甲所在的公交公司來承擔賠償責任。理由：依據(jù)我國法律規(guī)定，因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔民事責任：企業(yè)法人對他的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動承擔責任。本案中，險情系由駕駛員甲的行為引起。所以，應(yīng)當由駕駛員甲所在的公交公司來承擔賠償責任。

【解析】本題屬于案例綜合分析題，考核的知識點是職務(wù)侵權(quán)行為及其責任。

4.(1)由甲和乙承擔由于戊的死亡是由甲和丙共同侵權(quán)所致而丙是限制民事行為能力人侵權(quán)責任由其監(jiān)護人乙承擔。(2)錄音遺囑。我國法律規(guī)定當遺囑人對其財產(chǎn)立有數(shù)份內(nèi)容相抵觸的遺囑的應(yīng)以最后所立的合法有效的遺囑為準。同時遺囑的內(nèi)容要合法不得取消缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權(quán)。(1)由甲和乙承擔由于戊的死亡是由甲和丙共同侵權(quán)所致，而丙是限制民事行為能力人，侵權(quán)責任由其監(jiān)護人乙承擔。(2)錄音遺囑。我國法律規(guī)定，當遺囑人對其財產(chǎn)立有數(shù)份內(nèi)容相抵觸的遺囑的，應(yīng)以最后所立的合法有效的遺囑為準。同時，遺囑的內(nèi)容要合法，不得取消缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權(quán)。

5.(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因為雖然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意而且其蹭與行為并無合法理由。所以于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。(2)法院應(yīng)當判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因為，雖然于某在自己的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意，而且其蹭與行為并無合法理由。所以，于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。(2)法院應(yīng)當判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經(jīng)濟賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。解析：(1)本小題考查侵犯肖像權(quán)的構(gòu)成要件問題。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見(試行)》第139條對侵犯公民肖像權(quán)的行為進行了界定。

(2)本小題考查侵犯肖像權(quán)的救濟問題?！睹穹ㄍ▌t》第120條對侵害公民肖像權(quán)的救濟作廠規(guī)定。

6.(1)電力公司應(yīng)承擔責任，電力公司的高壓線，在客觀上造成了原告某乙的人身損害的結(jié)果，屬于高度危險作業(yè)致人損害的情況，構(gòu)成特殊侵權(quán)。其歸責原則是無過錯責任原則。(2)某甲應(yīng)當承擔責任。某甲違章翻建三層半樓房，特別是東邊陽臺距離高壓電線只有40厘米，而未能采取安全防范措施，主觀上存在過錯，對乙的損害負有一定責任。其歸責原則是過錯責任原則。

7.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應(yīng)負償還6萬元欠款的義務(wù)且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利；對于甲公司第二次的4萬元貸款丙公司沒有清償義務(wù)因為保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務(wù)不承擔保證責任。丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應(yīng)負償還6萬元欠款的義務(wù)，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利；對于甲公司第二次的4萬元貸款，丙公司沒有清償義務(wù)，因為保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務(wù)，不承擔保證責任。

8.首先，王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況，失蹤人的利害關(guān)系人，即王某的妻子有權(quán)在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡，結(jié)束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產(chǎn)關(guān)系。

其次，在法院作出宣告王某死亡的判決后，陳某與他人結(jié)婚是合法的，受法律保護，不受任何人干涉。王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后，對陳某的婚姻無權(quán)干涉，無權(quán)要求陳某仍然做他的妻子。

最后，王某因生還而要求返還財產(chǎn)，符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)”的規(guī)定。所以，原來屬于他的財產(chǎn)，只要原物還在就應(yīng)返還給他。他原來承包的責任田也應(yīng)發(fā)還給他承包經(jīng)營。

9.(1)不合理。理由：因為該牛是某甲主動拋棄的，而非丟失的。如果是丟失或走失的，那么，某甲和某乙之間形成無因管理之債。本案中，該牛是由某甲拋棄的，因此某甲喪失了對該牛的所有權(quán)，某甲與某乙之間沒有形成債的關(guān)系，某甲自然也不能以債權(quán)人的身份要求某乙返還該牛。(2)合法。理由：因為，某甲拋棄該牛的行為使其對該牛的所有權(quán)消滅，拾得該牛的行為是先占而取得，因此某乙對該牛擁有所有權(quán)，某乙有權(quán)拒絕返還該牛。

10.李某應(yīng)依約給港商重做由別人代做的幾件繡品并賠償因此給港商造成的損失。李某應(yīng)依約給港商重做由別人代做的幾件繡品,并賠償因此給港商造成的損失。

11.(1)不正確。《婚姻法》第22條規(guī)定：子女可以隨父姓，可以隨母姓。因此本案中，楊家以將來所生子女必須隨母姓為條件，招牛強為上門女婿，是不正確的。

(2)不正確。對未成年子女的姓名，應(yīng)由夫妻雙方協(xié)商決定。本案中，牛強不與妻子協(xié)商，擅自為孩子改姓名，是不尊重楊蘭的表

12.(1)甲、乙離婚后，未與未成年子女共同生活的甲仍是丙的監(jiān)護人。根據(jù)我國《民法通則》第16條的規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。(2)應(yīng)承擔責任?！痘橐龇ā返?6條規(guī)定，父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。對于父母離婚的未成年人侵害他人權(quán)益的，原則上由與其共同生活的監(jiān)護人承擔民事責任，如果共同生活的監(jiān)護人獨立承擔民事責任確有困難，法院仍可以判決未成年人的父母雙方共同承擔民事責任。

13.(1)專利申請權(quán)應(yīng)當歸甲研究所單獨享有。(2)乙公司有權(quán)實施該項專利，而無須取得甲研究所的許可。解析：本題涉及《專利法》和《合同法》規(guī)定的委托開發(fā)合同制度。依《專利法》規(guī)定，委托合同沒有約定的，發(fā)明人有專利申請權(quán)。依《合同法》規(guī)定，委托人可以免費實施。

14.無權(quán)。因為房屋是郭某婚前用父母贊助的錢購買屬于婚前財產(chǎn)不是夫妻共同財產(chǎn)的一部分所以王某無權(quán)參加分割。無權(quán)。因為房屋是郭某婚前用父母贊助的錢購買,屬于婚前財產(chǎn),不是夫妻共同財產(chǎn)的一部分,所以王某無權(quán)參加分割。

15.(1)司機甲的行為屬于一般侵權(quán)行為，對乙所受損害有過錯，應(yīng)承擔一般侵權(quán)民事責任；王村村委會在架設(shè)線路時未達到規(guī)定高度，構(gòu)成特殊侵權(quán)，也應(yīng)當承擔民事責任；供電公司未盡安全監(jiān)督管理職責，在漏電保護器丟失的情況下還繼續(xù)供電，構(gòu)成高度危險責任。(2)本案被告司機甲、王村村委會以及丙供電公司的行為并不構(gòu)成共同侵權(quán)，不承擔連帶責任。共同侵權(quán)是基于共同過錯產(chǎn)生，而三被告沒有共同的故意和過失，因而不應(yīng)承擔連帶責任，應(yīng)根據(jù)其行為的過錯大小和致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的原因比例分別承擔相應(yīng)的責任。

16.某甲和某丙之間的質(zhì)押關(guān)系有效根據(jù)《物權(quán)法》第2l0條規(guī)定設(shè)立質(zhì)權(quán)。當事人應(yīng)當以書面形式汀立質(zhì)權(quán)合同。第2l2條規(guī)定質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立。某甲和某丙之問有質(zhì)押字據(jù)并已將音響設(shè)備交付某丙占有。所以質(zhì)押父系有效。某甲和某丙之間的質(zhì)押關(guān)系有效,根據(jù)《物權(quán)法》第2l0條規(guī)定,設(shè)立質(zhì)權(quán)。當事人應(yīng)當以書面形式汀立質(zhì)權(quán)合同。第2l2條規(guī)定,質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立。某甲和某丙之問有質(zhì)押字據(jù)并已將音響設(shè)備交付某丙占有。所以質(zhì)押父系有效。

17.(1)甲、乙離婚后，未與未成年子女共同生活的甲仍是丙的監(jiān)護人。根據(jù)我國《民法典》第27條規(guī)定，父母是未成年子女監(jiān)護人。(2)應(yīng)承擔責任?！睹穹ǖ洹返?084條規(guī)定，父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或者母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)、教育、保護的權(quán)利和義務(wù)。對于父母離婚的未成年人侵害他人權(quán)益的，原則上由與其共同生活的監(jiān)護人承擔民事責任，如果共同生活的監(jiān)護人獨立承擔民事責任確有困難，法院仍可以判決未成年人的父母雙方共同承擔民事責任。

18.(1)涉及的民事法律關(guān)系有四個：①食品公司經(jīng)理與個體戶王某的委托合同關(guān)系，委托的內(nèi)容是代為轉(zhuǎn)送營業(yè)執(zhí)照副本和蓋有公章的空白合同書；②王某與食品公司之間的無權(quán)代理關(guān)系，王某超越委托轉(zhuǎn)送材料的授權(quán)范圍，未經(jīng)食品公司同意，擅自代食品公司與糧油加工廠簽訂買賣合同，屬超越代理權(quán)的無權(quán)代理：③A市食品公司與B市糧油加工廠之間的買賣合同關(guān)系，王某是無權(quán)代理人，大豆買賣合同當事人是食品公司和糧油加工廠；④王某與食品公司發(fā)生侵權(quán)行為之債關(guān)系，王某未經(jīng)許可擅自以食品公司的名義對外簽訂合同，給食品公司造成了損害。(2)應(yīng)當承擔責任，因為王某的行為構(gòu)成了表見代理。(3)本案應(yīng)作以下處理：①王某與糧油加工廠簽訂的買賣合同有效；②合同屆期沒有履行，食品公司承擔違約責任，合同約定有違約金的，違約責任和定金罰則的適用，糧油加工廠有權(quán)進行選擇；③食品公司在承擔違約責任后可以要求王某承擔侵權(quán)責任。

19.(1)無效因為未辦理抵押物登記手續(xù)。(2)李某的兒子不應(yīng)代其父親承擔連帶保證責任。因為本題中李某為借款提供擔保的合同是成立的但是擔保合同的效力有待于債務(wù)人不如期履行債務(wù)的條件成就時才發(fā)生保證人履行保證義務(wù)的問題。保證人在主債務(wù)未屆履行期時死亡保證合同在尚未發(fā)生具體法律效力時即喪失義務(wù)主體保證合同因而終止。所以即使在主債務(wù)履行期滿后陳某不還款李某的兒子也不必代其父親承擔連帶清償責任。(1)無效，因為未辦理抵押物登記手續(xù)。(2)李某的兒子不應(yīng)代其父親承擔連帶保證責任。因為本題中，李某為借款提供擔保的合同是成立的，但是擔保合同的效力有待于債務(wù)人不如期履行債務(wù)的條件成就時，才發(fā)生保證人履行保證義務(wù)的問題。保證人在主債務(wù)未屆履行期時死亡，保證合同在尚未發(fā)生具體法律效力時，即喪失義務(wù)主體，保證合同因而終止。所以即使在主債務(wù)履行期滿后，陳某不還款，李某的兒子也不必代其父親承擔連帶清償責任。

20.(1)燃氣公司和用具廠與陸某之間存在侵權(quán)法律關(guān)系火鍋店與陸某之間存在提供就餐服務(wù)的法律關(guān)系。(2)不承擔。(3)應(yīng)承擔。因為其提供了不合格產(chǎn)品對該瑕疵產(chǎn)品致人損害承擔民事責任。由于燃氣公司和用具廠提供的不合格產(chǎn)品共同造成陸某的損害所以兩者應(yīng)承擔連帶責任。(4)取得請求用具廠償還其應(yīng)當承擔的數(shù)額。(1)燃氣公司和用具廠與陸某之間存在侵權(quán)法律關(guān)系，火鍋店與陸某之間存在提供就餐服務(wù)的法律關(guān)系。(2)不承擔。(3)應(yīng)承擔。因為其提供了不合格產(chǎn)品，對該瑕疵產(chǎn)品致人損害承擔民事責任。由于燃氣公司和用具廠提供的不合格產(chǎn)品共同造成陸某的損害，所以兩者應(yīng)承擔連帶責任。(4)取得請求用具廠償還其應(yīng)當承擔的數(shù)額。

21.我國民法的調(diào)整對象是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和平等主體之間的人身關(guān)系。

(1)民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系。民法上的財產(chǎn)是指具有金錢價值(即能用金錢表示或者能用金錢衡量的價值)的權(quán)利的總和。物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等屬于財產(chǎn)。沒有形成財產(chǎn)權(quán)利但具有金錢價值的利益，也屬于財產(chǎn)的范圍。例如，商業(yè)秘密、新出現(xiàn)的信息財產(chǎn)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)等都屬于具有金錢價值的利益。具有精神、文化或者紀念價值的私人書信、。照片、手稿和錄音等，其中有些也可以成為具有金錢價值的財產(chǎn)。

雖然民法調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系，但并非所有的財產(chǎn)關(guān)系都由民法調(diào)整。民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系具有以下特點：第一，主體處于平等地位；第二，當事人意思表示自由；第三，等價有償；第四，民法調(diào)整財產(chǎn)歸屬關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。

(2)民法調(diào)整的人身關(guān)系。人身關(guān)系是指與人身不可分離、以人身利益為內(nèi)容、不直接體現(xiàn)財產(chǎn)利益的社會關(guān)系。人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系。人格關(guān)系是指基于人格利益而發(fā)生的社會關(guān)系，在法律上表現(xiàn)為人格權(quán)，如生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)等。身份關(guān)系是指基于一定的身份而產(chǎn)生的社會關(guān)系，在法律上表現(xiàn)為身份權(quán)，如親權(quán)、配偶權(quán)等。人身關(guān)系不僅由民法調(diào)整，也由行政法、刑法調(diào)整。民法調(diào)整的人身關(guān)系具有以下特點：第一，主體處于平等地位；第二，與人身不可分離；第三，不直接體現(xiàn)財產(chǎn)內(nèi)容。

22.(1)專利權(quán)的取得，就是發(fā)明創(chuàng)造成為專利的過程，也即發(fā)明人或設(shè)計人取得專利權(quán)主體資格的過程。(2)各國專利權(quán)取得的原則。如果有兩個以上的申請人，分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利，而且他們的申請都符合要求，那么，專利權(quán)應(yīng)該授予誰呢?對此，世界上不同國家的專利法實行了兩種不同的解決辦法：一是先發(fā)明原則，即以發(fā)明先后為準，對最先完成發(fā)明的申請人授予專利權(quán)。二是先申請原則，即以申請日為準，只對最先提出申請的申請人授予專利權(quán)。(3)先發(fā)明原則與先申請的則的利弊。先發(fā)明原則的優(yōu)點是保護最先發(fā)明的人。但由于在實踐中難于判斷誰是最先的發(fā)明人，所以在實踐中不好操作。先申請原則有利于促使發(fā)明人盡早申請專利，但這也使得有的發(fā)明人倉促申請專利．無形中降低了專利的水平，也加大了專利審查的工作量。(4)我國實行了先申請原則。理由：從總體上看．先申請原則比先發(fā)明原則更易于確認專利權(quán)的歸屬。具體規(guī)定：對于在不同日期申請專利的，以申請日為判斷申請先后的標準。兩個以上申請人在同一日期分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，應(yīng)當在收到專利局的通知后自行協(xié)商確定有權(quán)提出申請的人。專利局只對協(xié)商確定的人授予專利權(quán)。如果協(xié)商意見不一致或者一方拒絕協(xié)商的，專利局對雙方均不授予專利權(quán)。

23.民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系具有以下特點：

(1)主體處于平等地位，即財產(chǎn)法律關(guān)系的參加者各自獨立，彼此互不隸屬，不具有命令、服從的關(guān)系。

(2)當事人意思表示自由，即財產(chǎn)法律關(guān)系的參加者之間發(fā)生的財產(chǎn)關(guān)系，必須堅持自愿原則，這是由民事主體地位的平等性所決定的。平等、自愿的特點，也是民法區(qū)別于行政法和經(jīng)濟法的界限。

(3)堅持等價有償原則，即當事人之間發(fā)生財產(chǎn)關(guān)系時，必須按照互惠互利、等價有償?shù)脑瓌t進行，即獲得財產(chǎn)利益應(yīng)支付相應(yīng)對價，才能為雙方所接受。不等價的交換是違背商品經(jīng)濟客觀規(guī)律的。

(4)民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系包括財產(chǎn)歸屬關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。因具有金錢價值的物質(zhì)資料和智力成果的歸屬發(fā)生的關(guān)系，是基本的財產(chǎn)歸屬關(guān)系；財產(chǎn)流轉(zhuǎn)的基本內(nèi)容是商品交換關(guān)系，其表現(xiàn)形式有商品買賣關(guān)系、貨幣借貸關(guān)系、貨物運送關(guān)系、物品保管關(guān)系以及知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系等

【解析】本題是論述題，考核的知識點是財產(chǎn)關(guān)系的特點。民法調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系，但并非所

有的財產(chǎn)關(guān)系都由民法來調(diào)整。民法只調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系，這種財產(chǎn)關(guān)系所具有的特點在答案要點中已明確，在此不贅述。

24.根據(jù)代理的后果是否直接由被代理人承受代理分為直接代理和間接代理。直接代理是代理人顯示被代理人姓名或者名稱、代理后果直接由被代理人承受的代理?！睹穹ㄍ▌t》關(guān)于代理的規(guī)定．就是直接代理的規(guī)則。這種代理也叫“顯名代理”。間接代理是不顯示被代理人姓名或者名稱、代理人從相對人承受權(quán)利義務(wù)后將權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)交被代理人的代理也叫“隱名代理”。《合同法》第402、403條有所規(guī)定。在間接代理中一般是代理人從相對人受領(lǐng)代理后果。然后再轉(zhuǎn)交被代理人被代理人與相對人之間不發(fā)生直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系甚至相互毫無知曉。但是代理人也可以披露被代理人或者向相對人披露被代理人由他們直接發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在間接代理中代理人通常叫“受托人”而不叫代理人被代理人也叫“委托人”不叫被代理人。根據(jù)代理的后果是否直接由被代理人承受，代理分為直接代理和間接代理。直接代理是代理人顯示被代理人姓名或者名稱、代理后果直接由被代理人承受的代理?！睹穹ㄍ▌t》關(guān)于代理的規(guī)定．就是直接代理的規(guī)則。這種代理，也叫“顯名代理”。間接代理是不顯示被代理人姓名或者名稱、代理人從相對人承受權(quán)利義務(wù)后將權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)交被代理人的代理，也叫“隱名代理”?！逗贤ā返?02、403條有所規(guī)定。在間接代理中，一般是代理人從相對人受領(lǐng)代理后果。然后再轉(zhuǎn)交被代理人，被代理人與相對人之間不發(fā)生直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，甚至相互毫無知曉。但是，代理人也可以披露被代理人，或者向相對人披露被代理人，由他們直接發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在間接代理中，代理人通常叫“受托人”而不叫代理人，被代理人也叫“委托人”，不叫被代理人。

25.不安抗辯權(quán)是指在規(guī)定了先后履行順序的雙務(wù)合同中應(yīng)先履行債務(wù)的一方當事人在后履行債務(wù)一方當事人因財產(chǎn)狀況惡化而有難為對待給付的情況下于后履行債務(wù)一方當事人未履行或提供擔保之前可以拒絕先為履行的權(quán)利。其適用條件如下：(1)適用于有先后履行順序的雙務(wù)合同。(2)后履行債務(wù)的一方當事人的債務(wù)尚未屆履行期限。(3)后履行債務(wù)的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況如：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)抽逃資金以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽等。(4)后履行債務(wù)一方當事人未履行或提供擔保。不安抗辯權(quán)，是指在規(guī)定了先后履行順序的雙務(wù)合同中，應(yīng)先履行債務(wù)的一方當事人，在后履行債務(wù)一方當事人因財產(chǎn)狀況惡化而有難為對待給付的情況下，于后履行債務(wù)一方當事人未履行或提供擔保之前，可以拒絕先為履行的權(quán)利。其適用條件如下：(1)適用于有先后履行順序的雙務(wù)合同。(2)后履行債務(wù)的一方當事人的債務(wù)尚未屆履行期限。(3)后履行債務(wù)的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況，如：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽等。(4)后履行債務(wù)一方當事人未履行或提供擔保。

26.(1)不合理。理由：因為該牛是某甲主動拋棄的，而非丟失的。如果是丟失或走失的，那么，某甲和某乙之間形成無因管理之債。本案中，該牛是由某甲拋棄的，因此某甲喪失了對該牛的所有權(quán)，某甲與某乙之間沒有形成債的關(guān)系，某甲自然也不能以債權(quán)人的身份要求某乙返還該牛。(2)合法。理由：因為，某甲拋棄該牛的行為使其對該牛的所有權(quán)消滅，拾得該牛的行為是先占而取得，因此某乙對該牛擁有所有權(quán)，某乙有權(quán)拒絕返還該牛。

27.我國民法的調(diào)整對象是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和平等主體之間的人身關(guān)系。

(1)民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系。民法上的財產(chǎn)是指具有金錢價值(即能用金錢表示或者能用金錢衡量的價值)的權(quán)利的總和。物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等屬于財產(chǎn)。沒有形成財產(chǎn)權(quán)利但具有金錢價值的利益，也屬于財產(chǎn)的范圍。例如，商業(yè)秘密、新出現(xiàn)的信息財產(chǎn)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)等都屬于具有金錢價值的利益。具有精神、文化或者紀念價值的私人書信、照片、手稿和錄音等，其中有些也可以成為具有金錢價值的財產(chǎn)。

雖然民法調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系，但并非所有的財產(chǎn)關(guān)系都由民法調(diào)整。民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系具有以下特點：第一，主體處于平等地位；第二，當事人意思表示自由；第三，等價有償；第四，民法調(diào)整財產(chǎn)歸屬關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。

(2)民法調(diào)整的人身關(guān)系。人身關(guān)系是指與人身不可分離、以人身利益為內(nèi)容、不直接體現(xiàn)財產(chǎn)利益的社會關(guān)系。人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系。人格關(guān)系是指基于人格利益而發(fā)生的社會關(guān)系，在法律上表現(xiàn)為人格權(quán)，如生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)等。身份關(guān)系是指基于一定的身份而產(chǎn)生的社會關(guān)系，在法律上表現(xiàn)為身份權(quán)，如親權(quán)、配偶權(quán)等。

人身關(guān)系不僅由民法調(diào)整，也由行政法、刑法調(diào)整。民法調(diào)整的人身關(guān)系具有以下特點：第一，主體處于平等地位；第二，與人身不可分離；第三，不直接體現(xiàn)財產(chǎn)內(nèi)容。

28.(1)民事權(quán)利是法律為保障民事主體實現(xiàn)某種利益的意思而允許其行為的界限。民事權(quán)利首先是一種自由權(quán)意味著權(quán)利人在一定范圍內(nèi)的意志自由在這一范圍內(nèi)他可以做他所希望做的事情。(2)①按照民事權(quán)利的標的為標準民事權(quán)利可以劃分為人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。其中人身權(quán)是以人身利益為內(nèi)容。包括人格權(quán)、身份權(quán)；財產(chǎn)權(quán)是以財產(chǎn)利益為內(nèi)容包括物權(quán)、債權(quán)、繼承權(quán)等。②以民事權(quán)利的作用方式為標準可分為支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)。支配權(quán)為對權(quán)利標的直接進行排他性支配的權(quán)利其行使不需他人配合他人不得為同樣的支配行為。請求權(quán)為法律關(guān)系的一方請求他方為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。形成權(quán)是依照權(quán)利人的單方面意思表示就能使權(quán)利發(fā)生、變更和消滅的權(quán)利?？罐q權(quán)是權(quán)利人所享有的對抗對方當事人請求權(quán)的權(quán)利。③以權(quán)利的相互關(guān)系為標準可分為主權(quán)與從權(quán)。主權(quán)是不以其他權(quán)利為存在條件的權(quán)利從權(quán)是須以其他權(quán)利的存在為發(fā)生條件的權(quán)利。④以權(quán)利的服務(wù)與被服務(wù)關(guān)系為標準可分為原權(quán)與救濟權(quán)。⑤以權(quán)利效力所及的范圍可分為絕對權(quán)和相對權(quán)。絕對權(quán)是指權(quán)利效力所及為不特定人的權(quán)利。相對權(quán)是指權(quán)利效力所及為特定人的權(quán)利。⑥以民事權(quán)利是否現(xiàn)實取得可分為既得權(quán)與期待權(quán)。(1)民事權(quán)利,是法律為保障民事主體實現(xiàn)某種利益的意思而允許其行為的界限。民事權(quán)利首先是一種自由權(quán),意味著權(quán)利人在一定范圍內(nèi)的意志自由,在這一范圍內(nèi),他可以做他所希望做的事情。(2)①按照民事權(quán)利的標的為標準,民事權(quán)利可以劃分為人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。其中,人身權(quán)是以人身利益為內(nèi)容。包括人格權(quán)、身份權(quán)；財產(chǎn)權(quán)是以財產(chǎn)利益為內(nèi)容,包括物權(quán)、債權(quán)、繼承權(quán)等。②以民事權(quán)利的作用方式為標準,可分為支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)。支配權(quán)為對權(quán)利標的直接進行排他性支配的權(quán)利,其行使不需他人配合,他人不得為同樣的支配行為。請求權(quán)為法律關(guān)系的一方請求他方為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。形成權(quán)是依照權(quán)利人的單方面意思表示就能使權(quán)利發(fā)生、變更和消滅的權(quán)利。抗辯權(quán)是權(quán)利人所享有的對抗對方當事人請求權(quán)的權(quán)利。③以權(quán)利的相互關(guān)系為標準,可分為主權(quán)與從權(quán)。主權(quán)是不以其他權(quán)利為存在條件的權(quán)利,從權(quán)是須以其他權(quán)利的存在為發(fā)生條件的權(quán)利。④以權(quán)利的服務(wù)與被服務(wù)關(guān)系為標準,可分為原權(quán)與救濟權(quán)。⑤以權(quán)利效力所及的范圍,可分為絕對權(quán)和相對權(quán)。絕對權(quán)是指權(quán)利效力所及為不特定人的權(quán)利。相對權(quán)是指權(quán)利效力所及為特定人的權(quán)利。⑥以民事權(quán)利是否現(xiàn)實取得,可分為既得權(quán)與期待權(quán)。

29.(1)共同侵權(quán)行為就是二人以上共同實施的侵權(quán)行為。共同侵權(quán)行為分為共同加害行為和共同危險行為。(2)與單獨侵權(quán)行為相比共同侵權(quán)行為具有以下特征：主體的復合性即有兩個以上的加害人存在；行為的共同性即數(shù)人的行為相互聯(lián)系構(gòu)成一個統(tǒng)一的造成損害的原因；結(jié)果的單一性即共同的加害行為造成了一個統(tǒng)一的不可分割的結(jié)果。(3)共同侵權(quán)造成他人損害的共同侵權(quán)人承擔連帶責任即每個共同侵權(quán)行為人都有義務(wù)向債權(quán)人清償全部債務(wù)。但是在共同侵權(quán)人內(nèi)部可以確定每一個共同行為人應(yīng)承擔的份額共同行為人在償還了全部債務(wù)后有權(quán)向其他行為人追索。(1)共同侵權(quán)行為就是二人以上共同實施的侵權(quán)行為。共同侵權(quán)行為分為共同加害行為和共同危險行為。(2)與單獨侵權(quán)行為相比，共同侵權(quán)行為具有以下特征：主體的復合性，即有兩個以上的加害人存在；行為的共同性，即數(shù)人的行為相互聯(lián)系，構(gòu)成一個統(tǒng)一的造成損害的原因；結(jié)果的單一性，即共同的加害行為造成了一個統(tǒng)一的不可分割的結(jié)果。(3)共同侵權(quán)造成他人損害的，共同侵權(quán)人承擔連帶責任，即每個共同侵權(quán)行為人都有義務(wù)向債權(quán)人清償全部債務(wù)。但是，在共同侵權(quán)人內(nèi)部，可以確定每一個共同行為人應(yīng)承擔的份額，共同行為人在償還了全部債務(wù)后，有權(quán)向其他行為人追索。

30.婚姻自由是指公民有權(quán)按照法律的規(guī)定完全自愿地決定自己的婚姻問題不受任何人的強制和干涉。婚姻自由的內(nèi)容包括：(1)結(jié)婚自由。結(jié)婚自由是建立婚姻關(guān)系的自由。結(jié)婚自由有兩方面的內(nèi)容：第一結(jié)婚必須男女雙方完全自愿且意思表示真實不容許任何一方對他方進行強迫、欺騙、乘人之?；蛉魏蔚谌呒右园k及非法干涉；第二結(jié)婚必須符合法律規(guī)定的條件和程序。(2)離婚自由。離婚自由是解除婚姻關(guān)系的自由。離婚自由亦有兩方面的內(nèi)容：第一夫妻雙方有共同作出離婚決定、達成離婚協(xié)議的權(quán)利；或者在夫妻感情確已破裂、婚姻關(guān)系無法繼續(xù)維持下去的情況下夫妻任何一方都有提出離婚的訴訟權(quán)利；第二離婚必須符合法定條件履行法定程序承擔相應(yīng)的法律后果?；橐黾彝シ▽﹄x婚的條件、程序、離婚后子女的撫養(yǎng)和教育等問題都作了明確規(guī)定這些規(guī)定既是對離婚自由的保障又是對行使離婚自由權(quán)利的約束?；橐鲎杂墒侵腹裼袡?quán)按照法律的規(guī)定,完全自愿地決定自己的婚姻問題,不受任何人的強制和干涉?；橐鲎杂傻膬?nèi)容包括：(1)結(jié)婚自由。結(jié)婚自由是建立婚姻關(guān)系的自由。結(jié)婚自由有兩方面的內(nèi)容：第一,結(jié)婚必須男女雙方完全自愿且意思表示真實,不容許任何一方對他方進行強迫、欺騙、乘人之?；蛉魏蔚谌呒右园k及非法干涉；第二,結(jié)婚必須符合法律規(guī)定的條件和程序。(2)離婚自由。離婚自由是解除婚姻關(guān)系的自由。離婚自由亦有兩方面的內(nèi)容：第一,夫妻雙方有共同作出離婚決定、達成離婚協(xié)議的權(quán)利；或者在夫妻感情確已破裂、婚姻關(guān)系無法繼續(xù)維持下去的情況下,夫妻任何一方都有提出離婚的訴訟權(quán)利；第二,離婚必須符合法定條件,履行法定程序,承擔相應(yīng)的法律后果?；橐黾彝シ▽﹄x婚的條件、程序、離婚后子女的撫養(yǎng)和教育等問題,都作了明確規(guī)定,這些規(guī)定既是對離婚自由的保障,又是對行使離婚自由權(quán)利的約束。

31.自物權(quán)就是所有權(quán)，是指所有人對自己的財產(chǎn)進行占有、使用、收益和處分的權(quán)利。他物權(quán)是指民事主體對他人的物進行直接支配的權(quán)利。自物權(quán)是他物權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)和根據(jù)，他物權(quán)是財產(chǎn)所有人行使其所有權(quán)的必要方式，是財產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)能和財產(chǎn)所有人分離的結(jié)果，他物權(quán)與自物權(quán)有著密切的聯(lián)系。他物權(quán)與自物權(quán)的主要區(qū)別是兩者的客體不同，一個是自己的物，一個是他人的物；自物權(quán)是完全物權(quán)，權(quán)利人可以行使法律所允許的各種權(quán)能，他物權(quán)則是限制物權(quán)，權(quán)利人行使權(quán)利除受法律限制外，還要受到來自財產(chǎn)所有人的某些限制。他物權(quán)在我國民法通則中被稱為與財產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財產(chǎn)權(quán)，包括自然資源的使用收益權(quán)、承包經(jīng)營權(quán)、經(jīng)營權(quán)，以及采礦權(quán)等。

32.【答案要點】(1)概念：締約過失責任是指在合同締結(jié)過程中，一方當事人因過錯導致合同不成立、無效或被撤銷，并致對方當事人遭受損失時所應(yīng)承擔的損害賠償責任。

(2)締約過失責任的構(gòu)成要件：①當事人一方違反先合同義務(wù)；②對方當事人因此遭受損失；③違反先合同義務(wù)與該損失之間有因果關(guān)系；④違反先合同義務(wù)的一方有過錯。

(3)締約過失責任適用的主要情形：①假借訂立合同，惡意進行磋商；②故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；③泄露或不正當使用在締約過程中知悉的商業(yè)秘密；

④其他違背誠實信用原則的行為。

【解析】本題屬于基本知識綜合論述題，考核的知識點是締約過失責任的概念、構(gòu)成條件及適用情形。

【評注】(1)應(yīng)準確地理解締約過失責任的概念、構(gòu)成要件。該知識點出題概率不低，要適當予以注意。

(2)在理解基本概念和知識的基礎(chǔ)上，應(yīng)熟記締約過失責任適用的各種情形并應(yīng)予準確把握，特別是應(yīng)將締約過失責任與相關(guān)的其他責任予以區(qū)別。

33.(1)所有權(quán)的民法保護的含義。在我國，保護所有權(quán)是憲法、行政法等各個法律部門的共同任務(wù)，民法對所有權(quán)的保護主要是通過賦予所有權(quán)人請求確認所有權(quán)、請求排除妨礙、請求恢復原狀、請求返還原物、請求賠償損失實現(xiàn)的。

(2)上述五種保護方式的含義。

(3)上述五種保護方式的性質(zhì)及相互關(guān)系。對于上述五種保護方法，前四種為物權(quán)的保護方法，其目的在于恢復所有權(quán)人對所有權(quán)的客體享有完整的、排他的支配權(quán)利，從而使所有權(quán)的內(nèi)容得以實現(xiàn)；而第五種方式為債權(quán)的保護方式，其目的在于補償受害人因遭受不法侵害而遭受的財產(chǎn)損失。

(4)各種保護方式的適用。在具體適用時，應(yīng)先考慮適用物權(quán)的保護方式，只有在物權(quán)的保護方式不適用時，才適用債權(quán)的保護方式。

34.民事法律責任即民事責任，是指民事主體違反民事法律規(guī)定或者合同約定后依法應(yīng)當承擔的民事法律后果。民事法律責任從其保護的對象范圍和違反的根據(jù)區(qū)分，有侵權(quán)行為的民事責任和違反合同的民事責任。侵權(quán)責任是指侵犯他人的人身權(quán)、物權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)后應(yīng)當承擔的民事責任。違反合同的民事責任指合同義務(wù)人不履行或者不完全履行合同義務(wù)而應(yīng)當承擔的民事責任。民事責任有停止侵害，排除妨礙，消除危險，返還財產(chǎn)，恢復原狀，修理、重作、更換，繼續(xù)履行，賠償損失，支付違約金，賠禮道歉，消除影響、恢復名譽等11種主要方式。

35.行為人雖無代理權(quán)，但其所具有的一定表征，足以使相對人客觀上能夠相信其有代理權(quán)而與其為法律行為，該法律行為的后果直接由被代理人承擔的，稱為表見代理。表見代理的構(gòu)成要件如下：(1)代理人無代理權(quán)，即代理人在實施代理行為時，并無本人的授權(quán)，或雖有授權(quán)但并未授權(quán)其可實施超出特定授權(quán)范圍的行為。(2)該無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或假象。如果無權(quán)代理人以被代理人名義實施法律行為，沒有任何跡象表明其被授權(quán)，那么，不存在表見代理問題，即表見代理的成立須有“外表授權(quán)”的存在。(3)相對人有正當理由相信該無權(quán)代理人有代理權(quán)。如果雖有外表授權(quán)的存在，但相對人還是不相信，仍然不構(gòu)成表見代理。(4)相對人基于信任而與該無權(quán)代理人成立法律行為。雖有以上三個要件，但最終相對人并未與其就所謂代理設(shè)立法律行為，那么，也不構(gòu)成表見代理。表見代理成立后，產(chǎn)生類似有權(quán)代理的法律后果。被代理人承擔代理行為帶來的法律后果，即享受其權(quán)利，承擔其義務(wù)。當然，被代理人有權(quán)要求無權(quán)代理人賠償因無權(quán)代理而造成的損失。

36.答案要點：在實踐中，侵害姓名權(quán)的行為主要有以下幾種方式：

一是干涉他人姓名權(quán)的行為，如父母干涉子女姓名權(quán)，養(yǎng)父母強迫養(yǎng)子女隨其姓氏等。需要注意的是，自然人出生后，一般是父母為其取名，包括正式姓名和乳名，這不是侵權(quán)行為，不是干涉姓名權(quán)，而是父母親權(quán)的表現(xiàn)。

二是盜用他人姓名行為，指未經(jīng)他人同意或授權(quán)而擅自使用他人姓名，實施有害于他人或社會的行為。例如，以他人姓名簽字領(lǐng)取不合法收入等。

三是假冒他人姓名的行為，假冒即冒名頂替，指使用他人姓名，并冒充該人參加民事活動或其他活動的行為。盜用和假冒都是非法使用他人姓名的侵權(quán)行為，但二者有一定區(qū)別。盜用是擅自使用他人姓名，侵權(quán)人并以受害人身份進行民事活動；而假冒則是直接使用他人姓名，并以他人身份進行民事活動。

四是不正確使用他人姓名，指惡意使用他人姓名的行為，例如，惡意使用他人姓名于動物或以他人姓名為文學作品中的反面人物命名，或者對他人姓名中的文字乃至讀音進行改動，進而達到奚落他人的目的等，都屬不正確使用他人姓名的行為。

37.(1)締約過失責任的概念：締約過失責任是指在合同成立前訂立的過程中一方故意或者過失違反了基于誠實信用原則而產(chǎn)生的照顧、保密、告知、通知等前契約義務(wù)而致另一方信賴利益損失時應(yīng)當對對方承擔的損害賠償責任。(2)要件：第一締約過失責任發(fā)生在合同成立前合同訂立的過程中；第二一方當事人違反了基于誠實信用原則而產(chǎn)生的照顧、保密、告知、通知等前契約義務(wù)；第三給對方當事人造成了損害；第四行為人有過錯。(3)締約過失的主要類型：第一惡意磋商即非出于訂立合同之目的而假訂立合同之名與他人磋商然后突然中斷締約；第二故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況。主要包括如下情形：①隱瞞當事人的有關(guān)情況如當事人的資質(zhì)、財產(chǎn)狀況等等；②隱瞞標的物的真實情況包括標的物的瑕疵、性能、權(quán)利狀態(tài)等等。若違反此項義務(wù)(隱瞞或虛告)即構(gòu)成欺詐。第三惡意中斷締約；第四未盡保護、照顧等附隨義務(wù)；第五泄漏在締約過程中掌握的對方的商業(yè)秘密等。(4)締約過失責任的賠償范圍：構(gòu)成締約過失責任的應(yīng)當賠償給對方造成的損失該損失主要是因信賴合同有效成立而支出的費用和實際遭受的損失。承擔締約過失責任不包括對預(yù)期利益的賠償。第一在合同不成立或雖已成立但被宣告為無效或被撤銷的情況下構(gòu)成締約過失的一方應(yīng)賠償對方的直接損失通常包括訂立合同的費用(如差旅費、通訊費)、準備履行合同所支出的費用(如倉庫預(yù)租費)以及上述費用的利息等。第二由于一方當事人在訂立合同的過程中未盡照顧、保護、通知或者說明義務(wù)而使對方遭受人身或財產(chǎn)損害時致害方應(yīng)賠償因此產(chǎn)生的實際財產(chǎn)損失。(1)締約過失責任的概念：締約過失責任是指在合同成立前訂立的過程中，一方故意或者過失違反了基于誠實信用原則而產(chǎn)生的照顧、保密、告知、通知等前契約義務(wù)而致另一方信賴利益損失時，應(yīng)當對對方承擔的損害賠償責任。(2)要件：第一，締約過失責任發(fā)生在合同成立前合同訂立的過程中；第二，一方當事人違反了基于誠實信用原則而產(chǎn)生的照顧、保密、告知、通知等前契約義務(wù)；第三，給對方當事人造成了損害；第四，行為人有過錯。(3)締約過失的主要類型：第一，惡意磋商，即非出于訂立合同之目的而假訂立合同之名與他人磋商，然后突然中斷締約；第二，故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況。主要包括如下情形：①隱瞞當事人的有關(guān)情況，如當事人的資質(zhì)、財產(chǎn)狀況等等；②隱瞞標的物的真實情況，包括標的物的瑕疵、性能、權(quán)利狀態(tài)等等。若違反此項義務(wù)(隱瞞或虛告)，即構(gòu)成欺詐。第三，惡意中斷締約；第四，未盡保護、照顧等附隨義務(wù)；第五，泄漏在締約過程中掌握的對方的商業(yè)秘密等。(4)締約過失責任的賠償范圍：構(gòu)成締約過失責任的，應(yīng)當賠償給對方造成的損失，該損失主要是因信賴合同有效成立而支出的費用和實際遭受的損失。承擔締約過失責任不包括對預(yù)期利益的賠償。第一，在合同不成立，或雖已成立但被宣告為無效或被撤銷的情況下，構(gòu)成締約過失的一方應(yīng)賠償對方的直接損失，通常包括訂立合同的費用(如差旅費、通訊費)、準備履行合同所支出的費用(如倉庫預(yù)租費)以及上述費用的利息等。第二，由于一方當事人在訂立合同的過程中未盡照顧、保護、通知或者說明義務(wù)而使對方遭受人身或財產(chǎn)損害時，致害方應(yīng)賠償因此產(chǎn)生的實際財產(chǎn)損失。

38.民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。民事法律行為應(yīng)當具備的條件包括：行為人合格，意思表示真實，內(nèi)容合法和形式合法。(1)行為人合格：行為人應(yīng)當具有相應(yīng)的民事行為能力。(2)行為人意思表示真實：行為人表現(xiàn)于外部的表示應(yīng)當與其內(nèi)在的真實意思相一致。(3)行為內(nèi)容合法：內(nèi)容不違反法律和行政法規(guī)，不違反社會公共利益和社會公德。(4)行為形式合法：凡法律對某種民事法律行為規(guī)定必須采取一定形式的，行為人必須遵照法律的規(guī)定。

39.(1)可撤銷婚姻的概念可撤銷婚姻，是指已經(jīng)成立的婚姻關(guān)系，因欠缺婚姻合意，受脅迫一方得以向婚姻登記機關(guān)或法院申請撤銷的婚姻。(2)婚姻可撤銷的原因婚姻可撤銷的原因只有一種，即受脅迫而締結(jié)的婚姻。(3)撤銷婚姻的程序①婚姻撤銷的機關(guān)是婚姻登記機關(guān)和人民法院。②婚姻撤銷的請求權(quán)人及請求權(quán)行使期間：受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當自恢復人身自由之日起一年內(nèi)提出。(4)婚姻被撤銷的法律后果根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，被撤銷的婚姻，自始無效。

解析：可撤銷婚姻是可撤銷民事行為在婚姻法中的具體體現(xiàn)。應(yīng)熟記婚姻可撤銷的原因只有一種，即受脅迫而締結(jié)的婚姻。還應(yīng)特別注意可撤銷婚姻與無效婚姻的區(qū)別。關(guān)于可撤銷婚姻的原因和程序及法律后果在答案中已有表述，在此不再贅述。另外，在回答各要點時，應(yīng)對各要點進行必要的展開和論述。

40.債權(quán)人的代位權(quán)是債權(quán)人為了保全其債權(quán)而以自己的名義代債務(wù)人行使對第三人債權(quán)的權(quán)利。其構(gòu)成要件是：(1)須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利。(2)債權(quán)人須有保全債權(quán)的必要。(3)須債權(quán)已屆履行期。履行期屆至前的債權(quán)有無不能實現(xiàn)的危險難以預(yù)料而且債務(wù)人于履行期屆滿前享有期限利益?zhèn)鶛?quán)人不能在履行期前行使代位權(quán)。債權(quán)人應(yīng)以自己名義行使代位權(quán)。代位權(quán)行使的范圍以保全債權(quán)的必要范圍為限。代位行使的權(quán)利以非專屬于債務(wù)人的財產(chǎn)權(quán)利為限債務(wù)人的人身權(quán)及專屬于債務(wù)人的財產(chǎn)權(quán)不能代位行使。代位權(quán)行使的效力。債權(quán)人代位行使債務(wù)人權(quán)利的后果應(yīng)直接歸屬于債務(wù)人。債權(quán)人的代位權(quán)是債權(quán)人為了保全其債權(quán)，而以自己的名義代債務(wù)人行使對第三人債權(quán)的權(quán)利。其構(gòu)成要件是：(1)須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利。(2)債權(quán)人須有保全債權(quán)的必要。(3)須債權(quán)已屆履行期。履行期屆至前的債權(quán)，有無不能實現(xiàn)的危險，難以預(yù)料，而且債務(wù)人于履行期屆滿前享有期限利益，債權(quán)人不能在履行期前行使代位權(quán)。債權(quán)人應(yīng)以自己名義行使代位權(quán)。代位權(quán)行使的范圍，以保全債權(quán)的必要范圍為限。代位行使的權(quán)利，以非專屬于債務(wù)人的財產(chǎn)權(quán)利為限，債務(wù)人的人身權(quán)及專屬于債務(wù)人的財產(chǎn)權(quán)，不能代位行使。代位權(quán)行使的效力。債權(quán)人代位行使債務(wù)人權(quán)利的后果應(yīng)直接歸屬于債務(wù)人。

41.動產(chǎn)交付的方式可以分為現(xiàn)實交付、簡易交付、占有改定及指示交付。(1)現(xiàn)實交付是指動產(chǎn)物權(quán)的讓與人，將其對于動產(chǎn)的現(xiàn)實的、直接的支配力移轉(zhuǎn)于受讓人。(2)簡易交付是指受讓人在讓與動產(chǎn)物權(quán)時已經(jīng)因其他原因而占有動產(chǎn)時，在讓與合意成立時，即產(chǎn)生交付的效力。(3)占有改定是指在讓與動產(chǎn)物權(quán)時，讓與人仍將繼續(xù)占有動產(chǎn)的，讓與人與受讓人之間可以訂立契約，使受讓人因此取得間接占有以代交付，同時受讓人已經(jīng)取得物權(quán)。(4)指示交付又稱返還請求權(quán)的讓與，是指讓與對于特定第三人的標的物返還請求權(quán)，并告知占有人向受讓人交付該動產(chǎn)，以代交付。

42.保證期間即保證責任的存續(xù)期間，其性質(zhì)為除斥期間。保證期間的確定存在三種情況：當事人有約定的依照其約定；當事人沒有約定的，保證期間為主債務(wù)履行屆滿之日起6個月，保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定；保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務(wù)本息還清之日止等內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。

43.土地增值稅稅率本著增值多的多征，增值少的少征，無增值的不征的原則，采用四級超率累進稅率：⑴增值額未超過扣除項目金額50%的部分，稅率為30%；⑵增值額超過扣除項目金額50%，未超過扣除項目金額100%的部分，稅率為40%；⑶增值額超過扣除項目金額100%，未超過扣除項目金額200%的部分，稅率為50%；⑷增值額超過扣除項目金額200%，稅率為60%。

44.地役權(quán)是指按照合同約定利用他人的不動產(chǎn)以提高自己不動產(chǎn)的效益的權(quán)利。地役權(quán)具有以下特征：(1)地役權(quán)的權(quán)利主體為需役地的所有人或者使用人。(2)地役權(quán)的權(quán)利客體通常是土地。(3)地役權(quán)的目的是權(quán)利人為了提高自己不動產(chǎn)的效益。(4)地役權(quán)具有從屬性。(5)地役權(quán)具有不可分性。(6)地役權(quán)具有期限性。地役權(quán),是指按照合同約定利用他人的不動產(chǎn),以提高自己不動產(chǎn)的效益的權(quán)利。地役權(quán)具有以下特征：(1)地役權(quán)的權(quán)利主體為需役地的所有人或者使用人。(2)地役權(quán)的權(quán)利客體通常是土地。(3)地役權(quán)的目的是權(quán)利人為了提高自己不動產(chǎn)的效益。(4)地役權(quán)具有從屬性。(5)地役權(quán)具有不可分性。(6)地役權(quán)具有期限性。

45.(1)法律確認性。專利權(quán)人依法享有的獨占實施、許可他人實施的權(quán)利請求侵權(quán)人停止侵害、賠償損失的權(quán)利等均是由法律確認的并非利害關(guān)系人自然享有。(2)公開性。專利法要求發(fā)明者以專利說明書等形式在法律規(guī)定的時間內(nèi)公開其發(fā)明或?qū)嵤┢浒l(fā)明。(3)使用性。專利權(quán)人享有專利權(quán)的目的就是為了通過專利權(quán)的使用來獲取報酬。(4)專有性。主要表現(xiàn)在：同一內(nèi)容的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一次專利；不經(jīng)專利權(quán)人的授權(quán)不得以營利為目的實施專利。(5)地域性。一個國家的專利主管機關(guān)依照本國的專利法授予發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)只在該國內(nèi)受到法律保護在其他地域范圍內(nèi)不具有法律效力。(6)時間性。依法取得的專利權(quán)在法律規(guī)定的期限屆滿后專利權(quán)人的權(quán)利就自行終止。(1)法律確認性。專利權(quán)人依法享有的獨占實施、許可他人實施的權(quán)利，請求侵權(quán)人停止侵害、賠償損失的權(quán)利等均是由法律確認的，并非利害關(guān)系人自然享有。(2)公開性。專利法要求發(fā)明者以專利說明書等形式在法律規(guī)定的時間內(nèi)公開其發(fā)明或?qū)嵤┢浒l(fā)明。(3)使用性。專利權(quán)人享有專利權(quán)的目的就是為了通過專利權(quán)的使用來獲取報酬。(4)專有性。主要表現(xiàn)在：同一內(nèi)容的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一次專利；不經(jīng)專利權(quán)人的授權(quán)不得以營利為目的實施專利。(5)地域性。一個國家的專利主管機關(guān)依照本國的專利法授予發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)只在該國內(nèi)受到法律保護，在其他地域范圍內(nèi)不具有法律效力。(6)時間性。依法取得的專利權(quán)在法律規(guī)定的期限屆滿后，專利權(quán)人的權(quán)利就自行終止。

46.締約過失責任是指當事人一方因于締約之際具有過失導致合同不成立、無效或被撤銷并致另一方信賴利益受損而對他方承擔的損害賠償責任。其構(gòu)成要件為：(1)須存在合同不成立、無效或被撤銷的事實；(2)須當事人一方有過失即對合同不成立、無效或被撤銷具有主觀過錯；(3)須他方遭受損失即他方由于合同不成立、無效或被撤銷而遭受財產(chǎn)損失；(4)須他方所受損失與一方之過失行為之間有因果關(guān)系；(5)須發(fā)生于合同訂立階段。締約過失責任是指當事人一方因于締約之際具有過失，導致合同不成立、無效或被撤銷，并致另一方信賴利益受損，而對他方承擔的損害賠償責任。其構(gòu)成要件為：(1)須存在合同不成立、無效或被撤銷的事實；(2)須當事人一方有過失，即對合同不成立、無效或被撤銷具有主觀過錯；(3)須他方遭受損失，即他方由于合同不成立、無效或被撤銷而遭受財產(chǎn)損失；(4)須他方所受損失與一方之過失行為之間有因果關(guān)系；(5)須發(fā)生于合同訂立階段。

47.個人所得稅納稅人是在中國境內(nèi)、境外取得所得的居民和在中國境內(nèi)取得所得非居民。⑴居民納稅人，是指在中國境內(nèi)有住所，或者無住所而在在境內(nèi)居住滿1年的個人。居民納稅人負有全面納稅義務(wù)，應(yīng)就其來源中國境內(nèi)、境外的全部所得繳納個人所得稅。包括：①在中國境內(nèi)有住所的個人②在中國境內(nèi)無住所而在境內(nèi)居住滿1年的個人⑵非居民納稅人，是指在中國境內(nèi)無住所又不居住，或者無住所而在中國境內(nèi)居住不滿1年的個人。非居民納稅人承擔有限納稅義務(wù)，僅就其來源與中國境內(nèi)的所得繳納個人所得稅。

48.答案要點：(1)物權(quán)變動的原因是指引起物權(quán)發(fā)生、變動、終止的法律事實，包括民事法律行為和法律行為之外的法律事實。

(2)能夠引起物權(quán)變動的法律行為主要有買賣、互易、提存、贈與、遺贈以及設(shè)定或變更、終止他物權(quán)的各種法律行為等。

49.(1)鄰接權(quán)是指作品的傳播者所享有的權(quán)利。(2)我國法律規(guī)定的鄰接權(quán)主要有表演者權(quán)錄音、錄像制作者權(quán)廣播、電視組織者權(quán)以及出版者權(quán)。(3)表演者權(quán)是指表演者對其文學、音樂、戲劇、舞蹈和曲藝等作品的藝術(shù)表演依法享有的專有權(quán)利。錄音、錄像制作者權(quán)是指錄音、錄像制作者對其制作的錄音、錄像制品所享有的專有權(quán)利。該權(quán)利來自法定許可和著作權(quán)人的許可以及表演者的許可。廣播、電視組織者權(quán)是指廣播電視組織對其編制的廣播電視節(jié)目依法享有允許或禁止他人進行營利性的轉(zhuǎn)播、錄制和復制的權(quán)利以及因授權(quán)許可他人轉(zhuǎn)播、錄制、復制而獲取報酬的權(quán)利。出版者權(quán)是指出版者對其出版的圖書、報紙、雜志的版式和裝幀設(shè)計享有專有使用權(quán)。(1)鄰接權(quán)是指作品的傳播者所享有的權(quán)利。(2)我國法律規(guī)定的鄰接權(quán)主要有表演者權(quán)，錄音、錄像制作者權(quán)，廣播、電視組織者權(quán)以及出版者權(quán)。(3)表演者權(quán)是指表演者對其文學、音樂、戲劇、舞蹈和曲藝等作品的藝術(shù)表演依法享有的專有權(quán)利。錄音、錄像制作者權(quán)是指錄音、錄像制作者對其制作的錄音、錄像制品所享有的專有權(quán)利。該權(quán)利來自法定許可和著作權(quán)人的許可以及表演者的許可。廣播、電視組織者權(quán)是指廣播電視組織對其編制的廣播電視節(jié)目，依法享有允許或禁止他人進行營利性的轉(zhuǎn)播、錄制和復制的權(quán)利，以及因授權(quán)許可他人轉(zhuǎn)播、錄制、復制而獲取報酬的權(quán)利。出版者權(quán)是指出版者對其出版的圖書、報紙、雜志的版式和裝幀設(shè)計享有專有使用權(quán)。

50.(1)標的物方面不同：動產(chǎn)質(zhì)