第七講終止含解除

第七講合同的終止第一節(jié)概述含義：亦稱合同殲滅，指合同關(guān)系在客觀上不復(fù)存在。在學(xué)理上可分為確定殲滅與相對殲滅。后果：合同關(guān)系殲滅，合同擔(dān)保及其他權(quán)利義務(wù)關(guān)系也殲滅。留意：1、合同終止后當(dāng)事人仍負(fù)有后合同義務(wù)；（《合同法》第九十二條合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠懇信用原則，依據(jù)交易習(xí)慣履行通知、幫助、保密等義務(wù)。）2、合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。（《合同法》第九十八條）

其次節(jié)清償（履行）見第四講“合同履行”。

第三節(jié)合同解除一、協(xié)議解除二、單方解除單方解除是指在解除事由出現(xiàn)時，由享有解除權(quán)的一方當(dāng)事人以單方行為解除合同的方式。解除事由既可以是當(dāng)事人在合同中事先約定的，也可以是法律干脆規(guī)定的。問題：單方解除合同的條件？法定的有：《合同法》第九十四條有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

（一）因不行抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；

（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

（三）當(dāng)事人一方拖延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

（四）當(dāng)事人一方拖延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；

（五）法律規(guī)定的其他情形。

特殊法如保險法、海商法及有關(guān)司法說明中關(guān)于單方解除合同的規(guī)定。拖延履行下的單方解除合同？（來源：《人法案例選》2011年第4輯總第78輯第274--288）最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的說明》，自2OO3年6月1日起施行。第八條具有下列情形之一，導(dǎo)致商品房買賣合同目的不能實現(xiàn)的、無法取得房屋的買受人可以懇求解除合同、返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以懇求出賣人擔(dān)當(dāng)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任。（一）商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人；（二）商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人?！逗贤ㄕf明（二）》（法釋【2009】5號）（2009年5月13日起施行）其次十六條合同成立以后客觀狀況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不行抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變更，接著履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公允或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人懇求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)公允原則，并結(jié)合案件的實際狀況確定是否變更或者解除。情勢變更制度，是指合同有效成立后，因當(dāng)事人不行預(yù)見的事情的發(fā)生或不行歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的緣由發(fā)生情勢變更，導(dǎo)致合同的基礎(chǔ)動搖或丟失，若接著維持合同原有效力有悖于公允原則時，允許變更合同內(nèi)容或者解除合同的制度。情事變更制度適用的條件：1、作為締約基礎(chǔ)和環(huán)境的客觀狀況發(fā)生異樣的變更；2、該變更須發(fā)生在締約后；3、該變更當(dāng)事人在締約時沒有預(yù)見；4、該變更須不行歸責(zé)于雙方當(dāng)事人；5、若再接著維持原合同的效力將顯失公允；6、合同當(dāng)事人并未事先安排風(fēng)險。對情勢變更制度，我國《合同法》未作規(guī)定，這是立法者的有意疏漏。學(xué)者將之歸納為以下三點主要緣由：（1）適用情勢變更制度，導(dǎo)致合同的不穩(wěn)定；（2）情勢變更與商業(yè)風(fēng)險很難區(qū)分；（3）法官自由裁量權(quán)太大，將導(dǎo)致情勢變更制度被濫用，造成司法不公。情勢變更與不行抗力的區(qū)分。一是阻礙程度不同。不行抗力情形致使合同根本無法履行；而情勢變更則使得合同義務(wù)方履行成本難以承受，但合同仍舊可以履行。二是引發(fā)事由不同。不行抗力主要有兩種狀況，一為自然災(zāi)難，如海嘯、地震、洪水等。一為社會的異樣變動，如斗爭、罷工、社會動亂等。而情勢變更則主要表現(xiàn)為合同基礎(chǔ)的變更，如貨幣幣值大幅度變更、物價暴漲暴跌等；三是當(dāng)事人的權(quán)利性質(zhì)不同。不行抗力情形下，當(dāng)事人所享有的是形成權(quán)，即只需于不行抗力事務(wù)發(fā)生后，通知對方當(dāng)事人即可，無須進(jìn)行協(xié)商，而情勢變更則與之不同，當(dāng)事人所享有的是懇求權(quán)，須經(jīng)司法判決來進(jìn)行合同變更或者解除；四是法律程序不同。情勢變更須經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商之后再行訴訟，而不行抗力無須此行為，徑行訴諸法院即可；五是法律后果不同。情勢變更是“裁量免責(zé)”，即情勢變更原則只是賜予了當(dāng)事人依法懇求變更或解除合同關(guān)系并免責(zé)的權(quán)利，而最終是否變更或解除合同并免責(zé)，取決于人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)的裁量；而因不行抗力致使不能實現(xiàn)合同的則是“當(dāng)然免責(zé)”。即因不行抗力事務(wù)導(dǎo)致合同不能履行或無法履行的，當(dāng)事人有權(quán)通知對方當(dāng)事人解除合同，合同自通知到達(dá)對方時解除，并可免予擔(dān)當(dāng)履行義務(wù)和違約責(zé)任。約定條件由當(dāng)事人在合同中自行約定。農(nóng)村土地承包人違反承包合同約定的交納承包費的義務(wù)，成就了合同解除條件（“若拖欠15日以上，發(fā)包人可以收回土地”），發(fā)包人訴至法院懇求解除合同。法院認(rèn)為，承包人均系發(fā)包人的成員，家庭人多地少，在發(fā)包人起訴后，均如數(shù)交納了拖欠的承包費。從有利于村民生產(chǎn)、生活和社會穩(wěn)定，承包土地的基本目的是解決群眾基本生活來看，承包人拖欠承包費沒有造成對合同的根本性違約，不影響雙方當(dāng)事人訂立合同所要達(dá)到預(yù)期的合同目的。故判決承包合同接著履行。（案例來源：《人民法院案例選》，2009年第4輯（總第70輯）第202-207頁。）享有解除權(quán)的一方在解除條件成就后，又要求對方接著履行，應(yīng)當(dāng)視為以自己的行為放棄解除權(quán)，該解除權(quán)殲滅。（《人法案例選》2011年第4輯（總第78輯），154-159。）《合同法說明（二）》其次十四條當(dāng)事人對合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。2011--13．甲公司與乙公司簽訂并購協(xié)議：“甲公司以1億元收購乙公司在丙公司中51%的股權(quán)。若股權(quán)過戶后，甲公司未支付收購款，則乙公司有權(quán)解除并購協(xié)議。”后乙公司依約履行，甲公司卻分文未付。乙公司向甲公司發(fā)送一份經(jīng)過公證的《通知》：“鑒于你公司嚴(yán)峻違約，建議雙方終止協(xié)議，貴方向我方支付違約金；或者由貴方提出解決方案?！?日后，乙公司又向甲公司發(fā)送《通報》：“鑒于你公司嚴(yán)峻違約，我方現(xiàn)終止協(xié)議，要求你方依約支付違約金?！毕铝心囊贿x項是正確的？A．《通知》送達(dá)后，并購協(xié)議解除B．《通報》送達(dá)后，并購協(xié)議解除C．甲公司對乙公司解除并購協(xié)議的權(quán)利不得提出異議D．乙公司不能既要求終止協(xié)議，又要求甲公司支付違約金B(yǎng)（來源：《人民法院案例選》2001年第1輯第74—80）第四節(jié)抵銷一、抵銷的概念和種類二、法定抵銷（一）含義（二）要件①須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)、互享債權(quán)；②須雙方互負(fù)的債務(wù)均已到期；③須雙方債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同；④須雙方的債務(wù)均為可抵銷的債務(wù)，即不存在依據(jù)合同性質(zhì)或者依照當(dāng)事人的約定或法律規(guī)定不得抵銷的情形。三、合意抵銷含義及要件合意抵銷是通過雙方協(xié)商進(jìn)行的，只需滿足合同的成立及生效要件即可，不受法定抵銷的限制?！逗贤ㄕf明（二）》其次十三條對于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。第五節(jié)提存一、概念提存是指由于債權(quán)人的緣由而無法向其交付合同標(biāo)的物時，債務(wù)人將該標(biāo)的物交付給提存機(jī)關(guān)以殲滅債務(wù)的行為。二、提存的條件1、須有因債權(quán)人方面的緣由使債務(wù)人難以履行債務(wù)的客觀狀況發(fā)生。包括：①債權(quán)人無正值理由拒絕受領(lǐng)。②債權(quán)人下落不明。③債權(quán)人死亡未確定繼承人或者丟失行為實力未確定監(jiān)護(hù)人。④法律規(guī)定的其他情形。2、須提存的標(biāo)的物適宜提存。3、須依法定程序進(jìn)行?！逗贤ㄕf明（二）》其次十五條依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變賣所得價款交付提存部門時，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。2012--14．乙在甲提存機(jī)構(gòu)辦好提存手續(xù)并通知債權(quán)人丙后，將2臺專業(yè)相機(jī)、2臺天文望遠(yuǎn)鏡交甲提存。后乙另行向丙履行了提存之債，要求取回提存物。但甲機(jī)構(gòu)工作人員在檢修自來水管道時因操作不當(dāng)引起大水，致乙交存的物品嚴(yán)峻毀損。下列哪一選項是錯誤的？A．甲機(jī)構(gòu)構(gòu)成違約行為B．甲機(jī)構(gòu)應(yīng)擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任C．乙有權(quán)主見賠償財產(chǎn)損失D．丙有權(quán)主見賠償財產(chǎn)損失D第六節(jié)免除與混同一、免除指債權(quán)人拋棄債權(quán)，免除債務(wù)人的義務(wù)從而殲滅合同關(guān)系的行為。該行為是無償?shù)?/p>