法律對親密關(guān)系中的交換態(tài)度與調(diào)整原則,法學(xué)碩士論文

法律對親密關(guān)系中的交換態(tài)度與調(diào)整原則,法學(xué)碩士論文本篇論文目錄導(dǎo)航：【第1部分】【第2部分】【第3部分】【第4部分】【第5部分】法律對親密關(guān)系中的交換態(tài)度與調(diào)整原則【第6部分】3應(yīng)然：法律中的親密關(guān)系3.1法律對親密關(guān)系中的交換的態(tài)度交換關(guān)系既發(fā)生在只要外在意義的社會交往中，也發(fā)生在親密關(guān)系之中，它們只是動力機制不一樣罷了。在純粹工具性社會交往關(guān)系中，特定報酬的交換是交往的目的本身，而親密關(guān)系中，被交換的特定報酬只是產(chǎn)生內(nèi)在依戀、情感的終極報酬的手段。但是，我們往往不愿意公開成認(rèn)親密關(guān)系中存在交換。3.1.1親密關(guān)系中的交換從生活領(lǐng)域看，親密關(guān)系中確實存在交換。母親對兒女的奉獻除了母親的天性外，并不能完全排除維持或加強子女對她的依戀情感的渴望，也就是講母親在奉獻的經(jīng)過中，固然不會想到通過提供無私的服務(wù)這種家庭內(nèi)部的報酬收到成比例的外在利益作為回報，但她通過奉獻本身讓自個獲得愉悅，同時也是通過奉獻來表示出和證實自個的責(zé)任感，并促使孩子們對該交換產(chǎn)生責(zé)任感。兩性關(guān)系中同樣存在交換。男女在愛情萌發(fā)早期，一方獻殷勤就是在自個打算承當(dāng)一種嚴(yán)肅的社會責(zé)任之前來試探對方能否有同樣的責(zé)任意思，假如被接受，雙方的責(zé)任很快就會被固定下來，為了穩(wěn)固這種浪漫的親密關(guān)系，雙方不得不表現(xiàn)出足夠的責(zé)任感。也只要等到雙方計劃將這種互相責(zé)任感終身固定下來時，他們才考慮結(jié)婚。需要強調(diào)的是，男女雙方并不會隨意表示出自個單方的責(zé)任，只要在明確對方也有責(zé)任意愿時，才會參加親密關(guān)系中，這就是一種責(zé)任交換的觀念在支配生活領(lǐng)域的行為。親密關(guān)系中存在交換，即便是法律也會以某種方式予以確認(rèn)。例如，婚姻法規(guī)定夫妻應(yīng)當(dāng)相互忠實，相互尊重，家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼，相互幫助，維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系。夫妻有相互扶養(yǎng)的義務(wù)。父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)；子女對父母有奉養(yǎng)扶助的義務(wù)。夫妻有互相繼承遺產(chǎn)的權(quán)利，父母和子女有互相繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。養(yǎng)子女和生父母之間的權(quán)利和義務(wù)，因收養(yǎng)關(guān)系成立而消除。有負(fù)擔(dān)能力的兄、姐，對于父母己死亡或者父母無力扶養(yǎng)的未成年的弟、妹，有撫養(yǎng)的義務(wù)。由兄、姐扶養(yǎng)長大的有負(fù)擔(dān)能力的弟、妹，對于缺乏勞動能力又缺乏生活來源的兄、姐，有扶養(yǎng)的義務(wù)。繼承法規(guī)定喪偶兒媳對公、婆，喪偶女婿對岳父、岳母，盡了主要奉養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人。對被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務(wù)或者與被繼承人共同生活的繼承人，分配遺產(chǎn)時，能夠多分。有扶養(yǎng)能力和有扶養(yǎng)條件的繼承人，不盡扶養(yǎng)義務(wù)的，分配遺產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)不分或者少分。繼承人以外的對被繼承人扶養(yǎng)較多的人，能夠分給他們適當(dāng)?shù)倪z產(chǎn)。遺囑繼承或者遺贈附有義務(wù)的，繼承人或者受遺贈人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)。沒有正當(dāng)理由不履行義務(wù)的，經(jīng)有關(guān)單位或者個人請求，人民法院能夠取消他接受遺產(chǎn)的權(quán)利。當(dāng)然，我們還能夠從其他角度解釋婚姻法和繼承法的這些規(guī)定，比方維持家庭功能正常運行等等，但是其間所暗含的對交換確認(rèn)也是特別明顯的。由此看來，生活領(lǐng)域中的親密關(guān)系是存在交換的，甚至也得到了法律在一定程度上確實認(rèn)。不過，我們國家法律主要是對婚姻家庭內(nèi)部交換關(guān)系的規(guī)范，而對于婚姻家庭之外親密關(guān)系中的交換仍未有明確規(guī)范。然而，法律并不是將沒有納入規(guī)范的親密關(guān)系交由當(dāng)事人自治，而是由于對親密關(guān)系的干涉需要特別慎重。3.1.2法律的兩難：自治還是干涉親密關(guān)系是指：雙方的交往互動必須依靠于詳細、特殊的知識，以及至少華而不實某一個人提供照料〔attention〕才能進行的關(guān)系，第三方不能廣泛、開放地獲得這樣的熟知、理解和照料。華而不實的知識包括共同的機密、私人之間的儀式禮節(jié)、身體化的信息、對私人弱點的知曉，以及令人為難的或者保持清醒的共同記憶等要素,而照料則包括相互鐘愛、身體性服務(wù)、機密語言、情感支持，以及令人為難的過失或缺陷的修正等要素。因此，親密關(guān)系必然具有自治性。從人的基本權(quán)利的角度上講，既然具有自治性，就應(yīng)當(dāng)?shù)玫絿液蛧曳傻淖鹬亍Ｒ蚨?，要求國家及國家法在參與親密關(guān)系時應(yīng)當(dāng)有足夠的慎重和抑制，即在一定的限度范圍內(nèi)，然而這樣做的難度不小。法律參與或者干涉親密關(guān)系的意思就是指親密關(guān)系需要以法律行為來實現(xiàn)，換句話講，親密關(guān)系需要具備特定的要件或程序才能獲得法律的保衛(wèi)或者產(chǎn)生當(dāng)事人所等待的法律效果。這確實是一件很冒險的事。由于戀愛中的男女并不希望在浪漫關(guān)系中套用刻板的法律條款，而一旦進入婚姻家庭，大家也會默認(rèn)家家有本難念的經(jīng),并堅信清官難斷家務(wù)事,所以也排擠法律的干涉?；橥獾膬尚杂H密關(guān)系更不謀求法律認(rèn)可，由于當(dāng)事人多數(shù)情況下是明知違犯法律而為之?？梢?，親密關(guān)系在相安無事的時候往往都不愿意法律參與，即便法律從保衛(wèi)社會公共秩序和藹慈善良風(fēng)俗的立場參與，也未必能得到配合，至今還大量存在的不辦理結(jié)婚登記手續(xù)而結(jié)婚就是例證。然而，親密關(guān)系并非總是相安無事，當(dāng)其產(chǎn)生內(nèi)部紛爭或者接近解體時，法律即不得不參與?？墒牵纱藭r經(jīng)常面臨心有余而力缺乏的窘境。我們國家法律對親密關(guān)系的參與不多，這不僅有學(xué)者所講的立法技術(shù)問題和法律推理的適用問題，更有重視婚姻家庭形式穩(wěn)定與倫理正當(dāng)?shù)耐庥^，而忽視親密關(guān)系成員物質(zhì)和情感生活質(zhì)量。參與過多會影響親密關(guān)系的穩(wěn)定，參與太少又無法應(yīng)對不穩(wěn)定的親密關(guān)系。3.2法律對親密關(guān)系的調(diào)整原則盡管法律不可避免地面臨兩難，但法律也不可避免地要面臨親密關(guān)系。法律本來就是調(diào)整社會關(guān)系的行為規(guī)范，也就要通過平衡親密關(guān)系的自治與干涉來調(diào)整。3.2.1為親密關(guān)系的發(fā)展提供秩序支持并尊重其自治性親密關(guān)系固然具有自治性，但其同時具有很濃的社會倫理色彩，關(guān)涉到公序良俗、婚姻家庭穩(wěn)定。一個社會的婚姻家庭穩(wěn)定對社會公共秩序的維持具有至關(guān)重要的意義。當(dāng)代社會的運作和發(fā)展形式?jīng)Q定了婚姻家庭法的價值認(rèn)知和選擇具有雙重性：不僅要創(chuàng)造良好的社會氣氛和條件，去盡量知足社會成員的個體需要，保障私人利益，維護基本人權(quán)，還同時要求個體服從社會，建立穩(wěn)定和諧的社會秩序，強化私人的社會責(zé)任與義務(wù)，促進社會進步與發(fā)展?；橐黾彝リP(guān)系包含著社會利益和價值，蘊涵著國家意志的浸透。隨著社會本身的價值在私法領(lǐng)域的不斷強化，親密關(guān)系中的個人私益自然就有其邊界，需要對其進行國家和國家法的干涉。法律對親密關(guān)系的調(diào)整，應(yīng)當(dāng)首先為婚姻家庭內(nèi)部的親密關(guān)系的發(fā)展提供秩序支持，將華而不實所具有的公法意義上的秩序、社會保障方面的屬性、保衛(wèi)弱者和利他的傾向等納入親密關(guān)系之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系中。親密關(guān)系所具有的自然屬性和社會屬性，是我們在強調(diào)家庭自治，保障個體私益的同時，同樣要強調(diào)國家的干涉，以維護社會公益。但是，法律首先應(yīng)當(dāng)尊重親密關(guān)系的自治，為其提供自治空間。親密關(guān)系是自然本性的和情感的，往往很脆弱。在這個意義上講，親密關(guān)系的良性發(fā)展也離不開國家提供秩序支持。只要這種支持維持在一個適宜的度內(nèi)，親密關(guān)系就不會為了維護自治的領(lǐng)地而與法律對抗。3.2.2區(qū)分親密關(guān)系中的行為和法律行為在面對親密關(guān)系的時候，法律所進行的是關(guān)系性的工作,即先編制一個親密關(guān)系之間可能存在的不同關(guān)系矩陣，并將此矩陣中的關(guān)系與其它關(guān)系匹配。此時，法律實際上暗暗地區(qū)分了親密關(guān)系中的行為和法律行為。假如行為與法律行為不分，法律就會遭到道德評價的引導(dǎo)，并由其所秉持的道德立場最終決定法律的運用。法律調(diào)整親密關(guān)系中的法律行為而不是調(diào)整親密關(guān)系中的一切行