大學(xué)生就業(yè)過程中法律問題解讀

大學(xué)生就業(yè)過程中法律問題解讀第一頁，共28頁。我國勞動法的表現(xiàn)形成：

(一)憲法：由國家最高權(quán)力機關(guān)全國人民代表大會制訂和修改、并監(jiān)督實施。

(二)勞動法律：即由國家最高權(quán)力機關(guān)依據(jù)憲法制定的規(guī)范性文件。如《中華人民共和國勞動法》、《勞動合同法》、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《中華人民共和國職業(yè)教育法》、《中華人民共和國礦山安全法》等。

(三)勞動行政法規(guī)與行政規(guī)章：即由國家最高行政機關(guān)國務(wù)院依據(jù)憲法和法律，制定和頒布的規(guī)范性勞動法文件，通常稱為條例、規(guī)定、辦法等，如《國營企業(yè)實行勞動合同制暫行規(guī)定》、《企業(yè)勞動爭議處理條例》等等。

(四)地方性勞動法規(guī)：即由省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會，根據(jù)本地區(qū)的具體情況和實際需要，在不同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的情況下，制定和發(fā)布的地方性的規(guī)范性過去性文件。

(五)國際勞工公約和建議書：即由國際勞工組織會員國締結(jié)的協(xié)約。

(六)有關(guān)法律規(guī)范的正式解釋：即對法律規(guī)范的含義和目的以及所使用的概念、術(shù)語、定義所作的說明。法律依據(jù)第二頁，共28頁。一、三方協(xié)議與勞動合同的異同第三頁，共28頁。（一）有合同按合同約定：1、合同中不得由違法法律、法規(guī)、政策等約定（比如禁止結(jié)婚、生育、歧視、收費等）2、合同內(nèi)容：二、就業(yè)過程中常遇到法律問題第四頁，共28頁。合同內(nèi)容第五頁，共28頁。“五險”具體規(guī)定：《勞動法》第七十二條規(guī)定，用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費。目前我國的社會保險主要包括基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、失業(yè)保險（共同繳納）、工傷保險、生育保險五種類型，也就是通常所稱的“五險一金”中的“五險”。五險存在不繳、少繳、缺繳情形，“一金”非法定。合同中的“五險一金”第六頁，共28頁。3、簽訂合同應(yīng)注意事項第七頁，共28頁。平等就業(yè)權(quán):“一女大學(xué)生去企業(yè)應(yīng)聘文案崗位，企業(yè)稱只要男性而將其拒絕，這算不算歧視？“浙江就業(yè)性別歧視第一案”2014年11月12日有了結(jié)果。杭州西湖區(qū)人民法院判定，被告東方烹飪學(xué)校侵犯了女生郭晶的平等就業(yè)權(quán)，賠償其2000元精神損害撫慰金。案例一第八頁，共28頁。2002年12月23日，中國人民銀行成都分行在《四川日報》、《成都商報》等媒體上發(fā)布招錄行員的啟事：2002年普通高等院校全日制應(yīng)屆畢業(yè)生，具有大學(xué)本科及以上學(xué)歷的經(jīng)濟、金融、計算機、法律、人力資源管理、外語等相關(guān)專業(yè)的學(xué)生，男性身高168厘米以上，女性身高155厘米以上，生源地不限。

2002年1月7日，四川大學(xué)法學(xué)院1998級學(xué)生蔣韜一紙訴狀，將中國人民銀行成都分行告上法庭，理由是該行招聘限制身高，違反了憲法關(guān)于“中華人民共和國公民在法律面前人人平等”的規(guī)定，侵犯了其擔任國家機關(guān)公職的報名資格。該案受到社會各界的廣泛關(guān)注，媒體競相報道，被稱為“中國憲法平等權(quán)第一案”。案例二

四川大法學(xué)院學(xué)生蔣某訴央行成都分行“身高歧視”案第九頁，共28頁。原告方訴稱：2001年12月23日，被告在《成都商報》第1版刊登了《中國人民銀行成都分行招錄行員啟事》的廣告，其中第1項規(guī)定招錄對象條件為“男性身高168公分、女性身高155公分以上”。原告僅因身高原因，被被告拒之招錄報名對象范圍。原告認為：被告招考國家公務(wù)員這一具體的行政行為，違反了憲法33條關(guān)于中華人民共和國公民在法律面前人人平等的規(guī)定，侵犯了原告享有的依法擔任國家機關(guān)工作人員的平等權(quán)與政治權(quán)利，限制了原告擔任國家機關(guān)公職的報名資格，應(yīng)當承擔相應(yīng)的法律責任。被告方辯稱：第一、被告招錄行員的行為不是行政法意義上的具體行政行為；第二，原告擔任國家機關(guān)工作人員的權(quán)利，并未因被告的第一次招錄啟事而受到限制，是被告自己放棄了這項權(quán)利。第三、原告請求事項不屬于行政審判權(quán)的范圍。

2002年5月21日，成都市武侯區(qū)人民法院對“蔣韜訴人行成都分行招錄行員行政訴訟”一案作出一審判決，裁定駁回了原告蔣韜的起訴。中國憲法平等權(quán)第一案第十頁，共28頁。4、關(guān)于試用期限的約定第十一頁，共28頁。試用期間雙方權(quán)利義務(wù)：勞動者：提前三日可解除；用人單位：一般不得解除（除非不符合條件、嚴重違反制度、過錯且造成重大損失、多方工作拒不改過、欺詐、犯罪、不能勝任工作且不愿調(diào)崗、生病不能從事原工作且不愿調(diào)崗等8中情形）5、試用期間雙方權(quán)利義務(wù)第十二頁，共28頁。1、不符合錄用條件的，不賠；

2、非法解除合同的可以要求賠；6、試用期間解除合同是否需要支付補償金第十三頁，共28頁。勞動者：提前一個月通知；用人單位：1、四種情況隨時解除（不補償）：

（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（二）嚴重違反勞動紀律或者用人單位規(guī)章制度的；

（三）嚴重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；

（四）被依法追究刑事責任的。

7、解除勞動合同第十四頁，共28頁。要補償：

（一）勞動者患病或者非因工負傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議的。

2、提前三十日以書面形式通知第十五頁，共28頁。1、未簽訂勞動合同情形的法律規(guī)定：第十條規(guī)定：“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同?！钡谑臈l規(guī)定：“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同?！钡诎耸l規(guī)定：“用人單位于用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立勞動合同的，應(yīng)當向勞動者每月支付二倍的工資。（二）、用人單位未簽訂勞動合同第十六頁，共28頁。根據(jù)勞動和社會保障部2005年頒布的《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》相關(guān)規(guī)定：

合同；工資卡、工資存折、單位蓋章確認的工資條或記錄、單位蓋章的職工花名冊或“工作證”、“服務(wù)證”；

社會保險費的記錄；勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；

用人單位蓋章的考勤表、工作時間考勤表、計件登記等；在職同事證言；涉及到本人代理簽署的工程承包合同書）、意向書；單位出差的證明、介紹信等；前面都不行，可以與老板溝通錄音。其他：具體直接到所在區(qū)域的監(jiān)察部門立案，要求工作人員去你們單位取證。

2、如何證明存在勞動關(guān)系第十七頁，共28頁。

哪幾種情況可以認定工傷？

（一）在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；

（二）工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的；

（三）在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責受到暴力等意外傷害的；

（四）患職業(yè)病的；

（五）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；

（六）在上下班途中，受到機動車事故傷害的；

（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當認定為工傷的其他情形。

3.1何為工傷第十八頁，共28頁。（一）在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；（二）在搶險救災(zāi)等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的；（三）職工原在軍隊服役，因戰(zhàn)、因公負傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的。3.2視為工傷的情況第十九頁，共28頁。

1、事故發(fā)生后，單位應(yīng)在一個月內(nèi)向勞動部門申報工傷。單位不申報的員工或家屬可在一年內(nèi)自行申報。

2、經(jīng)勞動部門認定為工傷后，由勞動能力鑒定委員會評定傷殘等級。勞動部門認為不屬于工傷的，當事人可以直接向法院起訴。

3、根據(jù)傷殘等級和《工傷保險條例》的規(guī)定，向社保部門申請賠償。單位沒有給員工上工傷保險的，由單位承擔賠償責任。3.3出了工傷怎么辦第二十頁，共28頁。

1、造成一般傷害（未達到殘疾）的賠償

醫(yī)療費、傷者住院期間的伙食補助費、生活護理費、工傷期間的工資、交通食宿費。

2、造成傷殘的賠償

醫(yī)療費、傷者住院期間的伙食補助費、生活護理費、工傷期間的工資、交通食宿費、輔助器具費、一次性傷殘補助金、傷殘津貼、一次性工傷醫(yī)療補助金、一次性傷殘就業(yè)補助金。

3、造成死亡的賠償

喪葬補助金、一次性傷亡補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金。3.4工傷索賠的賠償項目第二十一頁，共28頁。

（一）、死亡，其近親屬從工傷保險基金領(lǐng)取喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補助金：

1、喪葬補助金：為6個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資。

2、供養(yǎng)親屬撫恤金：按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由因工死亡職工生前提供主要生活來源、無勞動能力的親屬。標準為：配偶每月40%，其他親屬每人每月30%，孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標準的基礎(chǔ)上增加10%.總和不應(yīng)高于因工死亡職工生前的工資。供養(yǎng)親屬的具體范圍由國務(wù)院社會保險行政部門規(guī)定。

3、一次性工亡補助金：標準為上一年度全國城鎮(zhèn)居民人均可支配收入的20倍。

3.4因工致死的賠償?shù)诙?，?8頁。《全國年節(jié)及紀念日放假辦法》

規(guī)定：全民皆有：1、一天：新年、清明節(jié)、勞動節(jié)、端午節(jié)、中秋節(jié)；2、三天：國慶、春節(jié)；部分人有：婦女節(jié)、兒童節(jié)、建軍節(jié)、青年節(jié)

三、關(guān)于假日的規(guī)定第二十三頁，共28頁。根據(jù)《婚姻法》以及《計劃生育條例》的規(guī)定，職工結(jié)婚可享受以下待遇：

(一)婚假：

1、按法定結(jié)婚年齡(女20周歲，男22周歲)結(jié)婚的，可享受3天婚假。

2、符合晚婚年齡(女23周歲，男25周歲)的，可享受晚婚假15天(含3天法定婚假)。

3、結(jié)婚時男女雙方不在一地工作的，可視路程遠近，另給予路程假。

4、在探親假(探父母)期間結(jié)婚的，不另給假期。

5、婚假包括公休假和法定假。

6、再婚的可享受法定婚假，不能享受晚婚假。

(二)婚假期間工資待遇：在婚假和路程假期間，工資照發(fā)。3、關(guān)于婚假的規(guī)定第二十四頁，共28頁。按照勞動法第四十四條的規(guī)定：標準工作日內(nèi)安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的150%的工資報酬；休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的200%的工資報酬；法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于百分之三百的工資報酬。。僅周六、周日可以安排補休，其余不能安排補休皆應(yīng)支付加班工資1、加工工資的計算第二十五頁，共28頁。

在一般情況下，加班是要得到勞動者的同意的，但是法律也規(guī)定以下四種情況的加班是必須的，不要征求勞動者的意見（重大事件

）：

●發(fā)生自然災(zāi)害、事故或者因其它原因，使人民的安全健康和國家財產(chǎn)遭到嚴重威脅，需要緊急處理的；

●生產(chǎn)設(shè)備、交通運輸線路、公共設(shè)施發(fā)生故障，影響生產(chǎn)和公眾利益，必須及時搶修的；

●必須利用法定節(jié)日或公休假日的停產(chǎn)期間進行設(shè)備檢修、保養(yǎng)的；

●為完成國防緊急任務(wù)，或者完成上級在國家計劃外安排的其它緊急生產(chǎn)任務(wù)，以及商業(yè)、供銷企業(yè)在旺季;2、哪些情況下不能拒絕的加班？第二十六頁，共28頁。

在勞動法領(lǐng)域廣泛存在《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第六條規(guī)定：“發(fā)生勞動爭議，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)。與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當提供；用人單位不提供的，應(yīng)當承擔不利后果?！钡谌艞l第二款規(guī)定：“勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭