專題十一：論述題與理論法學

專題十一：論述題與理論法學第一頁，共22頁。案例型論述題:2003年的交通管理案；2004年的鄰居糾紛案；2004年的喜悅家庭案；2005年的超市檢查案；2006年的污水處理案；2007年的撤回許可案；2008念的網上裸聊案；第二頁，共22頁。理論型論述題：2005年的“判例、案例與司法解釋”2006年的“法律、習慣、法理”2007年的“社會主義法治理念”2008年的“社會主義法治理念

”第三頁，共22頁。二、答題方法1、答題方向：多用各部門法的原理、原則，少用各部門法的規(guī)則；不同于案例分析題。2、案例型題：多用民法、刑法、行政法知識點；先表明觀點，即案件中某人的行為是否適當，然后運用多個原則、原理從多個角度去論證自己的結論。3、理論型題：主要運用法理學、憲法學知識點；先提出觀點，然后運用法學知識進行分析、比較、評價，最后提升到憲法或法理的高度或與實踐結合。第四頁，共22頁。三、理論法學各科考點列舉1、法理學：法的價值；法的作用；法律實施；法律監(jiān)督；法律與宗教；法律與道德；法與國家；法與人權；法與政治；法與市場經濟；法治；2、憲法學：權利保障；權力制約；基本權利；三、行政法學：依法行政；合法性原則；合理性原則；信賴保護原則；程序正當原則；第五頁，共22頁。八、（本題30分）2003年試題案情：某市為加強道路交通管理，規(guī)范日益混亂的交通秩序，決定出臺一項新舉措，由交通管理部門向市民發(fā)布通告，凡自行攝錄下機動車輛違章行駛、停放的照片、錄像資料，送經交通管理部門確認后，被采用并在當地電視臺播出的，一律獎勵人民幣200元—300元。此舉使許多市民踴躍參與，積極舉報違章車輛，當地的交通秩序一時間明顯好轉，市民滿意。新聞報道后，省內甚至外省不少城市都來取經、學習。但與此同時，也發(fā)生了一些意想不到的事：有違章駕車者去往不愿被別人知道的地方，電視臺將車輛及背景播出后，引起家庭關系、同事關系緊張，甚至影響了當事人此后的正常生活的；有乘車人以肖像權、名譽權受到侵害，把電視臺、交管部門告上法庭的；有違章司機被單位開除，認為是交管部門超范圍行使權力引起的；有搶拍者被違章車輛故意撞傷后，向交管部門索賠的；甚至有利用偷拍照片向駕車人索要高額“保密費”的，等等。報刊將上述新聞披露后，某市治理交通秩序的舉措引起了社會不同看法和較大爭議。第六頁，共22頁。

問題：請談談你對某市治理交通秩序新舉措合法性、合理性的認識。（注意：不能僅就此舉引發(fā)的一些問題、個案談具體適用法律的意見）

答題要求：1．運用掌握的法學知識闡釋你認為正確的觀點和理由；2．說理充分，邏輯嚴謹，語言流暢，表述準確；3．答題文體不限，字數要求800—1000字。第七頁，共22頁。五、（本題35分）2006年試題2002年7月，某港資企業(yè)投資2.7億元人民幣與內地某市自來水公司簽訂合作合同，經營該市污水處理。享有規(guī)章制定權的該市政府為此還專門制定了《污水處理專營管理辦法》，對港方作出一系列承諾，并規(guī)定政府承擔污水處理費優(yōu)先支付和差額補足的義務，該辦法至合作期結束時廢止。2005年2月市政府以合作項目系國家明令禁止的變相對外融資舉債的"固定回報"項目，違反了《國務院辦公廳關于妥善處理現有保證外方投資固定回報項目有關問題的通知》的精神，屬于應清理、廢止、撤銷的范圍為由，作出"關于廢止《污水處理專營管理辦法》的決定"，但并未將該決定告知合作公司和港方。港方認為市政府的做法不當，理由是：其一，國務院文件明確要求，各級政府對涉及固定回報的外商投資項目應"充分協(xié)商"、"妥善處理"，市政府事前不做充分論證，事后也不通知對方，違反了文件精神；其二，1998年9月國務院通知中已明令禁止審批新的"固定回報"項目，而污水處理合作項目是2002年經過市政府同意、省外經貿廳審批、原國家外經貿部備案后成立的手續(xù)齊全、程序合法的項目。

第八頁，共22頁。

請：1．運用行政法原理對某市政府的上述做法進行評論；2．結合上述事件論述依法治國和公平正義的法治理念。

答題要求：1．觀點明確，論證充分，邏輯嚴謹，文字通順；2．不少于600字。

第九頁，共22頁。七、（本題25分）乙題：2007年試題 據報道，在城市建設中，有的政府部門發(fā)出有關土地使用的許可證照后，因法律、法規(guī)、規(guī)章的修改、廢止，或城市規(guī)劃修改等許可所依據的客觀情況發(fā)生重大變化，為了公共利益而撤回已生效的許可。也曾有個別地方的政府部門在頒發(fā)土地使用證照過程中確有審查不嚴的問題，為彌補過錯過失而以公共利益需要為由收回已生效的許可；或為了以更高價位將土地出讓給他人，而以公共利益需要為由收回已生效的許可。

請就上述情況，根據行政法有關原則，談談你的看法及建議。答題要求：1．觀點明確，論證充分，邏輯嚴謹，文字通順；2．不少于500字。第十頁，共22頁。

一、（本題20分）2007年試題簡答我國社會主義法治理念的主要內容，并闡釋社會主義法治的核心內容的基本內涵。

答題要求：1．觀點明確，表述完整、準確。2．不少于400字。

第十一頁，共22頁。一、（本題20分）2008年試題材料：據新華社4月13日電：2006年4月，中共中央提出樹立社會主義法治理念。這是以胡錦濤同志為總書記的黨中央，從社會主義現代化建設事業(yè)全局出發(fā)，堅持以馬克思主義法學理論為指導，在認真總結我國法治建設實踐經驗，借鑒世界法治文明成果的基礎上，作出的一項重大決策。標志著我們黨對建設中國特色社會主義法治國家的規(guī)律、中國共產黨執(zhí)政規(guī)律有了更加深刻的認識和把握。其基本內涵可以概括為依法治國、執(zhí)政為民、公平正義、服務大局、黨的領導等五個方面?！斗ㄖ迫請蟆?008年2月1日報道：2007年歲末，中共中央總書記胡錦濤在同全國政法工作會議代表、全國大法官、大檢察官座談時指出，要始終堅持黨的事業(yè)至上、人民利益至上、憲法法律至上。這"三個至上"所蘊含的精神，不僅體現了執(zhí)政黨以人為本、執(zhí)政為民、全心全意為人民服務的基本理念，也體現了社會主義法治理念的深刻內涵，體現了建設社會主義法治國家必須堅持黨的領導、人民當家做主、依法治國三者之間的有機統(tǒng)一。

第十二頁，共22頁。問題：請根據以上材料，從法與政治和法的作用的角度簡答對社會主義法治理念的認識。

答題要求：1．觀點正確，表述完整、準確；2．不少于400字。第十三頁，共22頁。七、（本題8分）2003年試題案情：甲公司于1995年獲得國家專利局頒發(fā)的9518號實用新型專利權證書，后因未及時繳納年費被國家專利局公告終止其專利權。1999年3月甲公司提出恢復其專利權的申請，國家知識產權局專利局于同年4月作出恢復其專利的決定。2000年3月，甲公司以專利侵權為由對乙公司提起民事訴訟。訴訟過程中，乙公司向專利復審委員會提出請求，要求宣告9518號專利權無效。2001年3月1日，專利復審委員會作出維持該專利有效的審查決定并通知乙公司。

問題：

1．如乙公司對恢復甲公司專利權的決定提起行政訴訟，其是否具有原告資格？為什么？

2．如乙公司于2002年4月對恢復甲公司專利權的決定提起行政訴訟，是否超過行政訴訟的起訴期限？為什么？

3．2000年8月25日修正的《專利法》對專利復審委員會的決定的效力是如何規(guī)定的？

4．1992年9月4日修正的《專利法》對專利權的恢復未作出任何規(guī)定，假設被告在訴訟中提出“恢復專利權的行為屬于合法的自由裁量行為”，你認為是否成立？為什么？第十四頁，共22頁。【答案】

1．乙公司具有提起行政訴訟的原告資格，或乙公司有權對恢復專利權的行政行為提起行政訴訟（1分）。因為專利局恢復甲公司的專利權對乙公司將要或必然產生損害，乙公司與恢復專利權的行政行為具有法律上的利害關系或法律上的權利義務關系（1分）。

2．乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經超過起訴期限（1分）。因為乙公司自從2001年3月1日起已經知道或者應當知道提起行政訴訟的訴權或起訴期限，按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，原告的起訴期限為三個月，從知道或者應當知道具體行政行為作出之日起計算，從知道具體行政行為內容之日起最長不超過兩年（1分）。

3．對專利復審委員會決定不服的，專利申請人或宣告專利權無效請求人可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴（2分）。

4．被告在訴訟中提出“恢復專利權的行為屬于合法的自由裁量行為”的觀點（說法、主張）不成立（1分）。因為按照依法行政原則中職權法定的要求，行政行為必須有明確的法律授權。由于法律對被告沒有恢復專利權的授權，所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為（1分）。

【知識點】原告資格；起訴期限；專利的司法審查權；依法行政原則第十五頁，共22頁。一、（本題10分）2005年試題案情：甲市人民政府在召集有關職能部門、城市公共交通運營公司（以下簡稱城市公交公司）召開協(xié)調會后，下發(fā)了甲市人民政府《會議紀要》，明確：城市公交公司的運營范圍，界定在經批準的城市規(guī)劃區(qū)內；城市公交公司在城市規(guī)劃區(qū)內開通的線路要保證正常運營，免繳交通規(guī)費；在規(guī)劃區(qū)范圍內，原由交通部門負責的對城市公交公司違法運營的查處，交由建設部門負責?！稌h紀要》下發(fā)后，甲市城區(qū)交通局按照《會議紀要》的要求，中止了對城市公交公司違法運營的查處。田某、孫某和王某是經交通部門批準的三家運輸經營戶，他們運營的線路與《會議紀要》規(guī)定免繳交通規(guī)費的城市公交公司的兩條運營線路重疊，但依《會議紀要》，不能享受免繳交通規(guī)費的優(yōu)惠。三人不服，向法院提起訴訟，要求撤銷《會議紀要》中關于城市公交公司免繳交通規(guī)費的規(guī)定，并請求確認市政府《會議紀要》關于中止城區(qū)交通局對城市公交公司違法運營查處的內容違法。問題：1．甲市人民政府《會議紀要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費的內容是否屬于行政訴訟受案范圍？為什么？2．田某、孫某和王某三人是否具有原告資格？為什么？3．田某、孫某和王某三人提出的確認甲市人民政府中止城區(qū)交通局對城市公交公司違法運營查處的內容違法的請求，是否屬于法院的審理范圍？為什么？第十六頁，共22頁?！敬鸢浮?.屬于受案范圍。本案中《會議紀要》作出的規(guī)定不屬于行政指導行為，也不屬于抽象行政行為。

2.具有原告資格。甲市人民政府的決定直接影響到了三人的公平競爭權。具體行政行為涉及公民、法人或者其他組織公平競爭權的，可以提起行政訴訟。

3.不屬于。該請求涉及到甲市人民政府對建設局和交通局的職能調整，屬于政府對行政機關之間的職權分配，不屬于司法審查的范圍?！局R點】受案范圍；原告資格；司法審查范圍；第十七頁，共22頁。九、（本題11分）2002年試題某縣醫(yī)院根據上級文件的規(guī)定和主管部門批準，向縣郵電局申請開通“120”急救電話，縣郵電局拒絕開通，致使縣醫(yī)院購置的急救車輛和其他設施至今不能正常運轉，而遭受損失?？h醫(yī)院遂以縣郵電局為被告向縣法院提起訴訟，請求判令縣郵電局立即履行開通“120”急救電話的職責，并賠償縣醫(yī)院的經濟損失?？h郵電局辯稱：“120”急救電話屬于全社會，不屬于縣醫(yī)院。根據文件的規(guī)定，縣郵電局確對本縣開通“120”急救電話承擔義務，但是不承擔對某一醫(yī)院開通“120”急救電話的義務。原告申辦“120”急救電話，不符合文件的規(guī)定，請求法院駁回縣醫(yī)院訴訟請求?？h人民法院經審理查明：醫(yī)療機構申請開通“120”急救電話的程序是：經當地衛(wèi)生行政部門指定并提交書面報告，由地、市衛(wèi)生行政部門審核批準后，到當地郵電部門辦理“120”急救電話開通手續(xù)。原告縣醫(yī)院是一所功能較全、急診科已達標的二級甲等綜合醫(yī)院，具備設置急救中心的條件?？h衛(wèi)生局曾指定縣醫(yī)院開辦急救中心，開通“120”急救電話。縣醫(yī)院向被告縣郵電局提交了開通“120”急救專用電話的報告，縣郵電局也為縣醫(yī)院安裝了“120”急救電話，但是該電話一直未開通?？h醫(yī)院曾數次書面請求縣郵電局開通“120”急救電話，縣郵電局仍拒不開通。

第十八頁，共22頁?，F問：

1．本案縣醫(yī)院與縣郵電局之間的爭議屬于民事爭議還是行政爭議，為什么?

2．原告的賠償請求應否得到支持?為什么?

3．如果法院判令縣郵電局自判決生效之日起15天內為原告開通“120”急救電話，縣郵電局拒不開通，法院可以采取哪些措施?第十九頁，共22頁?！敬鸢浮?、行政爭議。郵電局在本案中屬于經授權而成為行政主體的被告，本案中的爭議涉及公共利益，郵電局對120電話的管理具有行政管理性質。

2、賠償請求不應得到支持。規(guī)定安裝120電話的目的是實現一種公共利益，而不是為醫(yī)院設定一種財產權，郵電局安裝120電話的義務所對應的權利并非醫(yī)院的財產權，因而醫(yī)院不可因郵電局違背此法定義務而要求賠償。

3、法院可依法采取如下措施：

①對縣郵電局按日處以50一100元罰款；

②向縣郵電局的主管機關提出司法意見；

③拒不履行判決情節(jié)嚴重的，依法追究主管人員和直接責任人員的刑事責任。

【知識點】行政爭議；行政賠償范圍；行政判決的強制執(zhí)行；第二十頁，共22頁。十、（本題8分）2000年試題某市原有甲、乙、丙、丁四家定點屠宰場，營業(yè)執(zhí)照、衛(wèi)生許可證、屠宰許可證等證照齊全。1997年國務院發(fā)布《生豬屠宰管理條例》，該