公司法的修改和主要理論問題

公司法的修改和主要理論問題

整理課件公司法的歷史局限公司實踐的先天不足公司法理論研究的不足企業(yè)改革的任務(wù)與認識不到位企業(yè)主體立法的認識至今都有統(tǒng)一整理課件公司法的歷史作用現(xiàn)代公司是現(xiàn)代國家的縮影---江平。公司法的立法過程始終交織著國家和社會關(guān)系的大轉(zhuǎn)變：從意志本位到規(guī)律本位，從管理本位到權(quán)利本位，從國家控制企業(yè)到企業(yè)自制，從產(chǎn)權(quán)高度國有化到產(chǎn)權(quán)社會化，從完全國家意志到意思自治，也始終交織著我們的國家和社會從人治到法治的艱辛與困苦。整理課件第一部分

公司法的問題、機遇和挑戰(zhàn)截至2004年第三季度，我國公司總數(shù)已達367.53萬戶，其中，內(nèi)資公司為343.39萬戶，注冊資本總額已達137964.5億元人民幣，外資公司24.14萬戶，注冊資本總額為7096.57億美元。截至2003年底，我國4223家國有大中型骨干企業(yè)中，有2514家通過股份化改造，改制成為多元持股的公司制企業(yè)，改制面近60％。整理課件修改過程----公司法已經(jīng)修改了兩次：1999年12月25日九屆人大第十三次會議（高新技術(shù)公司和國有獨資公司監(jiān)事會）和2004年8月28日十屆人大第十一次會議（行政許可法一條）----國務(wù)院有關(guān)部門在公司法修改的問題上，態(tài)度一直是積極的，一直沒停止對公司法研究和對國外公司法最新發(fā)展的研究和跟蹤。

----601位人大代表的意見，修改客觀條件已經(jīng)成熟。國外：日本公司法修改及美國《2002年薩班斯奧可斯利法》整理課件公司法存在的問題一是，是一部管理的法，主要是靜態(tài)監(jiān)管。側(cè)重于登記，對于股東的合法權(quán)益及公司高管的責(zé)任，公司的誠信，公司的解散等規(guī)定都不到位。年檢。二是，是一部治亂的法。一人公司。三是，公司的出資的條件、形式、程序等規(guī)定僵化，不利于公眾投資。四是，國有企業(yè)改革的法。對于公司，特別是上市公司的本質(zhì)的認識還不夠深刻，一些規(guī)定仍是基于國有企業(yè)管理的思路。五是，是一部沒有內(nèi)部治理問責(zé)和可訴的法律。六是，是一部重進不重出的法。七是，對于公司的社會責(zé)任規(guī)定不夠。OECD法人治理指引，日本2003年《關(guān)于大型股份公司監(jiān)察的商法特例法》。八是,是強制性與任意性規(guī)范的性質(zhì)區(qū)分不明的法，強制性規(guī)范過多而任意性規(guī)范不足。

整理課件

第二部分修改的原則和有關(guān)情況

——我國公司法立法目標(biāo)的重新認識和調(diào)整

(一)公司法修改要進一步解放思想，努力為企業(yè)，特別是中小企業(yè)、私營企業(yè)創(chuàng)造更加平等的參與市場競爭的機會，堅持企業(yè)主體立法思想。(二)公司法的修改要堅持制度創(chuàng)新，為我國公司發(fā)展留下充分的制度空間，給公司以更大的自治空間。（20多處）整理課件（三）公司法的修改要以完善公司的法人治理結(jié)構(gòu)為核心。對我國公司治理進行本土化改造。

（四）在遵循公司法律基本制度的前提下，高度重視國有企業(yè)存在的特殊問題，為國有企業(yè)改造開辟空間，提供法律的支持。

（五）加強對中小股東的公司法保護，確立中小股東的保護機制，維護中小股東的合法權(quán)益，為促進中小投資人參與公司決策提供法律支持，最大限度地促進中小投資和資本流動，為我國經(jīng)濟持續(xù)、穩(wěn)定、健康發(fā)展保駕護航。（放得開，管得?。┱碚n件(六)積極又慎重.（以日本公司法的1元公司和有限與股份公司之合并為例）

公司法的修改要堅持從實際出發(fā)，充分認識到公司法的修改是一個循序漸進的過程。同時，公司法修改不僅要以公司法學(xué)理論為基礎(chǔ)，更要尋求現(xiàn)代經(jīng)濟學(xué)和現(xiàn)代管理學(xué)的理論支持，以使公司法律制度能夠在經(jīng)濟學(xué)意義上獲得支撐.正確處理好公司法內(nèi)部各種制度安排的銜接與協(xié)調(diào)，使公司法本身各種制度的實行，成為一個有機整體。（第四條的所有者與出資人的問題，第八條加入股份有限公司適用本法的問題，公司的法人財產(chǎn)權(quán)與股權(quán)的混同問題）整理課件第三部分公司法修改要點

一、修改公司設(shè)立制度，廣泛吸引社會資金，促進經(jīng)濟發(fā)展和擴大就業(yè)。介紹國外公司設(shè)立制度的最新發(fā)展：英國、日本等的登記和資本制度。主要有三個爭議最大問題：一是，設(shè)立公司是否必須要有兩個以上的股東？（中國公司法的十年之癢）。二是，設(shè)立公司是否必須達到最低限額的資本？。三是，股東可以用什么樣的財產(chǎn)出資構(gòu)成公司的資本？整理課件公司設(shè)立制度修改允許設(shè)立一人公司?

法定資本制改為折衷授權(quán)資本制?出資構(gòu)成及比例?轉(zhuǎn)投資?出資證明書與股東名冊異議股東的保護。新股發(fā)行制度?股份轉(zhuǎn)讓制度?發(fā)起人的民事責(zé)任經(jīng)營范圍股份有限公司的設(shè)立審批整理課件第一，允許設(shè)立一人公司，并從維護交易安全角度作特別規(guī)定。英國1897年薩洛蒙有限公司案（Solomonv.Solomon&Co.Ltd）。對一人公司有二個態(tài)度：一、不承認或者有限承認。以1966年《法國商事公司法》為代表的立法模式，在立法上不承認一人公司，即不允許設(shè)立一人公司，只允許形式一人公司在一定時期內(nèi)存續(xù)而不強制其解散，但超過一定時間，相關(guān)債權(quán)人可以申請要求解散該公司，除非該公司在該期間內(nèi)恢復(fù)其社團性。二、美國多數(shù)州的公司法、歐盟公司法指令第十二條、德國公司法、英國1992年（一人）有限公司條例、法國1985年一人公司法、日本、西班牙、荷蘭等國公司法、1925年列支登士頓公司法、及我國臺灣地區(qū)公司法等允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司。

整理課件一人公司利弊共同生活的家庭成員的對其財產(chǎn)不分割。家庭的財產(chǎn)往往實際控制在一個人的手中。在家庭投資設(shè)立公司時，只不過將家庭的經(jīng)濟組織形態(tài)由家庭共有轉(zhuǎn)變?yōu)楣?。私營經(jīng)濟的規(guī)模還普遍較小，一人公司經(jīng)營上具的二人以上公司不可比擬的靈活性。

風(fēng)險與責(zé)任的不對稱。股東人格與公司人格隔離的立法成本和執(zhí)法成本非常高?？赡芙o公司經(jīng)營者以濫用一人公司獨立人格而肆意侵害他人利益的機會，引發(fā)公司股東的道德風(fēng)險，給債權(quán)人造成損害。整理課件股權(quán)轉(zhuǎn)讓案

高國慶、胡傳墚和林靄融三人系某有限責(zé)任公司的股東。公司成立后，三人通過股東大會決議，一致同意林靄融和胡傳墚將其全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給高國慶。股東大會決議生效后，林靄融和胡傳墚退出公司，公司由高國慶獨自經(jīng)營，高國慶分別支付林靄融和胡傳墚部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓金。后高國慶反悔，起訴要求確認股東大會決議無效，林靄融和胡傳墚返還股權(quán)轉(zhuǎn)讓金。（該案系上海市第二中級人民法院審結(jié)的（2001）滬二中經(jīng)終字第530號案）

整理課件確認有限責(zé)任公司資格案

某有限公司因生產(chǎn)需要，于1994年5月、1996年6月分別向高某借款10萬元和20萬元，并對利率及還款期限等分別作了約定。因該公司到期未能還款，高某訴至法院。審理查明，此公司成立于1994年，由酈某投資68萬元，虛設(shè)另一合伙人杜某，向工商部門作虛假申報設(shè)立。1996年3月，在工商部門對有限責(zé)任公司按公司法進行重新登記確認時，酈某未經(jīng)分家析產(chǎn)，將與其共同生活的子女酈甲、酈乙作為股東，取代原申報有限公司時虛設(shè)的合伙人杜某，使工商部門對該有限責(zé)任公司的資格予以重新確認。（載《人民法院報》1999年7月13日第3版）

整理課件目前對一人公司規(guī)定的認識我國原公司法第十八條和第六十四條、中華人民共和國外商投資企業(yè)法實施細則，確定了兩類一人公司即國有獨資公司和外商投資的一人公司。

原公司法規(guī)定有限公司須有二個以上股東，但并未將低于公司股東法定人數(shù)作為公司解散的理由之一，公司資本依自由轉(zhuǎn)讓或依贈與、繼承而形成一人公司是合法的。私法“沒有禁止即為允許”。整理課件新公司法對于一人公司風(fēng)險的管制

一是，注冊資本最低為10萬元。一次足額繳納。二是，1個自然人只能投資設(shè)立1個一人公司。該公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。三是，公司登記注明自然人獨資或者法人獨資。四是，股東在作決定時，應(yīng)當(dāng)以書面形式作出，并由股東簽字后置備于公司。五是，每一會計年度終了時制作財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。六是,股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于其財產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。六是,引入法人人格否定制度.整理課件第二資本制度

三個問題:其一，是實行法定資本制還是實行授權(quán)資本制？

其二，資本是否必須達到最低的限額？

其三，資本是一次繳納還是分次繳納？

整理課件承諾認購的出資對公司負責(zé):Ａ公司（股份有限公司）因經(jīng)營之需向Ｂ公司借款人民幣１０萬元，約定日后歸還，但未按約還款。后公司法定代表人因犯詐騙罪被判有期徒刑十五年。因未按時年檢，Ａ公司被工商行政管理部門吊銷了營業(yè)執(zhí)照。Ｂ公司將Ａ公司的五位股東告上法庭，要求還款。審理中，大股東（即法人代表，占出資80％）承認借款事實，但認為他未全額出資，其部分投資款是由開發(fā)區(qū)墊付。四位小股東（分別占出資２０％）則認為，自己未按出資比例投資，也未收到公司的紅利，自己不是股東，拒絕還款。

法院審理后認為，Ａ公司向原告借款，應(yīng)予返還。公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由股東對公司進行清算。Ａ公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，作為股東應(yīng)對公司財產(chǎn)進行清理。如果三股東出資金額少于投資金額，應(yīng)補足投資額，并在各自投資金額中承擔(dān)清償責(zé)任。

整理課件分析今后改實收資本制為認繳資本制，更應(yīng)明確規(guī)定股東以其承諾認購的出資對公司負責(zé)。如果公司清算時的實收資本小于認購資本，債權(quán)人可以要求清算組、清算組可以要求股東支付認購款余額，也不排除債權(quán)人對股東直接主張的可能性。

整理課件各國資本制度發(fā)展的趨向

從法定資本制轉(zhuǎn)向授權(quán)資本制。

從較高的最低資本額轉(zhuǎn)向較低。日本正在進行的公司法修改準(zhǔn)備將股份公司的最低注冊資本從1000萬日元下調(diào)到與有限公司相同的300萬日元，資本的分次繳納與限制。如法國規(guī)定為首次為25%,五年繳足.

整理課件我國資本制度的問題及修改注冊資本統(tǒng)一降至人民幣3萬元。允許有限公司資本分期繳納。首次出資額不得低于注冊資本的20％，而其余部分必須在兩年內(nèi)繳足。（投資公司為五年）有限責(zé)任公司，股東以其認繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，以降低交易風(fēng)險。整理課件第三資本構(gòu)成我國的嚴格法定主義。各國公司法很少作出具體的嚴格限定。（但日本是例外）債權(quán)、用益物權(quán)、股權(quán)、有關(guān)計算機軟件、植物新品種、集成電路布圖設(shè)計專有權(quán)、營銷網(wǎng)絡(luò)、管理技能的等無形資產(chǎn)。（勞務(wù)、信用）將工業(yè)產(chǎn)權(quán)擴大到整個知識產(chǎn)權(quán)。增加股權(quán)形式的出資。允許法律、行政法規(guī)允許的其他形式出資，如采礦權(quán)可以由將來的單行法律法規(guī)再作規(guī)定。取消了無形財產(chǎn)出資比例的限制，只規(guī)定貨幣出資的金額不得低于注冊資本的30％。整理課件新公司法27條規(guī)定之評價貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資（法律行政法規(guī)除外）問題：操作上的困難。（債權(quán)等）（勞務(wù)與信用？）（與人身權(quán)相關(guān)聯(lián)的都不行？）整理課件常州集團以債權(quán)出資的實例

1990年，常州長江客車集團有限責(zé)任公司與長沙公交總公司發(fā)生買賣關(guān)系。到1998年，長沙公司總共拖欠常州公司450萬元的貨款，其中有的債務(wù)已拖欠了8年多的時間。雙方陷入了嚴重的債務(wù)危機之中。于是雙方在進行了可行性研究的基礎(chǔ)上，商定共同出資1000萬元，組建長沙長江客車有限責(zé)任公司。在新成立的公司中，常州集團的450萬元的債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)，再加100萬元的散件組成占企業(yè)55％的股份，其余的45％由長沙公交總公司投資。

整理課件內(nèi)蒙電力集團以股權(quán)出資實例

2003年11月25日，四個圈內(nèi)聲名顯赫之輩——內(nèi)蒙古蒙電華能熱電股份有限公司（內(nèi)蒙華電）的控股股東內(nèi)蒙古電力（集團）有限責(zé)任公司（內(nèi)蒙電力集團）、華能集團、神華集團有限責(zé)任公司、中信泰富決定，以4：2：2：2的比例共同出資組建北方電力集團有限公司，開發(fā)內(nèi)蒙古電力資源和基礎(chǔ)設(shè)施。其中，華能集團等三方的出資標(biāo)的物為現(xiàn)金加發(fā)電權(quán)益資產(chǎn)，內(nèi)蒙古電力集團則擬以其擁有的全部發(fā)電資產(chǎn)，包括其所持內(nèi)蒙華電67.31%的股權(quán)作為出資。

整理課件以勞務(wù)出資糾紛案

2000年，廣州顧某與張某約定開設(shè)公司，顧某提供了公司成立所需要的注冊資本，營業(yè)場地和全部的辦公用品所需要的費用。顧某為總經(jīng)理，張某為副總經(jīng)理。2001年，顧某借故解除了張某的職務(wù)，張某認為，其在公司成立的過程中付出了勞動，應(yīng)該是公司的主要股東之一，理應(yīng)參加公司的分紅，并且顧某在其缺席的情況下除去了張某的副總經(jīng)理職務(wù)，是不合程序的，顧某的行為侵犯了他的股東權(quán)益，于是訴之法院，要求恢復(fù)職務(wù)，分紅并對其進行賠償。

整理課件分析同意:現(xiàn)實生活中，存在著以勞務(wù)出資的需要，勞動者既是勞動力的所有者，也可以是利用勞動力進行投資的投資者，勞務(wù)出資具有經(jīng)營功能，甚至是極強的經(jīng)營功能，在智力密集型的公司中更是如此。因而只要股東達成了以勞務(wù)出資作價的協(xié)議，是可以允許以勞務(wù)出資的。不同意整理課件袁隆平以信用入股實例

袁隆平是隆平高科股份公司的6個發(fā)起人之一，以379.16萬元現(xiàn)金投入。根據(jù)協(xié)議，袁同意在公司存續(xù)期間將其姓名作為公司的名稱和公司股票上市時的簡稱，公司則向袁支付姓名使用權(quán)費580萬元。即其他發(fā)起人同意用支付姓名使用權(quán)費的方式，使袁成為發(fā)起人。這解決了自然人沒有現(xiàn)金入股企業(yè)的難題。據(jù)湖南省四達資產(chǎn)評估事務(wù)所1998年的評估，“袁隆平”品牌的評估價值為1008.9億元。這一點兒姓名使用權(quán)費，相對于品牌價值來說，是微不足道的。

整理課件分析案例中，表面看來隆平高科股份有限公司向袁隆平先生支付的580萬元是姓名權(quán)使用費，其實，隆平高科股份有限公司利用的是袁隆平先生卓越的信用，袁隆平先生擁有的股份實際上是以信用投資取得的。這種變相的以信用出資的方式說明信用是有經(jīng)營功能的，可以給公司帶來一定的經(jīng)濟利益。整理課件第四出資證明書與股東名冊

現(xiàn)行規(guī)定沒有規(guī)定出資證明書、股東名冊的效力。修改明確使用“股東名冊”、“股權(quán)證書”效力（）主張行使股東權(quán)利）。限制股權(quán)證書轉(zhuǎn)讓的效力。明確受讓人未經(jīng)有關(guān)股東名冊變更登記的，不能對抗公司和第三人。整理課件第五轉(zhuǎn)投資現(xiàn)行規(guī)定-允許。--嚴格限制。（50%）

修改建議--作出靈活的規(guī)定（由章程規(guī)定）。--違反轉(zhuǎn)投資比例限制的（70%），行為有效，但公司及其負責(zé)人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。--不得違反關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定。

整理課件李某、趙某與某房管局共同發(fā)起設(shè)立了某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，注冊資本1000萬元。房地產(chǎn)公司的董事長張某提議把公司的資金換成股票。經(jīng)董事會研究同意，公司拿出600萬元，通過證券經(jīng)濟商買入某電腦公司的股票70萬股。但在房地產(chǎn)公司買入股票后不久，股市價格開始回落。后在本年度股東會上，李某、趙某主張盡快拋出電腦公司的股票，損失由作出決定的董事會承擔(dān)。張某等董事會成員認為，公司董事會作出購買股票的決定；同時，股票價格的升降是由許多因素影響的，暫時的股票下跌并不意味著決策的失敗。大股東認為《公司法》第12條已明確規(guī)定，公司轉(zhuǎn)投資不能超過公司凈資產(chǎn)的50%，而董事會卻拿出了公司凈資產(chǎn)的60%去投資股票，違反《公司法》的規(guī)定，購買股票行為無效，公司應(yīng)退還所購股票，由證券返還原股票價款。整理課件分析超額轉(zhuǎn)投資行為的效力如何？是認定轉(zhuǎn)投資行為無效，雙方恢復(fù)到轉(zhuǎn)投資以前的狀況；還是承認轉(zhuǎn)投資行為的效力，但是公司及其負責(zé)人要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任？這些都缺乏規(guī)定，造成《公司法》該條的規(guī)定操作性很差，

整理課件公司法第十五條之評價可以向其他企業(yè)投資（無比例限制），除法律規(guī)定外，不得成為連帶責(zé)任股東。問題：引導(dǎo)性與可操作性的關(guān)系？大部分學(xué)者認為應(yīng)當(dāng)有一個比例，并由章程規(guī)定，既不影響公司投資，又可使公司透明。整理課件第六股份發(fā)行公司具備健全且運行良好的組織機構(gòu)、具有持續(xù)盈利能力、財務(wù)狀況良好、最近3年內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載，且在最近3年內(nèi)無其他重大違法行為的，可以發(fā)行新股。（新法將這一條件放入證券法13條中之評價）批準(zhǔn)制改為核準(zhǔn)制。公司根據(jù)經(jīng)營情況和財務(wù)狀況作價。整理課件第七股份轉(zhuǎn)讓股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)或者部分股權(quán)。（國務(wù)院稿：轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，其他股東應(yīng)當(dāng)認可該次轉(zhuǎn)讓并同意根據(jù)該次轉(zhuǎn)讓修改公司章程）。股東按照公司章程的規(guī)定向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。必須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，視為同意轉(zhuǎn)讓并同意根據(jù)該次轉(zhuǎn)讓修改公司章程。

整理課件---經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東按照出資比例對該股權(quán)有優(yōu)先購買。---人民法院以強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東有權(quán)在20日內(nèi)對該股東的股權(quán)行使同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)；其他股東逾期不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。---但公司章程另有規(guī)定的除外。---公司法74條：股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，公司應(yīng)當(dāng)……（問題：行政機關(guān)如何執(zhí)行法院裁決？）

整理課件金地集團職工持股實例

深圳金地集團在實施股份制改造中，設(shè)計了2530萬股內(nèi)部員工持股，每股面值1元。并規(guī)定員工持股總值不得超過總股本的30％。實行職工持股制度后，公司總股本中約70％為國有股和法人股，約30％為內(nèi)部職工股。在內(nèi)部職工股的總量中70％供現(xiàn)有員工認購，30％作為預(yù)留股份，用于獎勵公司優(yōu)秀人員。

資金有三個來源：一是職工個人出資，二是公司為職工提供貸款，貸款是從企業(yè)分紅中扣回。三是從公司的獎勵基金和福利基金。

整理課件分析在我國原公司法中對股份回購采取的是原則禁止、例外允許的態(tài)度，對職工持股或股份期權(quán)而引起的股份回購并未規(guī)定，但現(xiàn)實中，像深圳金地（集團）股份有限公司這樣實行職工持股計劃的不在少數(shù)，如何規(guī)制其行為，應(yīng)作為公司法修改的重要課題。

整理課件新公司法規(guī)定第一百四十三條公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）減少公司注冊資本；（二）與持有本公司股份的其他公司合并；（三）將股份獎勵給本公司職工；（四）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。

整理課件公司因前款第（一）項至第（三）項的原因收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議。公司依照前款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第（一）項情形的，應(yīng)當(dāng)自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第（二）項、第（四）項情形的，應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。公司依照第（三）項規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。

整理課件第八經(jīng)營范圍民法通則42條與原公司法11條分別規(guī)定企業(yè)法人與公司在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。高法《關(guān)于適用合同法若干問題的解釋（一）》第10條規(guī)定當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立的合同，人民法院并不因此認定合同無效，除非違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營及國家禁止經(jīng)營的規(guī)定。公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定。公司可以依照法定程序修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，并依法變更登記。取消原公司法第十一條。

整理課件問題經(jīng)營范圍仍為登記事項，意義發(fā)生變化。經(jīng)營范圍登記與許可之先后關(guān)系。（為兩種情況，法律目前規(guī)定較為混亂）經(jīng)營范圍之用語：國民經(jīng)濟行業(yè)分類標(biāo)準(zhǔn)（參照或者按照？）。應(yīng)當(dāng)公開供投資人選擇，但登記機關(guān)也可掌握：風(fēng)水公司。整理課件第九股份公司設(shè)立審批取消爭議：外商投資股份公司？整理課件證券法第十條之銜接第十條公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的，為公開發(fā)行：(一)向不特定對象發(fā)行證券的；(二)向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的；(三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。整理課件含義與原因---公開發(fā)行但不上市，由證監(jiān)會核準(zhǔn)。----目前有10000家公開發(fā)行但不上市公司（深圳就有1500家）----要暫停審批。不批準(zhǔn)不得發(fā)。整理課件

第十發(fā)起人的民事責(zé)任

公司成立時發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。公司未成立時發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。發(fā)起人責(zé)任的一些特殊規(guī)定。整理課件公司未成立侵權(quán)責(zé)任契約責(zé)任對其他認股人的返還股款及利息的責(zé)任不可抗力

整理課件青花案:青花股份有限公司發(fā)起人在招股說明書中承諾自2002年3月1日至5月1日，兩個月內(nèi)首批向社會公開募集資金五千萬元后，召開公司創(chuàng)立大會，但是，青花股份有限公司發(fā)起人在按期募足資金后，拖延至2002年6月5日仍未發(fā)出召開公司創(chuàng)立大會通知，股東要求股份有限公司發(fā)起人按所認購的股金加算銀行利息予以返還，青花股份有限公司發(fā)起人認為公司按期募足了股份，目前正在積極籌備召開公司創(chuàng)立大會，股東的要求不僅有違股金不可抽回的法律規(guī)定，而且這一行為將直接導(dǎo)致公司因未按期募足資金而不能成立，致發(fā)起人遭受較大的經(jīng)濟損失，不同意股東的要求。雙方幾經(jīng)協(xié)商未達成一致，訴至人民法院，經(jīng)審理，人民法院判決青花股份有限公司的發(fā)起人按股東所繳股款加算銀行利息在判決生效后十日內(nèi)予以一次性退還并承擔(dān)本案訴訟費。整理課件公司成立資本充實責(zé)任（無過錯）

損害賠償責(zé)任(過錯)

違約責(zé)任(對其他發(fā)起人)出資到位的股東對沒有到位的股東的責(zé)任?(湖南高院請示)整理課件發(fā)起人責(zé)任的一些特殊規(guī)定

擬似發(fā)起人(對第三人及公眾利益)公司怠于起訴,監(jiān)事會以公司名義對發(fā)起人提起訴訟揭開公司面紗(主要對獨資公司、關(guān)聯(lián)公司)發(fā)起人與中介機構(gòu)的連帶責(zé)任(公司未成立)整理課件新公司法之規(guī)定第三十六條公司成立后，股東不得抽逃出資。第三十一條有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。整理課件第十一異議股東保護

公司形式變更公司合并、分立公司按照作出變更決議之前的公正價格，將異議股東持有的出資額予以收購。整理課件新公司法75條之規(guī)定有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

整理課件十二公司法定代表人

第十三條公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。---原公司法只能由董事長擔(dān)任---現(xiàn)可為一人或者數(shù)人---現(xiàn)可由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任整理課件二、關(guān)于公司的法人治理結(jié)構(gòu)

公司法人治理的目的如何實現(xiàn)公司法人治理法人治理結(jié)構(gòu)模式主要問題與法律對策整理課件（一）為什么要實行公司法人治理解決兩個矛盾：

實現(xiàn)一個目標(biāo)：

維護股東的根本利益和公司的有效運作大股東管理者所有者小股東整理課件三聯(lián)重組鄭百文

1996年4月18日，鄭百文在上交所上市。2000年11月,鄭百文董事會宣布山東三聯(lián)將出資3億元現(xiàn)金，2.3億元資產(chǎn)重組鄭百文。2001年12月31日，鄭百文臨時股東大會通過資產(chǎn)、負債重組方案，決議所有股東（流通股與非流通股股東）將50%的股權(quán)無償過戶給三聯(lián)，對不愿過戶的股東所持的股票，公司將按公平價格將之予以全部回購。。

整理課件2001年1月20日，鄭百文董事會公布重組方案，三聯(lián)入主后實際將注入價值4億元的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，同時贖買近15億元債權(quán)，但不是用現(xiàn)金而是用重組后鄭百文流通股權(quán)作質(zhì)押擔(dān)保；并在公司章程中載入下列條款：股東大會在作出某些重大決議需每一股東表態(tài)時，同意的股東可采用默示，反對的股東需做明示的意思表示，沒有表態(tài)的視為同意。分析一般認為，股東大會職權(quán)可及于股東個人股權(quán)范圍之內(nèi)，股東對股東大會依法作出的決議有遵守的義務(wù)。因此股東大會其具體權(quán)限何在，在涉及股東股權(quán)事宜上該權(quán)力如何行使，就成為重要的問題。

整理課件天歌科技召集臨時股東大會案

2002年9月，深市上市公司天歌科技發(fā)布一則公告稱，公司股東上海和君創(chuàng)業(yè)管理咨詢公司、大鵬證券有限公司決定于10月12日自行召集天歌科技2002年第一次臨時股東大會，表決關(guān)于改組天歌科技董事會的議案。2002年10月10日,天歌科技就股東大會召集權(quán)起訴上海和君創(chuàng)業(yè)管理咨詢有限公司與大鵬證券有限公司。2002年10月22日,天歌科技發(fā)布公告,擬于2002年11月24日召開臨時股東大會。2002年12月12日,上海和君創(chuàng)業(yè)管理咨詢有限公司和大鵬證券有限責(zé)任公司就股東大會召集權(quán)提起反訴。

整理課件分析我國公司法中存在股東會議召集權(quán)一統(tǒng)于董事會，董事會有權(quán)無責(zé)，而股東和監(jiān)事會僅有建議之權(quán)，而無召集之能的尷尬局面。對此種狀況應(yīng)做修改。

整理課件宏智科技召開臨時股東大會案

2003年6月25日，宏智科技公司董事會換屆，原董事長王棟（第一大股東）退出董事會。同年9月16日，因涉嫌違反證券法規(guī)，宏智科技被中國證監(jiān)會立案調(diào)查。王棟認為，公司現(xiàn)任董事對公司目前狀況負有責(zé)任，于是決定以第一大股東的身份提議召開臨時股東大會。王棟于2003年12月12日發(fā)布公告稱擬定于2004年1月11日自行召開并主持公司臨時股東大會，審議關(guān)于改選公司董監(jiān)事的議案，擬對董事會、監(jiān)事會實施“大換血”。整理課件王棟稱，截至本通知公告日，宏智科技董事會未對其提請召開臨時股東大會作出其他任何意思表示和書面反饋，亦未指派任何董事主持本次會議。與此同時，宏智科技董事會發(fā)布公告對王棟的公告做出反擊。宏智科技的兩個股東會能夠同時召開，兩個股東大會并稱所作出的決議均為有效，實際上無論是王棟主持的還是公司董事會主持的臨時股東大會，與會的股東表決權(quán)都沒有超過總表決權(quán)的半數(shù)。分析本案中股東會及其表決效力成為爭點，其源頭在于我國《公司法》對股東大會召開的最低股份比例的規(guī)定有所疏漏。建議增加規(guī)定參加股東大會的最低法定人數(shù)。整理課件曹承貴訴平潭縣液化石油氣有限公司確認無股東簽名的股東會決議無效案

平潭石油氣公司的股份由國家股和個人股組成?！豆菊鲁獭芬?guī)定：股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。公司董事長由林堅釗擔(dān)任，原告曹承貴為公司董事、經(jīng)理，林碧華為公司董事，林文惠為國家股股東代表。1996年2月，公司召開股東會議，林堅釗、曹承貴、林文惠參加，形成了免去林碧華董事兼出納職務(wù)，由林文惠接任董事的決議。沒有專人記錄，三個股東各自記錄，股東均無簽名。整理課件公司召開股東（董事）擴大會議，形成解聘曹承貴公司經(jīng)理，由林堅釗兼任經(jīng)理，聘任曹承貴、林文惠為副經(jīng)理的決議。次日，公司以董事會名義發(fā)出上述解聘與聘任的通知。原告曹承貴向福建省平潭縣法院提起訴訟，稱：上述兩次會議的決議及結(jié)果，完全是公司董事長林堅釗與國家股股東代表人林文惠惡意串通的結(jié)果，無論在程序上還是實體上均侵犯了本人作為公司股東、董事的權(quán)利。整理課件分析本案出現(xiàn)的股東會記錄無股東簽名的情況，直接違反了公司法第四十四條第二款關(guān)于出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名的規(guī)定和公司章程中的這項規(guī)定，使會議的真實情況及會議的內(nèi)容的真實性無法得到出席會議的股東的簽名確認，因此，股東會上議決的事項的真實性也不能得到確認。

整理課件（二）如何實現(xiàn)公司法人治理治理途徑：組織機構(gòu)的設(shè)置和活動治理理念：分權(quán)制衡治理原則：1.維護股東權(quán)力（股東會為最高權(quán)力機構(gòu)；股東的平等對待；股東權(quán)利救濟）

2.激勵與約束并舉（大股東董事會經(jīng)理）

3.信息披露4.利益相關(guān)者參與公司治理整理課件（三）公司治理結(jié)構(gòu)有哪些模式？機構(gòu)構(gòu)成：1.權(quán)力機關(guān)：一般為股東會2.執(zhí)行機關(guān)：一般為董事會3.監(jiān)督機關(guān)：一般為監(jiān)事會4.業(yè)務(wù)管理機關(guān)：即經(jīng)理層整理課件美國模式：單層委員會制---一元制股東會董事會執(zhí)行委員會薪酬委員會審計委員會突出特點：董事會兼有經(jīng)營及監(jiān)督雙重職能在董事會內(nèi)設(shè)有若干專門委員會，委員會成員多為外部或獨立董事。選任決策權(quán)監(jiān)督權(quán)和執(zhí)行權(quán)整理課件德國模式：雙層委員會制---二元制股東會監(jiān)事會董事會突出特點：監(jiān)事會不僅有監(jiān)督權(quán)，也有某些管理權(quán)董事會由監(jiān)事會選任和罷免選任選任決策權(quán)監(jiān)督權(quán)和管理權(quán)執(zhí)行權(quán)監(jiān)督整理課件日本模式：雙層委員會制---二元制股東會監(jiān)事會董事會突出特點：董事會和監(jiān)事會均由股東大會產(chǎn)生，地位平行雙重監(jiān)督------

董事會和監(jiān)事會都負有監(jiān)督職責(zé)選任監(jiān)督監(jiān)督權(quán)執(zhí)行權(quán)和監(jiān)督權(quán)決策權(quán)整理課件（四）我國公司治理現(xiàn)狀與問題組織機構(gòu)設(shè)置：股東大會、董事會、監(jiān)事會三權(quán)分立不同于美國模式：雙層委員會不同于德國模式：董事會與監(jiān)事會平行不同于日本模式：董事會不具有監(jiān)督職能整理課件公司治理突出問題：大股東過度控制，關(guān)聯(lián)交易、掏空公司董事會獨立性不足監(jiān)事會流于形式董事長、總經(jīng)理權(quán)力過于集中高管人員的權(quán)責(zé)利配置不合理，缺少責(zé)任追究機制整理課件A董事會制度A1現(xiàn)行公司法關(guān)于董事會的召集方式應(yīng)當(dāng)在程序上加以完善。

HWGF公司董事會罷免董事案

HWGF公司定于2000年5月30日召開1999年度股東大會，議題中并沒有改選董事的議案。在5月26日至29日，公司5名董事（超過公司董事1/3，均為大股東委派）提議以通訊方式召開臨時董事會，董事會會議通知于5月26日下午傳真給各董事，其議案為免去四名董事，增選四名董事。

整理課件由于公司嚴重的“三分開”問題，大股東肆意侵占股份公司的資產(chǎn)，損害股份公司的利益，尤其是嚴重侵害中小股東的利益，四名險遭罷免的董事是除大股東外的法人股東委派的，公司大股東的違法、違規(guī)行為也遭到4名董事的多次質(zhì)疑，所以大股東視他們?yōu)榻O腳石，欲除之而后快。整理課件新公司法規(guī)定第四十一條有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。----董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

整理課件A2公司法應(yīng)對解任董事的權(quán)限作明確規(guī)定

啤酒花解任董事案

在啤酒花2003年1月8日的三屆29次臨時董事會上，董事長艾克拉木·艾沙由夫辭去了張軍智、侯大宇兩個不聽話的董事。

張軍智與侯大宇難以忍受艾克拉木·艾沙由夫的行為，從2002年5月開始就一直不參加啤酒花的董事會。

整理課件新公司法規(guī)定第四十八條董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。第四十九條董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行一人一票。

整理課件A3全體董事辭職后董事會運行問題，公司法應(yīng)予以規(guī)范

1997年1月,QMY公司公布財務(wù)報告,稱1996年度“實現(xiàn)利潤5.7億元,每股收益0.867元，每股凈資產(chǎn)4.03元，資本公積金增加6.57億元”，比上一年度增加一千倍，而QMY公司股價從1996年下半年開市在短短5個月時間里上漲了4倍。1997年2月28日QMY公司召開股東大會，由于證券監(jiān)管部門和廣大投資者已對QMY公司業(yè)績提出質(zhì)疑并要求公司董事對其真實性負責(zé)，全體董事在股東大會召開過程中竟集體辭職。

整理課件新公司法規(guī)定第四十六條董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。整理課件A4股東大會閉會期間董事的補選問題是現(xiàn)行公司法的空白，應(yīng)加以規(guī)定，防止權(quán)力的濫用

張鴻訴上海申華實業(yè)股份有限公司違法增補董事侵權(quán)案

張鴻系上海申華實業(yè)股份有限公司（以下簡稱申華公司）股東，申華公司是依法成立的股份有限公司。1995年2月25日，申華公司召開三屆二次董事會，會議通過第5號、第6號兩份決議，增補馬竣、莫全富為公司董事。同年8月12日，申華公司召開來三屆三次董事會，會議通過第7號決議，增補李偉榮為公司董事并增選其為常務(wù)副董事長。

整理課件A5原公司法對董事會的召集及決議，以及董事會的表決機制的規(guī)定有待完善

JM集團公司董事會召開風(fēng)波

廣東JM集團股份公司原定于2000年8月28日上午9點召開董事會會議，董事長授權(quán)一名董事主持會議，會議前，代表第二大股東的部分董事提出增加議題，導(dǎo)致與會董事意見不一致，大家一致同意將會議召開時間推遲至至次日。次日，部分參會董事卻以董事長授權(quán)書失效為由不同意由該名董事主持會議，提議由副董事長主持召開，導(dǎo)致該名授權(quán)董事拒絕參加，從而導(dǎo)致出席會議的董事人數(shù)未能達到法定人數(shù)，無法及時召開董事會審議中期報告。

整理課件新公司法規(guī)定（以股份公司為例）--第一百一十條董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。

整理課件第一百一十一條----董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開十日前通知全體董事和監(jiān)事。--代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會會議。--董事會召開臨時會議，可以另定召集董事會的通知方式和通知時限。第一百一十二條董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。--董事會決議的表決，實行一人一票。

整理課件第一百一十三條董事會會議，應(yīng)由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。董事會應(yīng)當(dāng)對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

整理課件A6原公司法缺乏關(guān)聯(lián)交易中利害關(guān)系董事披露關(guān)聯(lián)關(guān)系，且回避的規(guī)定，可能損害公司利益

NMHF公司收購公告隱瞞關(guān)聯(lián)交易2001年12月22日NMHF公司董事會決議公告：該公司第四屆董事會第十二次會議由公司董事長主持，討論通過與JK公司簽署的《資產(chǎn)交易協(xié)議書》。NMHF公司決定收購JK公司礦山生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)；從2002年1月1日起，JK公司將擬交易的資產(chǎn)委托給NMHF公司管理，直至出售給該公司為止。同時，該協(xié)議書還規(guī)定NMHF公司在董事會決議通過該協(xié)議后向JK公司支付3.5億元人民幣預(yù)付款項。整理課件NMHF公司在12月22日作出的重大資產(chǎn)收購事項之董事會決議公告稱該公司擬收購資產(chǎn)的出售方法定代表人為Z先生；但根據(jù)該公司營業(yè)執(zhí)照，該金礦公司的法定代表人是G先生，與NMHF公司董事長為兄弟關(guān)系。鑒于NMHF公司與JK公司簽訂的收購資產(chǎn)與委托經(jīng)營資產(chǎn)協(xié)議涉及的交易金額和已經(jīng)預(yù)付的款項達到3.5億元人民幣，故該資產(chǎn)收購交易應(yīng)為重大關(guān)聯(lián)交易。但是，公司當(dāng)時一再否認該交易是關(guān)聯(lián)交易。NMHF公司董事長主持召開了該公司第四屆董事會第十二次會議，但在對該重大關(guān)聯(lián)交易進行表決時沒有進行回避。

整理課件新公司法規(guī)定第一百二十五條上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。

整理課件B監(jiān)事會起訴董事長糾紛案

天天制藥股份董事長劉仁，代表公司去參加藥材藥品展銷會，認識了某藥材公司經(jīng)理宋吉，就購買一批天然牛黃達成了協(xié)議。劉仁回到公司后，將弟弟劉武找來，給其開具了制藥公司介紹信，并以制藥公司的名義開了一張50萬元的銀行匯票。宋吉看了介紹信后認定劉武就是制藥公司派來取貨的人，收下匯票后就把牛黃給了劉武。劉武運回牛黃后出賣獲利12萬元，從中拿出2萬元送給劉仁作為酬金。制藥公司的經(jīng)理童格得知此事向董事會會議上作了匯報，但與會的其他董事都礙于劉仁的情面，沒有對此事進行處理。童格又向公司監(jiān)事會作了反映。監(jiān)事會討論認為，劉仁違反了董事競業(yè)禁止義務(wù)，應(yīng)當(dāng)賠償公司由此所受損失12萬元。劉仁對監(jiān)事會的決議不予理睬，甚至威脅說，在下次股東會上要罷免監(jiān)事們的職務(wù)。公司監(jiān)事會遂向人民法院提起訴訟。法院判決劉仁賠償公司的經(jīng)濟損失12萬元。

整理課件新公司法對監(jiān)事制度之完善

第五十二條

監(jiān)事會設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。整理課件第五十三條監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。整理課件第五十四條

監(jiān)事會、監(jiān)事行使下列職權(quán)：（一）檢查公司財務(wù)；（二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（三）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（四）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；（五）向股東會會議提出提案；（六）依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟。（七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。整理課件第五十五條監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔(dān)。第五十七條監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費用，由公司承擔(dān)。

整理課件第五十六條監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。整理課件C董事監(jiān)事高管義務(wù)責(zé)任

“瀛海威”事件

瀛海威曾是中國互聯(lián)網(wǎng)第一品牌，創(chuàng)始人張樹新任其董事和總裁。張樹新為保證自己的對瀛海威的控制權(quán)，在公司章程中規(guī)定，股東之有達到75%的控股權(quán)才能撼動總裁的位置。1998年，因為某種原因，中興發(fā)集團取得75%的股份，并按章程規(guī)定，使張樹新離開董事和總裁的位置。五個月后，15名管理人員提出辭職——從總部到各地分公司的管理層撒手不干了，這使瀛海威幾乎成為一個空殼。種種不正常的辭職給公司的經(jīng)營、董事的利益造成了嚴重傷害，但瀛海威卻很難從現(xiàn)有法律條文中找到起訴的依據(jù)。

整理課件分析該案例是離任董事策反公司重要職員的典型事例。我國原《公司法》僅規(guī)定了董事的在任義務(wù)，對其離任義務(wù)并無只言片語的規(guī)定，僅《到境外上市公司章程必備條款》及《上市公司章程》對董事的離任義務(wù)作了零星規(guī)定。但是其級別有限，且適用范圍過于狹小，對某些重要的離任義務(wù)也未作明確限制，不利于操作和執(zhí)行。整理課件新公司法第六章專門規(guī)定第一百四十七條（原法57條改造）有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（一）無、限民事行為能力；（二）因貪污等判處刑罰未逾五年。（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；四）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（五）個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。

董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。（新增加）整理課件第一百四十八條董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。第一百五十條董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

整理課件第一百四十九條（原60、61、62改造）董事、高管不得：（一）挪用公司資金；（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。

整理課件第一百五十一條股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。董事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)如實向監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權(quán)。整理課件第一百五十二條董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。

整理課件公司法修改精神：

控股股東、高管人員不得侵占公司利益上市公司董事對關(guān)聯(lián)事項的表決權(quán)回避突出董事會集體決策作用（獨立董事）強化對董事長權(quán)力的制約細化董事會會議制度和工作程序充實監(jiān)事會的職權(quán)高管人員忠實、勤勉義務(wù)與民事責(zé)任減少強制性規(guī)范，擴大公司和股東的自治空間

整理課件獨立董事來由及爭議責(zé)任承擔(dān)國務(wù)院稿：上市公司董事會應(yīng)有1/3以上的獨立董事，由有專業(yè)知識、社會信用良好的人士擔(dān)任。上市公司設(shè)立審計委員會和薪酬委員會應(yīng)當(dāng)有1/2以上的獨立董事。（一）對公司關(guān)聯(lián)交易、聘用或者解聘會計師事務(wù)所等重大事項進行審核并發(fā)表獨立意見，上述事項經(jīng)1/2以上獨立董事同意后方可提交董事會討論；（二）就公司董事、高級管理人員的提名、任免、報酬、考核事項以及其認為可能損害中小股東權(quán)益的事項發(fā)表獨立意見。整理課件樂山電力獨立董事的尷尬處境

樂山電力獨董對公司最大的置疑在于其頻繁的擔(dān)保行為與巨大的擔(dān)保金額已經(jīng)超過公司凈資產(chǎn)的80％，成都證管辦曾就樂山電力的擔(dān)保向其發(fā)出監(jiān)管關(guān)注。獨董希望在中介專項審計出來后，他們在年報中出具獨立董事意見。按中國證監(jiān)會指導(dǎo)意見，上市公司獨立董事的法律職權(quán)之一，是聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)。上市公司支持獨立董事行使職權(quán)，不僅應(yīng)當(dāng)積極配合，而且還須承擔(dān)獨立董事聘請中介機構(gòu)的費用。可樂山電力卻另有說法，稱獨董要求專項審計屬重大事項，須報樂山市政府批準(zhǔn)，并因此將中介機構(gòu)拒之門外。受樂山電力獨立董事委托的會計師事務(wù)師無奈地離開樂山。整理課件伊利獨立董事遭罷免

2004年6月16日，伊利股份臨時董事會通過了罷免俞伯偉的獨立董事資格的議案。獨立董事遭到上市公司的強行罷免。被伊利驅(qū)逐出門的俞伯偉向媒體坦言，他對伊利股份在國債投資和管理層收購等方面產(chǎn)生質(zhì)疑，希望聘請會計師事務(wù)所對有關(guān)事宜進行研究專項審計。正是這樣的質(zhì)疑大大損害了伊利股份的市場形象，于是俞伯偉6月15日提交上去的建議函換來的是第二天的罷免決定，由此，獨立董事的質(zhì)疑公司的企圖被輕易扼殺。

整理課件ST哈慈ST達爾曼的獨董遭譴責(zé)

2004年6月17日，ST哈慈、ST達爾曼的獨立董事遭到上海證券交易所的公開譴責(zé)。哈慈的問題是公司資金被股東惡意占用，達爾曼則是存在大量違規(guī)擔(dān)保，這些問題直接導(dǎo)致了公司經(jīng)營和管理的混亂，由于兩家公司都沒有及時披露相關(guān)信息，已經(jīng)嚴重損害了公司中小股東的權(quán)益。在上海交易所的處罰決定中，獨立董事和其他公司董事一起遭到譴責(zé)。顯然在公司出現(xiàn)違規(guī)行為時，三緘其口也難辭其咎。

整理課件新公司法規(guī)定第一百二十三條上市公司設(shè)立獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。第一百二十四條上市公司設(shè)董事會秘書，負責(zé)公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。整理課件三、關(guān)于股東合法權(quán)益、債權(quán)人利益、交易安全和職工利益的保護整理課件（一）關(guān)于股東合法權(quán)益的保護

主要任務(wù)：中小股東保護現(xiàn)實問題：大股東壓制中小股東控股股東完全操縱公司股東掏空公司資產(chǎn)——公司為股東擔(dān)保

整理課件ST輕騎小股東征集表決權(quán)案

2002年巨虧34億元的ST輕騎于2003年7月召開的年度股東大會受到投資者的廣泛關(guān)注。來自四川的小股東趙剛通過征集表決權(quán)的方式得到來自全國的121名股東的授權(quán)，受托股權(quán)總額為320萬股，并完成股東登記手續(xù)。趙剛認為，巨虧“并非正常的經(jīng)營性虧損”，輕騎大股東利用關(guān)聯(lián)交易大量挪用和占用上市公司巨額資金，嚴重侵害了中小股東的權(quán)益。同時，董事會未能及時制止大股東行為，也嚴重誤導(dǎo)了投資者，沒有盡到勤勉盡責(zé)的責(zé)任。整理課件分析從該案例中可以發(fā)現(xiàn)對于表決權(quán)征集制度需要在擬修改的公司法中進一步完善，從而使中小股東的利益能夠得到切實保護。

整理課件股東訴公司侵犯知情權(quán)案

2001年，王先生參與出資成立了一家有限公司，出資是50萬元，擁有5％的股份。王到公司的財務(wù)室提出要查閱賬目，卻受到了財務(wù)部門的百般刁難，不準(zhǔn)查賬。王又找到了公司的董事長，也被當(dāng)面拒絕了。王感到非常氣憤，遂以侵犯知情權(quán)為由起訴該公司。(該案例為中央電視2臺“經(jīng)濟與法”欄目2003年6月30日節(jié)目《不再沉默的小股東》中的案例)

整理課件1.為什么對中小股東給予特別保護？

主要根據(jù)：資本多數(shù)決原則的先天缺陷(天然的合理性與天然的合理性)整理課件藺季淳等16名股東訴鹽城市紡織原料物資有限公司股東會召集權(quán)、知情權(quán)糾紛案

被告鹽城市紡織物資有限公司成立后至第一屆監(jiān)事會任職期滿，公司財務(wù)狀況一直未公開。第一屆任期期滿，董事會宣布經(jīng)營虧損34萬元。股東要求查帳和審計，均被董事會以種種理由拒絕。故16名股東（認股12、6萬元）鹽城法院，請求判令被告履行召集臨時股東大會的法定義務(wù)，判令被告履行向股東公開財務(wù)報告的法定義務(wù)，并由新一屆監(jiān)事會對公司成立以來的財務(wù)帳目進行檢查。法院認為：原告的訴訟請求符合公司法和公司章程，依法應(yīng)予支持。

整理課件2.如何實現(xiàn)中小股東保護？

董事對股東承擔(dān)忠實義務(wù)和注意義務(wù)；多數(shù)股東對少數(shù)股東承擔(dān)誠信義務(wù)；請求公司收購股份；多數(shù)股東表決權(quán)限制；董事、監(jiān)事選舉的累積投票制；少數(shù)股東召集股東大會的權(quán)利；提起股東代表訴訟。整理課件累積投票制

(以股份100股，股東甲15股，股東乙85股,選舉7名董事為例)普通投票制:甲投給自己提出的7個候選人每人的表決權(quán)不會多于15，遠遠低于乙投給其提出的7個候選人每人85的表決權(quán)，此時，甲不可能選出自己提名的董事

累積投票制:甲可集中105個表決權(quán)給1名董事，這時該董事?lián)碛?05個表決權(quán)，無論乙如何分配其總共擁有的595個表決權(quán)，也不可能使其提名的7個候選人每人的表決權(quán)都多于85（當(dāng)然更不可能多于105），這時甲可選出1名想選的董事。整理課件新公司法引入的保護機制關(guān)聯(lián)股東的表決權(quán)回避，新公司法沒有規(guī)定，特別是對大股東的回避，國務(wù)院稿是有的。整理課件控股股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理侵權(quán)行為禁止：

第二十一條公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。整理課件股東大會決議無效或撤銷訴訟請求權(quán)。第二十二條公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。整理課件股東知情權(quán)與質(zhì)詢權(quán)。第三十四條股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。整理課件代表10/1以上股東的股東大會請求權(quán)、召集權(quán)和主持權(quán)。（41條）持股3％以上股東大會的提案權(quán)（103條)。----單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項。-----股東大會不得對前兩款通知中未列明的事項作出決議。整理課件股份公司累積投票制第一百零六條股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。本法所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。整理課件擔(dān)保限制和回避：第十六條公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

整理課件（二）關(guān)于交易安全的保護主要體現(xiàn)：對債權(quán)人利益的保護突出問題：防止股東濫用有限責(zé)任國外公司法：揭穿公司面紗理論我國實踐：整理課件A關(guān)聯(lián)公司、關(guān)聯(lián)交易關(guān)聯(lián)公司：控制公司與從屬公司要界定相互持股公司表決權(quán)限制（操縱股東會；母子公司不法的利益輸送；操縱股票市場價格；增加公司財務(wù)風(fēng)險；導(dǎo)致公司資本空洞化）控制股東的告知義務(wù)整理課件ST猴王案

ST猴王事件是中國證券市場上比較有代表性的事件，猴王A一度是人們競相購買的績優(yōu)股。然而，由于猴王A的大股東猴王集團濫用控制權(quán)，通過借款、擔(dān)保等方式從猴王股份抽走了巨額的資金，使猴王股份面臨深刻危機。2001年3月7日起猴王A實施特別處理，更名為ST猴王。2001年3月23日ST猴王被華融等三大債權(quán)人向法院申請破產(chǎn)。

整理課件南長公司、浦東公司訴恒通公司控股股東侵權(quán)糾紛案

原告南長公司、浦東公司和被告恒通公司，都是第三人新江南公司的股東。其中，恒通公司為新江南公司的控股股東。恒通公司派張少杰出任新江南公司的董事長、法定代表人，并由張少杰提名任命恒通公司的石桂祥為新江南公司總經(jīng)理。1998年8月20日，被告恒通公司和第三人新江南公司簽訂了《債權(quán)債務(wù)處理協(xié)議書》，確認至1998年6月30日，恒通公司欠新江南公司3971萬元。恒通公司將其在深圳上水徑工業(yè)區(qū)的房產(chǎn)，作價40352784元給新江南公司沖抵債務(wù)，房產(chǎn)與債務(wù)沖抵后的余額642784元，作為房產(chǎn)過戶費用。經(jīng)評估，恒通公司的抵債房產(chǎn)價值為2516.88萬元。新江南公司的非控股股東認為：恒通公司利用擔(dān)任新江南公司董事長、總經(jīng)理的優(yōu)勢地位，損害了新江南公司和他們的利益，遂決定起訴恒通公司侵權(quán)。

整理課件關(guān)聯(lián)交易控制股東對公司及其中小股東的誠信義務(wù)原則公司高級管理人員的連帶賠償責(zé)任。股東直接訴權(quán)派生訴權(quán)要求董事會定期制定真實全面的關(guān)聯(lián)報告，記錄所有與關(guān)聯(lián)公司有關(guān)的經(jīng)營情況，注明有無損失及是否補償控制公司債權(quán)劣后受償制度（深石原則）

整理課件新公司法的嘗試只規(guī)定了董事的回避（125條）：本法所稱關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指一、公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，二、可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他特殊關(guān)系。整理課件控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

整理課件國務(wù)院稿：

公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員及其他人不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系侵占公司利益。違反規(guī)定，致使公司遭受損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由1/2以上無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。應(yīng)當(dāng)回避表決的董事未回避表決的，上市公司有權(quán)自作出決議之日起3個月內(nèi)向人民法院提出撤銷有關(guān)合同、交易，但對方為善意第三人的除外。上市公司已經(jīng)根據(jù)該決議辦理變更登記的，人民法院撤銷決議后，上市公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。整理課件B公司法人人格否認制度

在承認公司具有法人人格的前提下，對特定法律關(guān)系中的公司獨立人格和股東有限責(zé)任予以否認。公司債權(quán)人和合同債權(quán)人無權(quán)介入公司的經(jīng)營管理。公司為追求高利潤從事冒險經(jīng)營或者資本不足空殼經(jīng)營時，往往使公司及股東獲得豐厚利潤，而損失卻轉(zhuǎn)嫁給社會公眾

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國外公司法人人格否認規(guī)定美國法院為始。[1905年美國訴密爾沃公司（US.v．Milwaukee）“無視公司實體”，1939年泰勒訴標(biāo)準(zhǔn)石油電氣公司”（TaylorV.StandardGas&ElectricCo.）一案針對母子公司創(chuàng)立了“深石原則”。]英國非常謹慎，公司法第258條規(guī)定，支配公司依連結(jié)財務(wù)報表提出的義務(wù)，對子公司甚至孫公司的債務(wù)負責(zé)。德國以“透視理論”理論為依據(jù)，規(guī)定直索責(zé)任，禁止權(quán)利濫用。日本1969年最高裁判所認為，在公司運營有名無實，股東和公司的業(yè)務(wù)、財產(chǎn)相混淆、資本過少的情形下，公司實質(zhì)上變?yōu)椤靶魏』薄?/p>

整理課件中建公司與華強公司、鐘誠公司、鐘華公司房屋買賣合同糾紛案

1992年12月9日，華強公司與中建公司簽訂房屋買賣合同，約定中建公司購買華強公司房屋。中建公司應(yīng)在合同簽訂后三個月內(nèi)向華強公司支付總價款的30％，余款分別在房屋封頂裝修完畢時和交付房屋并辦完產(chǎn)權(quán)證移交后三天內(nèi)分期付清，華強公司應(yīng)當(dāng)在1993年7月底以前將房屋施工完畢交中建公司驗收。華強公司在收取了中建公司第一期房款后，實際投入不足，致使工期嚴重拖延，并于1993年6月全面停工。華強公司無法將房屋交付中建公司驗收。1994年9月5日中建公司以華強公司未能按照約定交付房屋為由，訴至海南省高級人民法院，要求解除合同，并由華強公司承擔(dān)違約責(zé)任。法院查明，華強公司、鐘誠公司、鐘華公司的法定代表人均為同一人。此三公司的銀行存款帳、財務(wù)管理機構(gòu)和財務(wù)收支核算均未分開。最后終審法院判決華強公司、鐘誠公司、鐘華公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

整理課件公司人格否認的通常情形公司資本顯著不足；濫用公司人格規(guī)避法律義務(wù)；濫用公司人格逃避契約義務(wù)；濫用公司人格詐害公司債權(quán)人（例如，為避免債權(quán)人對公司財產(chǎn)的強制執(zhí)行而新設(shè)公司，將原公司的財產(chǎn)移轉(zhuǎn)至新設(shè)公司，使用金蟬脫殼之計）；公司人格混同公司人格形骸化（股東過度控制及財產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員混同）。整理課件