律師如何參與證券法律業(yè)務(wù)-以境內(nèi)IPO為例

一、律師證券法律業(yè)務(wù)范圍（一）律師證券法律業(yè)務(wù)范圍——律師事務(wù)所接受當事人委托，為其證券發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務(wù)活動，提供的制作、出具法律意見書等文件的法律服務(wù)。首次公開發(fā)行股票及上市（首發(fā)InitialPublicOfferings）上市公司發(fā)行證券及上市（配股、增發(fā)、可轉(zhuǎn)債、公司債）上市公司收購、重大資產(chǎn)重組及股份回購上市公司股權(quán)激勵計劃上市公司召開股東大會境內(nèi)企業(yè)直接或間接境外發(fā)行、上市證券公司、證券投資基金公司及分支機構(gòu)的設(shè)立、變更、清算、終止證券投資基金的募集證券衍生品種的發(fā)行及上市第一頁，共30頁。一、律師證券法律業(yè)務(wù)范圍（二）律師從事證券法律業(yè)務(wù)的資格準入

1.1993年1月，證監(jiān)會與司法部聯(lián)合創(chuàng)設(shè)證券律師許可制度，出現(xiàn)所謂的“證券律師”及“證券律師事務(wù)所”；

2.1995年－1996年，各地司法廳分配“證券律師指標”；

3.1999年，司法部與證監(jiān)會聯(lián)合舉辦全國證券律師資格考試；

4.2002年11月，國務(wù)院發(fā)文取消證券律師及證券律師所資格認定；

5.2007年5月1日實施《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》，完全放開律師及事務(wù)所對證券法律業(yè)務(wù)的準入限制。第二頁，共30頁。一、律師證券法律業(yè)務(wù)范圍（三）證券法律業(yè)務(wù)的市場

1．《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》（1993年4月）第一次規(guī)定律師出具法律意見書是公司股票發(fā)行上市的法定必備條件；

2．截止至2013年12月17日，上海、深圳證券所共有股票2532只，其中上海交易所996只上市股票，總市值152835.94億元，深圳主板480只股票，中小板701只股票，創(chuàng)業(yè)板355只股票，總市值86697.18億元；

3．中國資本市場剛起步，未來發(fā)展空間巨大；多層次資本市場：主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板、新三板（四）律師參與證券法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)風險（虛假陳述和重大遺漏）。審批制—核準制—注冊制第三頁，共30頁。二、對從事證券法律業(yè)務(wù)律師的知識結(jié)構(gòu)要求

1.全面的法律知識證券業(yè)務(wù)涉及到廣泛的法律專業(yè)領(lǐng)域：公司、證券、國資管理、土地房產(chǎn)、勞動、知識產(chǎn)權(quán)、物權(quán)、稅法、環(huán)保、質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督……

企業(yè)所處行業(yè)特殊的法律、法規(guī)，政策要求。如有色金屬、出版?zhèn)髅?、食品…?/p>

訴訟的實務(wù)經(jīng)驗是必需的。

2.證券市場基本知識證券市場是陌生人交易的市場，以信息披露為靈魂，公平、公開、公正“三公”原則為基石。

第四頁，共30頁。二、對從事證券法律業(yè)務(wù)的律師的素質(zhì)要求3.企業(yè)運作基本知識分析和判斷企業(yè)特殊的產(chǎn)業(yè)形態(tài)、交易方式、盈利模式、內(nèi)控制度，以準確把握企業(yè)涉及的各種法律關(guān)系。

4.財務(wù)常識讀懂企業(yè)基本財務(wù)報表（資產(chǎn)負債表、利潤表、現(xiàn)金流量表）和會計師的《審核報告》（無保留、保留、否定意見、無法發(fā)表意見），理解會計師的專業(yè)語言，從另一角度把握企業(yè)的狀況。

律師重點關(guān)注：存貨、應(yīng)收帳款、其它應(yīng)收款、長期負債、對外投資。第五頁，共30頁。三、發(fā)行上市相關(guān)法律法規(guī)《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國證券法》《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（中國證監(jiān)會令第32號）

《證券發(fā)行與承銷管理辦法》《上市公司證券發(fā)行管理辦法》《上海證券交易所股票上市規(guī)則(2006年5月修訂)》《深圳證券交易所股票上市規(guī)則(2006年5月修訂)》《深圳證券交易所中小企業(yè)板塊上市公司特別規(guī)定》《深圳證券交易所中小企業(yè)板塊交易特別規(guī)定》

《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》（2009年7月1日）

《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運作指引》《律師從事證券法律業(yè)務(wù)規(guī)范（試行）》（中華全國律師協(xié)會2003年4月發(fā)布）上述法律、法規(guī)、規(guī)定構(gòu)成了我國A股市場發(fā)行股票并上市的基本法律框架。第六頁，共30頁。四、如何判斷企業(yè)是否合適上市（一）上市必要性·老板的理念：多個目的·企業(yè)發(fā)展要求：負債率（二）上市可能性·企業(yè)所處行業(yè)及行業(yè)地位·核心競爭力以及可持續(xù)發(fā)展·項目準備：募集資金投向·管理團隊：治理結(jié)構(gòu)及人才（三）重點關(guān)注企業(yè)“硬傷”·歷史沿革、產(chǎn)權(quán)是否清晰；·資產(chǎn)來源是否合法，尤其是民營化企業(yè)；·關(guān)聯(lián)交易及資金往來；·有無稅務(wù)問題；·環(huán)保是否過關(guān)；·土地使用是否合法；·有無重大訴訟或潛在訴訟。第七頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點（一）盡職調(diào)查的目的及方法

1.盡職調(diào)查的目的

審核被調(diào)查對象所提供資料的真實性、準確性和完整性；

了解所調(diào)查對象的產(chǎn)權(quán)、組織架構(gòu)、業(yè)務(wù)、資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)及法律狀態(tài)；

判斷被調(diào)查對象作為交易對象的法律風險及提供處理途徑；

為出具法律意見提供文件支持。第八頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點2.盡職調(diào)查的方法

提供問卷、收集資料；

實地考察；

核實；

談話；

其它途徑，如上網(wǎng)、供貨商調(diào)查。第九頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點（二）盡職調(diào)查要點

1.主體資格

合法存續(xù)的股份有限公司

持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當在3年以上（創(chuàng)業(yè)板理論上應(yīng)有2年以上的持續(xù)經(jīng)營時間）

有限責任公司整體變更為股份有限公司，持續(xù)經(jīng)營時間從有限責任公司成立之日起計算

最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更

股權(quán)清晰，不存在重大權(quán)屬糾紛第十頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點

2.擬上市企業(yè)獨立性——對獨立性的要求從五個方面判斷

資產(chǎn)獨立：固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)歸屬于發(fā)行人；人員獨立：禁止雙重任職；財務(wù)獨立：核算、銀行賬戶等獨立的財務(wù)管理系統(tǒng)；機構(gòu)獨立：限制“二塊牌子，一套人馬”；業(yè)務(wù)獨立：避免同業(yè)競爭、規(guī)范關(guān)聯(lián)交易。

同業(yè)競爭是指一切直接、間接地控制擬上市公司或有重大影響的自然人或法人及其控制的法人與擬上市公司從事相同或相似的業(yè)務(wù)，構(gòu)成業(yè)務(wù)競爭關(guān)系。關(guān)聯(lián)交易是指擬上市公司與控股股東、控股股東的子公司或受控股股東與實際控制的公司（統(tǒng)稱關(guān)聯(lián)方）之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項。

第十一頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點

總體要求是企業(yè)必須具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨立的經(jīng)營能力。

第十二頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點

3.主要財務(wù)指標

最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元；

最近3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過人民幣5000萬元，或者最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億元；

發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元；

最近一期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20％；

最近一期末不存在未彌補虧損；

財務(wù)內(nèi)控制制度良好，審計報告無保留意見。

第十三頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點

4.擬上市企業(yè)成長性（1）發(fā)行人的可持續(xù)盈利能力

對于周期性行業(yè)以及主要產(chǎn)品銷售價格、原材料價格波動頻繁且對發(fā)行人利潤影響較大的行業(yè)，重點關(guān)注發(fā)行人在整個產(chǎn)業(yè)鏈中所處的地位、有無產(chǎn)品定價能力以及價格傳導(dǎo)能力；

重點關(guān)注發(fā)行人利潤是否存在重大不確定性，主要包括是否存在對重大不確定客戶的依賴，以及大部分利潤來自投資利潤、非經(jīng)常性損益等情況；

重點關(guān)注近三年來發(fā)行人利潤波動情況及其原因，以及公司當前和未來應(yīng)對該等因素的對策及其有效性。第十四頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點（2）發(fā)行人所處行業(yè)及其業(yè)務(wù)和技術(shù)

重點關(guān)注發(fā)行人所處行業(yè)的政策環(huán)境、競爭環(huán)境等，若發(fā)行人所處行業(yè)環(huán)境可能發(fā)生重大變化或者經(jīng)常發(fā)生重大變化，將重點關(guān)注該等變化對于發(fā)行人的影響；

重點關(guān)注發(fā)行人所處細分子行業(yè)的規(guī)模和競爭狀況、發(fā)行人在行業(yè)中的地位、技術(shù)的先進性、市場占有率、報告期內(nèi)收入和利潤在行業(yè)中的排名、發(fā)行人的競爭優(yōu)勢及劣勢等問題；

重點關(guān)注公司是否擁有完整的知識產(chǎn)權(quán)，如商標、專利和非專利技術(shù)等，重點關(guān)注該等知識產(chǎn)權(quán)是否存在權(quán)利方面的瑕疵、發(fā)行人是否在知識產(chǎn)權(quán)方面對其他機構(gòu)存在重大依賴等問題。第十五頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點（3）發(fā)行人募集資金投資項目

重點關(guān)注發(fā)行人募集資金投資項目盈利能力的可預(yù)期性、技術(shù)水平的先進性以及二者之間的平衡；發(fā)行人應(yīng)謹慎投資研發(fā)項目或小批量項目，對于募集資金投資項目可能實現(xiàn)的收益水平要有明確的預(yù)期；

重點關(guān)注發(fā)行人募集資金投資項目與現(xiàn)有業(yè)務(wù)的關(guān)系，以及其對發(fā)行人中長期發(fā)展戰(zhàn)略的影響；考慮到投資者對發(fā)行人的了解主要是依據(jù)其以往的經(jīng)營狀況，業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型通常存在較大風險，因此一般要求募集資金投資項目不得改變發(fā)行人現(xiàn)有業(yè)務(wù)及其盈利模式；

重點關(guān)注發(fā)行人募集資金的必要性，例如用于改善財務(wù)結(jié)構(gòu)、擴大產(chǎn)能以提高產(chǎn)品市場占用率、實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)上下游延伸和整合等。第十六頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點重組后：重組前：80%實際控制人集團公司上游公司下游公司擬上市公司同業(yè)競爭公司無業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)公司（受過處罰）有業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)公司100%80%20%90%100%100%100%有業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)公司（因處罰注銷）100%100%100%實際控制人集團公司擬上市公司上游公司下游公司同業(yè)競爭公司無業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)公司80%90%第十七頁，共30頁。小結(jié)：

公司上市的基本要求：

1.清晰的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)；

2.較好的業(yè)績支撐；

3.高素質(zhì)的管理層；

4.有效避免同業(yè)競爭；

5.規(guī)范的關(guān)聯(lián)交易；

6.良好的發(fā)展前景。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點第十八頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點（三）律師從事證券法律業(yè)務(wù)的流程要點

1.第一階段，企業(yè)改制重組階段，解決企業(yè)的資產(chǎn)、財務(wù)、業(yè)務(wù)、人員的結(jié)構(gòu)安排，使企業(yè)的總體狀況符合上市公司的基本要求。與企業(yè)管理層、選定的財務(wù)顧問或主承銷商共同討論，初步確定重組方案及發(fā)行上市計劃（包括上市時間表）；向企業(yè)推薦并協(xié)助企業(yè)選聘會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)、土地評估機構(gòu)等中介機構(gòu)；向企業(yè)發(fā)出調(diào)查問卷或調(diào)查清單，就企業(yè)提供的資料和調(diào)查提出各種調(diào)查報告；第十九頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點與中介機構(gòu)一起討論對企業(yè)盡職調(diào)查過程中所涉及的法律問題（協(xié)調(diào)會）；根據(jù)重組改制方案起草重要文件，包括但不限于公司發(fā)起人協(xié)議、股東會決議、公司章程等；協(xié)助起草股份公司設(shè)立文件及辦理相關(guān)手續(xù)；在企業(yè)需要引入戰(zhàn)略投資者時，協(xié)助企業(yè)進行策劃，起草協(xié)議。第二十頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點2.第二階段：股份公司規(guī)范輔導(dǎo)階段，幫助企業(yè)在股份公司的架構(gòu)和要求下規(guī)范運營，以符合上市公司規(guī)范性要求?，F(xiàn)政策已取消輔導(dǎo)的必經(jīng)過程要求。律師從法律角度對企業(yè)進行規(guī)范輔導(dǎo)。對公司董事、監(jiān)事、高管人員及持有5％或以上股份的股東（或其法人代表）進行法律法規(guī)培訓(xùn)；協(xié)助建立股東大會、董事會、監(jiān)事會等組織機構(gòu)，并實現(xiàn)規(guī)范運作；協(xié)助起草股份公司規(guī)范運作的規(guī)章制度，包括公司決策制度和內(nèi)控制度；第二十一頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點協(xié)助建立符合上市公司要求的信息披露制度；規(guī)范公司關(guān)聯(lián)方的關(guān)聯(lián)關(guān)系；繼續(xù)規(guī)范公司在稅務(wù)、土地、環(huán)保、知識產(chǎn)權(quán)、勞動等方面的法律關(guān)系；關(guān)注公司有關(guān)潛在的訴訟、行政處罰的風險。第二十二頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點3.第三階段：公司申報上市階段，完成對公司申報的審查以及出具相關(guān)的法律意見。協(xié)助起草與發(fā)行、上市有關(guān)的申報文件及協(xié)議；重點審核《招股說明書》，并對審核過程可能碰到的重大問題提供預(yù)測及應(yīng)對措施；出具上市申報必備文件《法律意見書》及工作報告；對證監(jiān)會的反饋意見進行討論及出具補充意見。※總結(jié)：專業(yè)的證券律師必須對上報企業(yè)可能碰到的法律問題進行準確的預(yù)見，并提出應(yīng)對的措施。

第二十三頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點4.第四階段：公司上市發(fā)行及發(fā)行后續(xù)工作。出具公司股票上市法律意見書；為公司與交易所之間上市協(xié)議文件提供法律意見；協(xié)助公司遵守現(xiàn)行有效的法律法規(guī)及上市地交易所的持續(xù)性要求；接受上市公司聘請，擔任公司常年法律顧問。第二十四頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點（四）法律意見書和律師工作報告

1．根據(jù)《公開發(fā)行證券公司信息披露的編報規(guī)則第12號—公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報告》，法律意見書的必備內(nèi)容有：本次發(fā)行上市的批準和授權(quán)發(fā)行人本次發(fā)行上市的主體資格本次發(fā)行上市的實質(zhì)條件發(fā)行人的設(shè)立發(fā)行人的獨立性發(fā)行人或股東（實際控制人）發(fā)行人的股本及其演變

第二十五頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點

發(fā)行人的業(yè)務(wù)

關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭發(fā)行人的主要財產(chǎn)發(fā)行人的重大債權(quán)債務(wù)發(fā)行人的重大資產(chǎn)變化及收購兼并發(fā)行人公司章程的制定與修改發(fā)行人股東大會、董事會、監(jiān)事會議事規(guī)則及規(guī)范運作發(fā)行人董事、監(jiān)事和高級管理人員及其變化發(fā)行人的稅務(wù)第二十六頁，共30頁。五、律師從事證券法律業(yè)務(wù)步驟及要點

發(fā)行人的環(huán)境保護和產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)等標準發(fā)行人募集資金的運用