畢業(yè)國際bot投資方式若干法律問題

國際BOT投資方式若干法律問題研究摘要：BOT投資方式受到了很多國家特別是發(fā)展中國家的青睞，這種投資方式對于融資、引進(jìn)技術(shù)和管理有著重大的作用。BOT體現(xiàn)的是一種經(jīng)濟(jì)關(guān)系，也是一種法律關(guān)系，體現(xiàn)了BOT投資各方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。對于BOT投資中的特許協(xié)議是公法協(xié)議還是私法協(xié)議以及該協(xié)議適用國內(nèi)法還是國際法存在很多爭議。本文的觀點認(rèn)為特許協(xié)議是私法協(xié)議，在具體適用法律上，應(yīng)該根據(jù)具體的情況具體分析。我國BOT投資方式的立法中存在很多問題，相關(guān)規(guī)范比較零散，不成體系，甚至相互沖突。因此，我國有必要完善相關(guān)立法，在具體立法模式上應(yīng)該采取統(tǒng)一立法的模式，同時要注重BOT投資中的信賴?yán)姹Ｗo(hù)。關(guān)鍵詞：BOT;國際投資;法律問題一、BOT投資方式概述1.BOT投資方式的概念BOT是一種國際投資方式，是英文Build-Operate-Transfer的縮寫，一般將其直譯為“建設(shè)-經(jīng)營-轉(zhuǎn)讓”，這種譯法抓住了BOT的字面意思，但是為能正確揭示BOT的法律內(nèi)涵。BOT實質(zhì)上是基礎(chǔ)設(shè)施投資、建設(shè)和經(jīng)營的一種方式，以政府和非政府部門的項目公司之間達(dá)成協(xié)議為前提，由政府向非政府部門的項目公司頒布特許，允許其在一定時期內(nèi)籌集資金建設(shè)某一基礎(chǔ)設(shè)施并管理和經(jīng)營該設(shè)施及其相應(yīng)的產(chǎn)品與服務(wù)。政府對該機(jī)構(gòu)提供的公共產(chǎn)品或服務(wù)的數(shù)量和價格可以有所限制，但保證非政府部門的項目公司的資本具有獲取利潤的機(jī)會。整個過程中的風(fēng)險由政府和非政府部門的項目公司分擔(dān)。當(dāng)特許期限結(jié)束時，非政府部門的項目公司按約定將該設(shè)施移交給政府部門，轉(zhuǎn)由政府指定部門經(jīng)營和管理。[①]因此，我國一般將BOT投資方式稱為特許權(quán)投資融資方式，其內(nèi)涵是指國家或地方政府部門通過特許權(quán)協(xié)議，授予簽約方的外商投資企業(yè)(包括中外合資、中外合作、外商獨資)承擔(dān)公共性基礎(chǔ)設(shè)施(基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè))項目的融資、建造、經(jīng)營和維護(hù);在協(xié)議規(guī)定的特許期限內(nèi)，項目公司擁有投資建造設(shè)施的經(jīng)營權(quán)，允許向設(shè)施使用者收取適當(dāng)費用，由此回收項目投融資、經(jīng)營和維護(hù)成本并獲得合理的回報;特許期滿，項目公司將設(shè)施無償?shù)匾平唤o簽約方的政府部門。2.BOT投資方式的性質(zhì)BOT體現(xiàn)的是一種經(jīng)濟(jì)關(guān)系，也是一種法律關(guān)系，體現(xiàn)了BOT投資各方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。BOT法律關(guān)系包含兩個層次的內(nèi)容：一是東道國政府授權(quán)私人投資者建設(shè)基礎(chǔ)設(shè)施項目，核心在于授權(quán);二是私人投資者自行融資建設(shè)基礎(chǔ)設(shè)施，并以基礎(chǔ)設(shè)施本身的現(xiàn)金流量清償貸款、回收投資、賺取利潤，核心在于融資。但是BOT法律關(guān)系與一般的法律關(guān)系不同，BOT法律關(guān)系是以特許協(xié)議為基礎(chǔ)的項目融資關(guān)系。BOT投資對象是基礎(chǔ)設(shè)施項目，涉及的大多是對東道國的國計民生有重要影響的項目，其建設(shè)、營運(yùn)屬于政府的職能范圍，只有由政府掌握項目的特許權(quán)，才能從宏觀上確保項目開發(fā)活動與一國經(jīng)濟(jì)發(fā)展總體規(guī)劃相協(xié)調(diào)。項目的營運(yùn)范圍是政府特許的。此外，將特許協(xié)議作為BOT法律關(guān)系的基礎(chǔ)，在理論上確立了政府特許協(xié)議之上的政府保證的合法性，也明確了建立在政府特許協(xié)議之上的政府參與風(fēng)險分擔(dān)的合理性。3.BOT特許協(xié)議的法律性質(zhì)關(guān)于BOT投資方式中特許協(xié)議的法律性質(zhì)問題經(jīng)常引起研究者的爭論，因此筆者在本文中對特許協(xié)議的法律性質(zhì)作一些研究。從BOT投資方式產(chǎn)生時開始，國際上對于特許協(xié)議的法律性質(zhì)就存在很多爭論。這些爭論主要涉及兩個問題，一是特許協(xié)議適用國內(nèi)法還是適用國際法，還有就是該協(xié)議體現(xiàn)的究竟是公法協(xié)議還是私法協(xié)議。筆者針對這兩個問題展開一些闡釋。第一個問題，特許協(xié)議適用國內(nèi)法還是國際法的問題。由于BOT投資方式往往涉及一國的經(jīng)濟(jì)主權(quán)問題，因此發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家對于特許協(xié)議究竟是適用國際法還是國內(nèi)法存在很多爭論。發(fā)達(dá)國家認(rèn)為應(yīng)該適用國際法，而發(fā)達(dá)國家認(rèn)為應(yīng)該適用國際法。發(fā)展中國家的理由是，協(xié)議的另一方是不具備國際法主體資格的外國私人，而且特許協(xié)議的前提是按照東道國的規(guī)定訂立，并經(jīng)東道國政府依照國內(nèi)法審查批準(zhǔn)的。此外，從協(xié)議爭端的解決辦法看，盡管特許協(xié)議有適用國際法或者國際仲裁條款的情況，但是這是基于當(dāng)事人意思自治的結(jié)果。筆者認(rèn)為，發(fā)展中國家和發(fā)達(dá)國家均是基于自身的立場而對特許協(xié)議的法律適用作出了解釋。但是我們應(yīng)該看到，特許協(xié)議的種類有很多，因此不能一概而論，而是要根據(jù)“以現(xiàn)實法律問題”[②]來具體分析特許協(xié)議的法律適用問題。例如，如果項目公司是按照東道國國內(nèi)法設(shè)立的，即使其是由國外投資者組成的，那么在這種情況下適用所謂的國家法律規(guī)則是荒唐的。因此，對于特許協(xié)議應(yīng)該具體分析。第二個問題，特許協(xié)議是公法上的協(xié)議還是私法上的協(xié)議。筆者認(rèn)為，特許協(xié)議應(yīng)該界定為私法上的協(xié)議比較好。其理由是，其一、行政合同究竟是否存在還屬于法學(xué)界的爭議，行政合同最先起源于行政法的母國——法國，但是采納行政合同理論的國家相當(dāng)少，英美法系私法占主導(dǎo)地位，不承認(rèn)行政合同，即使政府對合同具有單方變更的權(quán)利，也被認(rèn)為是一種合同權(quán)利，而不是出于國家權(quán)利。這與英美法系的契約理念是一致的;其二、BOT項目的風(fēng)險性極高，如果把特許協(xié)議認(rèn)定為是一種公法上的協(xié)議則對投資者相當(dāng)不利，因為投資者會隨時承擔(dān)政府基于公共利益而毀約所帶來的巨大風(fēng)險，這顯然是不公平的。因此，筆者認(rèn)為，特許協(xié)議是一種私法上的協(xié)議。二、我國BOT投資方式的立法實踐及其存在的問題改革開放以來，我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展飛速。經(jīng)濟(jì)的持續(xù)健康增長需要加強(qiáng)基礎(chǔ)設(shè)施和基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)的建設(shè)，但是，基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目資金需求巨大，只依靠政府投資不可能的滿足其要求，BOT這種新的具有靈活性的項目融資方式恰好為我們解決基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)資金的矛盾提供了可行途徑，有利于促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和管理水平的提高。目前我國已經(jīng)頒布了一些涉外投資類的法律，但是對于BOT融資還沒有具體的規(guī)定，相關(guān)規(guī)定比較零散。貞壘礦1蠟.蘇我岡國絡(luò)BO濫T暈投資立法的現(xiàn)鬧狀厚我國對立于像BO灑T鏟融資方式目前棉主要存在如下嚼幾個規(guī)范性文仆件：篩晌柏(1忙)宮《押以光BOT點惡方式吸收外商不投資有關(guān)問題懶的通知》。為爪了規(guī)英范暴BO崗T盼試點工作礙，橋1995燦晃年釣1朽月軍16宅搭日，對外經(jīng)濟(jì)釋貿(mào)易合作部妻以燭(1994魚)傷外經(jīng)貿(mào)法函字思第探89啟榜號向各省、自秋治區(qū)、直轄市結(jié)、計劃單列市惹、經(jīng)濟(jì)特區(qū)經(jīng)灘貿(mào)茂委搭(吃廳修)牲下發(fā)了《丹以仰BO抗T括方式吸收外商閣投資有關(guān)問題磚的通知》，在白通知中第一次若指出窄了鷹BO敗T望方式的特殊性忍，延對楊BOT仗鄙項目公司的建央立、項目公司宏章程審批等問顏題做出初步規(guī)丙定舊;早規(guī)定外商建近立期BOT貴笨公司可采用合耕作、合資或獨導(dǎo)資公司等形圍式?jīng)r;BOT膝汁應(yīng)納入現(xiàn)行有奏關(guān)外商投資企齒業(yè)的審批體制屈，沿海地區(qū)投搬資總額超夢過組300賽0昆萬美元的項目杏與內(nèi)陸地區(qū)投盈資總焰額絨100蘿0薯萬美元以上的卵項目仍由中央或政府審批，其冊中項目建議書熱、可行性研究仍報告報國家計遼委審批，項目晌公司合同、章管程報外經(jīng)貿(mào)部券審根批軋;BOT達(dá)題方式吸引外資單應(yīng)符合國家關(guān)挖于基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)統(tǒng)域利用外資的扮行業(yè)政策和有猾關(guān)法賺律姐;狀同時規(guī)定政府駝機(jī)構(gòu)一般不應(yīng)損對項目做任何江形式的擔(dān)?；蚺渤衼喼Z炊(頑如外匯兌換擔(dān)嚷保、貸款擔(dān)保思等餡)臥，如項目確需截?fù)?dān)保，必須事線先征得國家有矛關(guān)部門的同意勺，方可對外做隱出承諾。芹挖殿(2延)凱《關(guān)于試辦外貿(mào)商投資特許權(quán)降項目審批管理倘有關(guān)問題的通程知》，該通知革由國家計委、松電力部，外交恥部惕于傘1995濾趨年嶄8委脆月再2翼1讓日發(fā)布。通知展除對外商投資迫特許權(quán)項目的累含義、項目公忍司和政府各自仆的詞權(quán)利、義務(wù)、恭項日的審批管限理、確定項目骨的范圍分別加興以規(guī)定外，明墻確了特許協(xié)議桃雙方的權(quán)利義帖務(wù)，政府部門灶具有特許權(quán)項救目的監(jiān)督、檢窄查、審計以及歇如發(fā)現(xiàn)項目公綿司有不符合特零許協(xié)議規(guī)定的染行為，予以糾事正并依法處罰態(tài)的權(quán)追利刃;哥政府的義務(wù)主公要是對項目公鄰司償還本金利呈息、以及紅利嗓匯出所需的外臥匯，國家保證帆予以兌換和匯純出境葵外翅;館項目公司在特蚊許期限內(nèi)擁有舒項目實施的所勵有權(quán)，以及為卵特許權(quán)項目進(jìn)證行投融資、工朱程設(shè)計、建設(shè)剛施工、設(shè)備采量購、運(yùn)營管理割和合理收費的柴權(quán)槍利搶;會項目公司的主乞要義務(wù)是在特配許期限內(nèi)，承嶄擔(dān)對特許權(quán)項董目的設(shè)施進(jìn)行項維護(hù)和保養(yǎng)的揪義務(wù)，特許期梯滿，項目公司卷將特許權(quán)項目凝的設(shè)施無償交爛給政府。其中語特別規(guī)定為保責(zé)證特許權(quán)項目礎(chǔ)在我國的順利減實施，在特許挨期內(nèi)如因受我序國政策調(diào)整因不索的影響，使敘項目公司受到蜻重大經(jīng)濟(jì)損失獲的，允許項目荒公司合理提高野收費標(biāo)準(zhǔn)或延吩長項目公司的桃特許舉期忍;附對于項目公司見償還貸款本金婆、利息和紅利咽匯出所需要的誦外匯，國家保西證兌換和匯出羅境外，但是項蓄目公司也要承蹄擔(dān)投融資、建枯造、采購、運(yùn)健營、維護(hù)等方?jīng)_面的風(fēng)險，政筒府不提供固定雀投資回報率的企保證，國內(nèi)金問融機(jī)構(gòu)和非金努融機(jī)構(gòu)也不為本其融資提供擔(dān)釋保。騎述虹(3包)匙其他法律法規(guī)溉對傍BO司T扒融資方式的規(guī)巖定。貝在予BO默T遠(yuǎn)實施過程中，獻(xiàn)還會適用到其征他相關(guān)法律法著規(guī)，包括：《布中外合資經(jīng)營壺企業(yè)法》、《期中外合作經(jīng)營技企業(yè)法》、《妥外資企業(yè)法》覽、《擔(dān)保法》偽、《土地管理魄法》、《公司匯法》、《合同體法》、《外匯哀管理條例》、祥《境內(nèi)機(jī)構(gòu)對減外擔(dān)保管理規(guī)最定》、《外商錫投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)塊方向的規(guī)定》眨、既199凳7爛年國家計委與睡外匯管理局共稼同發(fā)布的《境債外進(jìn)行項目融見資管理辦法》攝、交通部《公英路經(jīng)營權(quán)有償灣轉(zhuǎn)讓管理辦法論》、國家計委肺《外商投資特饅許權(quán)項目暫行橡規(guī)定》、《指待導(dǎo)外商投資方而向暫行規(guī)定》旋、襖2002李通年《指導(dǎo)外商揚(yáng)投資方向規(guī)定駁》、《外商投序資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目口錄》、《貸款顛通則》、《關(guān)請于借用長期國荒外貸款實行總搬量控制下的全箭口徑管理的范刻圍和辦法》等異。摧從上述法掀律法規(guī)來看，抵我國志對勢BO綁T膽這種重要的的西融資方式并沒探有專門的法律痛來規(guī)范，相關(guān)券規(guī)范性文件顯屆得比較零散，爽內(nèi)容上不成體勇系，且這些規(guī)讀范性文件的層終級比較低。這屢一方面反映了仰我國對保于畫BO電T則投資方式還處闖于探索、實驗催階段。另一方升面也反映了我住國相關(guān)立法的唐不完善。因此示，有必要購對犬BO柳T蠻投資方式的立菠法理論展開一辮些研究，以促皆進(jìn)我萬國慘BO旺T草投資方式的發(fā)海展。喊架省2寸.躁我山國啊BO嗎T亭投資方式立法盟中存在的問題棗筆者認(rèn)為貍，我國在關(guān)孟于肝BO懷T截立法的過程中刺存在很多問題擔(dān)，影響勉了沒BO遷T肅發(fā)揮其應(yīng)有的秀經(jīng)濟(jì)功能，這幸些問題主要表酷現(xiàn)在如下幾個牌方面：戒旱俗(1耗)堡對漏BO電T勇的含義存在歧李義。污打倆BO型T予作為一種新興柴的投資方式，號存在很多變種壁，并沒有具體澆的模式，實踐啦中多數(shù)國家克將勝BO嚷T俯理解為建耳設(shè)輕—運(yùn)經(jīng)泉營此—充移交，目前我豐國多數(shù)學(xué)者亦屈是如此理解的屬。伯[械③蜂]犁上述國家計委崖發(fā)布的《通知邀》第一條規(guī)定爐：掠“嗚本通知所稱外愁商投資特許權(quán)啊項目，是指外封商建設(shè)一運(yùn)營色一移交的基礎(chǔ)容設(shè)施項目托。化……勁”桌即該條規(guī)定缸了童BO飲T選方式，但是該直《通知》第二料條又規(guī)定迷：爽“扯在特許期內(nèi)，陶項目公司擁有肌特許權(quán)項目設(shè)速施的所有權(quán)，航以及為特許權(quán)壺項目進(jìn)行投融艙資、工程設(shè)計盯、施工建設(shè)、休設(shè)備采購、運(yùn)結(jié)營管理和合理蘭收費的權(quán)利，譽(yù)并承擔(dān)對特許球權(quán)項目的設(shè)施削進(jìn)行維修保養(yǎng)固的義務(wù)激。得”竄可見，第二條畜規(guī)定的曲是猾“域建矮設(shè)陵—豬擁銹有監(jiān)—公經(jīng)叼營視—帳移燃交值”脅的模式，即外按商投資者投資綠設(shè)立的項目公被司不僅擁有項醒目設(shè)施的經(jīng)營鴿權(quán)，而且擁有足該設(shè)施的所有桃權(quán)，期限屆滿露時，項目公司雨應(yīng)將項目設(shè)施丈的經(jīng)營權(quán)與所犁有權(quán)一并移交貝于政府主管部炕門。該《通知叨》跨第詠2撇條明確規(guī)定了校建設(shè)一運(yùn)營一拿移交方式，但劣第條規(guī)定的內(nèi)嘆容卻是建設(shè)一宴擁有一經(jīng)營一幫移交方式?？啥枰?，在該《通繞知》上是存在軟一些矛盾之處魯?shù)?。勵鄰?2槍)獸相關(guān)規(guī)范性文器件存在沖突。受上述國家醉計委的《通知梅》自身存在著詠一些沖突和不里明確的地方，府事實上部門之食間的不同規(guī)定規(guī)之間也存在著販很多沖突。上物述原外經(jīng)貿(mào)部物和國家計委根己據(jù)各自的職權(quán)局對送BO親T線投資方式作了祥規(guī)定，但是這蝕兩個《通知》芝比較簡化，比卵如關(guān)于擔(dān)保問蠢題，原外經(jīng)貿(mào)霧部《通知》蘆第銳3成條明確規(guī)嚴(yán)定譜“弓政府機(jī)構(gòu)一般鋪不應(yīng)對項目做城任何形式的擔(dān)分保或承諾如外辰匯兌換擔(dān)保、蔥貸款擔(dān)保等。款如項目確需擔(dān)秀保，必須事先堡征得國家有關(guān)幼主管部門的同脆意，方可對外蹲作出承諾暖。糖”豐這一條款前半的部分強(qiáng)調(diào)政府賄不作任何形式奧的欠擔(dān)保或承諾，盡但在后半部分摘卻規(guī)定如項目宣確需擔(dān)保，經(jīng)后主管部門同意宗可以作出承諾戰(zhàn)。如何把握項爐目確需擔(dān)保的駛條件可以作出桿的承諾是否包效括任何形式的博承諾在實踐中筑如何操作均尚糟未明確。貼而國家計狀委《通知》加第董3霞條則規(guī)襖定脈“…鑰…軋對于項目公司理償還貸款本金輸、利息和紅利綠匯出所需要外砍匯，國家保證湊兌換和匯出境識外基。箭…咽…淘政府不提供固啦定投資回報率井的保證，國內(nèi)胖金融機(jī)構(gòu)和非迫金融機(jī)構(gòu)也不及為其融資提供摘擔(dān)保毅。薄”送對于外匯擔(dān)保巖問題的規(guī)定，鏡兩個《通知》錄的相關(guān)條款內(nèi)全容如此沖突，涂以致于實踐中輕無所適從。消筆者認(rèn)為漲，對口于刻BO琴T酒的具體模式存喘在不同的理解初并無大礙，但蒜是相關(guān)條款的覆沖突必須通過明進(jìn)一步的立法匯來消弭，否則杯會姻對爆BO扔T萄實踐造成很多他不良后果。這箱些沖突都是因倦為部門立法造測成的。暗溪淋(3譯)腹政府的保證不土明確。請餡潔BO滑T健投資方式風(fēng)險討極大，因此需征要政府作出一護(hù)些承諾和保證韻，以降低投資蛇商可能遭受的諷政策風(fēng)險。但孝是在我國關(guān)職于怨BO害T機(jī)的規(guī)范性文件冰中，卻難以見遲到和政府保證俯有關(guān)的條款，肝筆者認(rèn)為這一肥現(xiàn)象也是不正棚常的。本文認(rèn)兄為，為了鼓勵卸外商投資者和天銀行投資于我務(wù)國基礎(chǔ)設(shè)施建源設(shè)，為項目提匠供一定程度的澡政府保證是必降要的。其理由子是：貧首先，在遇我國現(xiàn)行體制方下，政府有權(quán)萌干預(yù)企業(yè)的正期常經(jīng)營活動，氏特別是涉及外頂商投資，所有降項目都必須得蟻到政府批準(zhǔn)方手可實施。其次考，具BO鎮(zhèn)T守項目大多數(shù)屬思于社會公益的敞基礎(chǔ)設(shè)施，政隨府作為項目的嬸發(fā)包人資格無洞可替代，而且紗項目的主辦人排要承受大部分排來自東道國政憶府行為的風(fēng)險惑，如實行價格杜管制、外匯管暗制政策等。最昨后，項目融資昆一般以該項目脹將來的收益作過為償還銀行貸佩款的來源，如碗果項目收益兌第換成自由外匯鋒以及如期足額滑償付銀行的貸解款得不到充分柿保證，銀行是慰決不會將巨額具資金投到還款朽無保障的項目辨的。因此，政那府的保證和支輝持是項目成功叔的基礎(chǔ)。嬸筆者認(rèn)為慮，我國政府能狹否忘在膠BO津T粗項目中提供保受證首先就是一脹個問題，在學(xué)蝦術(shù)界和實務(wù)界交引發(fā)很多爭議蕩。有學(xué)者認(rèn)為涉，我國政府不蔽能提供保證物，淹“里從法理上說，搞我國政府被排忌除了對項目外曾國投資者做保找證的可能性厲。脈”摘[須④抹]識其理由是，我診國《擔(dān)保法》但第毫8憲條明確規(guī)務(wù)定限“少除了經(jīng)國務(wù)院箱批準(zhǔn)為使用外涉國政府或國際槍組織貸款而為液的保證外，國巖家機(jī)關(guān)不為保緩證人瓶。性”課199擾8斃年最高人民法柴院《關(guān)于貫徹懇執(zhí)行中華人民怨共和國民法通司則若干問題的補(bǔ)意見》試行蜂第儉10漲6固條也規(guī)役定您“吵國家機(jī)關(guān)不能絮擔(dān)任保證太人鐮”肢。棋但是筆者圾認(rèn)為鞭，算BO問T敞項目中的保證期與《擔(dān)保法》倆中所謂岸的譯“副保怒證躍”處并不是一個概漠念?！稉?dān)保法淡》中的保證是源指財產(chǎn)保證，激即保證債務(wù)人環(huán)能夠清償債務(wù)摘，炊而殼BO探T頸投資方式中的怠保證是指項目跟的后勤保證、歐外匯匯出保證示、不競爭保證裳、經(jīng)營期保證蹄等?？梢姡@采些保證內(nèi)容與公《擔(dān)保法》中悶的保證在性質(zhì)較、內(nèi)容、主體鬼等方面存在很盆多不同。祝把筋BO好T頓政府保證看作睜是《擔(dān)保法》掀中的保證，并白且認(rèn)為根據(jù)法旺律規(guī)定政府不攻能提供保證的篩觀點是不對的內(nèi)，會誤導(dǎo)我國蟲對囑BO勇T腐投資方式的研材究。脊三、如何靠完善我國緣的崇BO奉T榴投資方式立法腦從上文的步論述來看，我即國誦BO靈T大投資方式的立記法方面還存在寨很多缺陷，因西此亟需完善。喚筆者認(rèn)為，完眠善我國相關(guān)立鋼法應(yīng)該注趙重耕BO堤T逢立法模式的選夢取姨、憂BO弦T積立法的原則，兄以及擺正政府肯在豬BO傻T炕中的角色，以氧及注喂重榨BO拋T序投資方式中的輝信賴?yán)姹Ｗo(hù)序，惟有如此才輸能在最大程度誰上吸引投資者查，促進(jìn)我國經(jīng)禿濟(jì)的發(fā)展。本延文對這幾個方喝面進(jìn)行詳細(xì)的新分析。區(qū)欣彎1講.億我德國獄BO戴T貢立法模式的選香取繼從上文的諷論述可以看到晴，我國關(guān)姐于頭BO勒T艦的立法比較凌殘亂，不成體系噸，相互之間存罷在很多沖突，拒立法層級也比妻較低。因此，堪這就涉及到立詠法模式的選取格問題。溫國外關(guān)輩于居BO擊T迷的立法模式有眉三種：第一、通由立法機(jī)關(guān)或電者行政機(jī)關(guān)制勾定專門的、統(tǒng)閘一的法煤規(guī)殊;制第二、針對具吳體之的柿BO示T倉項目單項立法恥，而非針對所息有項目的專門館立仍法忍;進(jìn)第三、以現(xiàn)行扛法調(diào)整，以英南國、美國、澳司大利亞為典型艱。可見或，寧BO峰T菜立法模式多樣衡化，并沒有統(tǒng)失一的模式。鬧筆者認(rèn)為細(xì)，我國不適用抗單項立法的方啦式，原因是我野國正處于基礎(chǔ)燒設(shè)施建設(shè)的高先峰期，各種項廢目均可能才積用禾BO雀T省方式，因此如城果單項立法的娛話顯然立法成轟本太緩高蘭;痰我國也不適合知用現(xiàn)有法律來計調(diào)整，因為我鐮國法制不完善蓄，基礎(chǔ)薄弱，揪很多地方存在悲無法可依的狀夾況，這種模式歸只適合法律制礎(chǔ)度完善的國家搞。因此，我國運(yùn)應(yīng)該選擇第一哀種立法模式，逼由國家制定統(tǒng)憶一的法律或者膜行政法規(guī)，來繞規(guī)謎范兵BO文T約投資方式。當(dāng)最然，筆者認(rèn)為貪，這樣的法律得法規(guī)不宜幫對劉BO林T嶺投資方式規(guī)定戶得過于嚴(yán)格，民因為中央應(yīng)該干適當(dāng)給地方分盜權(quán)，發(fā)揮地方紅的自主性，譯和大BO芽T紛投資方式各方吹的自主性。統(tǒng)竹一的法律或者勒行政法規(guī)可以刪對一些原則性嘉的問題作出規(guī)俗定，如政府的互承諾與保證等跳等。蹲森孝2.BO朵T采立法的指導(dǎo)原菜則終侄熊BO雀T筑方式之所以能謹(jǐn)夠受到各國的戚青睞，特別是旺受到發(fā)展中國柳家的青睞，是動因申為截BO纖T蘭能夠創(chuàng)造一種粱雙贏的結(jié)果，也各方均能受益袍。筆者認(rèn)為，拴在完善坦與泰BO捐T酸相關(guān)的法律制切度中，應(yīng)該注沸重以下幾個指錯導(dǎo)原則。土貼寬(1戰(zhàn))劉維護(hù)國家主權(quán)妄和社會公共利嗓益。在方式的音實施過程中，傍很多情況下會穩(wěn)有涉外因素的埋介入，如外國押人作為項目的親私人投資者，子項目公司取得啊國際貸款時政黑府做出的保證狼等，這時絕對鉤不能拿國家的暴主權(quán)做交易，良作為發(fā)展中國養(yǎng)家，我們尤其樸要警惕發(fā)達(dá)國險家、跨國公司油集團(tuán)利用其政伴治、經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢鴉損害我國的國搬家主權(quán)。筆者拖認(rèn)為，在發(fā)展娛經(jīng)濟(jì)與維護(hù)國導(dǎo)家主權(quán)和社會陷公共利益之間改，維護(hù)國家主柿權(quán)和社會公共枕利益是第一位鹽的。頃逐刃(2蓄)鬼對外資實行國卡民待遇。中國祥加釋入挽WT剩O便后，根筐據(jù)駝TRIM君s場協(xié)議精神的要正求，對于外資情應(yīng)該實行國民噴待遇。實際上沈，改革開放以陷來，我國對外挺資政策顯示出年典型的發(fā)展中欣國家的政策特慚征，其主要特猛征是對外資實邁行優(yōu)惠政策，儲即姨“糞超國民待起遇紙”批，同時在諸多幕方面又存在乘著各“卻次國民待嫌遇鏟”儲。挑[非⑤森]蒼目前相關(guān)法律禽法規(guī)對于這個翻問題已經(jīng)作了塵一些修改，取蒙得了很大的進(jìn)劫步。甩浸郵(3言)仙政府對私人投是資的適度支持種。齊以數(shù)BO思T顆方式進(jìn)行的基翼礎(chǔ)設(shè)施項目建哈設(shè)大多耗資巨皇大、時間長、購風(fēng)險高。在這別期間，項目的刻私人投資者會梨遇到諸多的難騰題，首先是項絹目的融資，項泥目所需的巨額悔資金，除了私病人投資者少量勢的股本投入外非，大多要由項爭目公司通過項鋤目融資貸款取惠得，國際金融餡機(jī)構(gòu)對于這種鑒期限長、風(fēng)險疼大的基礎(chǔ)設(shè)施添項目的貸款大傻都持非常謹(jǐn)慎千的態(tài)度，這就蹲增加了私人投鬼資者融資的難悠度。其次，在分項目的建設(shè)階莊段，基礎(chǔ)設(shè)施跪關(guān)乎公共利益務(wù)，因此政府對富于項目的建設(shè)膛會進(jìn)行嚴(yán)格的無控制，設(shè)置比喬較復(fù)雜的審批絹、監(jiān)督程序項喪目的施工、建滅設(shè)大多需要委挑托給承建商完里成，加上施工怖條件、自然環(huán)停境的影響，這泊就會遇到工期甚延長、成本增漲加等風(fēng)險。因仗此，政府有必乓要對私人投資熟者進(jìn)行適度的拘支持，以達(dá)到谷雙贏的結(jié)果。蝕突號3.BO袍T駱投資方式中我燒國政府的角色脆政府爹在鈔BO節(jié)T懼投資方式中具配有雙重身份，瓜一方面以國家禾所有者的身份朗同項目公司簽擔(dān)訂協(xié)議，是協(xié)杜議當(dāng)事人的一晚方率;勤另一方面以主貍權(quán)者的身份，報對關(guān)系到國計孕民生維的統(tǒng)BO懶T北項目進(jìn)行監(jiān)督布管理，正是這兄樣的雙重身份枝決定了政府在窮民間投資中角孩色定位的復(fù)雜贊性。延在番BO煌T送投資方式中，科民間投資者與達(dá)政府之間的關(guān)殃系密切，項目煩的建設(shè)正是在面政府對基礎(chǔ)設(shè)霞施項目的授予屆特許權(quán)的基礎(chǔ)艱上進(jìn)行的。因努此，政府肢在渣BO坡T自投資中的角色岔會產(chǎn)生一些沖寬突。弄筆者認(rèn)為住，政府雖然代組表國家猜對紫BO溫T緒項目進(jìn)行管理雞，但是政府同調(diào)時也是特許協(xié)漸議中的一方當(dāng)爐事人。因此，屠政