合同法2培訓(xùn)資料課件

合同法講座

天信集團(tuán)公司新疆財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)系副教授兼新疆星河律師事務(wù)所律師彭春蓮第一頁，共一百六十八頁。提綱一、關(guān)于合同法的幾點(diǎn)說明二、合同訂立過程中應(yīng)注意的問題三、合同履行中的若干重要規(guī)則四、合同法分則第二頁，共一百六十八頁。一、關(guān)于合同法的幾點(diǎn)說明1999年3月15日由九屆全國人大二次會議通過的《合同法》，已于1999年10月1日正式實(shí)施。原來的三部合同法同時(shí)廢止。現(xiàn)行合同法是一部統(tǒng)一的合同法。第三頁，共一百六十八頁。《經(jīng)濟(jì)合同法》(1981年)

《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》(1985年)

《技術(shù)合同法》(1987年)

以上三部合同法同時(shí)廢止

第四頁，共一百六十八頁。

為什么要廢止原來的三部合同法而制定統(tǒng)一的合同法？(三個(gè)原因)1、交易活動(dòng)的市場規(guī)則不統(tǒng)一帶來的不協(xié)調(diào)和矛盾日益突出；統(tǒng)一合同法有利于同國際接軌；

第五頁，共一百六十八頁。2、交易安全的保障機(jī)制不完善,債權(quán)人利益的保護(hù)在原合同法中體現(xiàn)的不充分；新合同法所規(guī)定的代位權(quán)、撤銷權(quán)等新制度有突破；

第六頁，共一百六十八頁。3、法定無效合同過多，不利于交易安全；應(yīng)根據(jù)意思自治原則，擴(kuò)大任意性規(guī)范的范圍；第七頁，共一百六十八頁?，F(xiàn)行合同法的突出特點(diǎn)是：1.條文多2.制度新3.理論深4.語言難度高5.適用面廣第八頁，共一百六十八頁。據(jù)統(tǒng)計(jì):我國每年訂立大約40億份合同,其中發(fā)生合同糾紛法院受理的有300萬份.第九頁，共一百六十八頁。二、關(guān)于合同訂立過程中應(yīng)注意的問題第十頁，共一百六十八頁。關(guān)于合同條款

合同條款是合同中經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，規(guī)定雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的具體條文。

第十一頁，共一百六十八頁。

合同法未對合同應(yīng)當(dāng)具有的條款作出強(qiáng)行規(guī)定，只是推薦性地建議，這與原合同法不同。第十二頁，共一百六十八頁。

合同一般包括以下條款：

（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（2）標(biāo)的;

（3）數(shù)量；

（4）質(zhì)量；

（5）價(jià)款或者報(bào)酬；

（6）履行期限、地點(diǎn)和方式；

（7）違約責(zé)任；

（8）解決爭議的方法。

第十三頁，共一百六十八頁。

在實(shí)務(wù)中，合同條款約定不明確而導(dǎo)致糾紛發(fā)生并造成損失的案例較多。例如：違約責(zé)任條款存在的問題較多

第十四頁，共一百六十八頁。違約責(zé)任以違約金為主要形式。

違約金是指合同當(dāng)事人一方由于不履行合同或者履行合同不符合約定時(shí)，按照合同的約定，向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的貨幣。

第十五頁，共一百六十八頁。違約金性質(zhì)：1、約定性

2、補(bǔ)償性

3、懲罰性

第十六頁，共一百六十八頁。注意：違約金責(zé)任適用中的兩個(gè)特殊問題:1.約定的違約金過分低于造成的損失，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

第十七頁，共一百六十八頁。2.違約金與定金只能選用而不能并用。當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。第十八頁，共一百六十八頁。讓我們來分析一個(gè)案例:新市區(qū)殘疾人聯(lián)合會與許某某房屋租賃合同糾紛案.第十九頁，共一百六十八頁。讓我們來分析一份合同在違約責(zé)任方面的規(guī)定有無不妥之處:第十條違約責(zé)任:本合同一經(jīng)簽定就具有法律效力,雙方必須嚴(yán)格履行本合同約定的義務(wù),如違約,則依照我國<<合同法>>追究法律責(zé)任.第二十頁，共一百六十八頁。違約責(zé)任的這種可約定性可以避免事后確定違約責(zé)任可能發(fā)生的困難，但該種約定應(yīng)限制在法律許可的范圍內(nèi)。第二十一頁，共一百六十八頁。面對技術(shù)人員“跳槽”，企業(yè)如何通過加強(qiáng)合同管理防止因“人才流動(dòng)”而導(dǎo)致的企業(yè)商業(yè)秘密泄露？第二十二頁，共一百六十八頁。措施：（一）可以與特定技術(shù)人員在合同中約定競業(yè)限制條款；約定有關(guān)人員在離開單位后一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系或其他利害關(guān)系的其他單位任職，也不能自營與原單位有競爭關(guān)系的同類業(yè)務(wù)。第二十三頁，共一百六十八頁。約定競業(yè)限制條款要求：1、單位應(yīng)向有關(guān)人員支付一定數(shù)額的補(bǔ)償費(fèi)；（否則---顯失公平可能導(dǎo)致競業(yè)限制條款無效）2、競業(yè)限制最長不得超過三年；第二十四頁，共一百六十八頁。（二）采取有效的、明示的保密措施；如：訂立保密協(xié)議、建立保密制度、采用保密技術(shù)及采用合理的保密方法等；單位未采取適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧?，有關(guān)技術(shù)信息能夠從公開渠道得到，則可以使用，不構(gòu)成侵權(quán)；第二十五頁，共一百六十八頁。二、關(guān)于合同履行過程中的若干規(guī)則

(一)關(guān)于合同保全(代位權(quán)和撤銷權(quán))(二)關(guān)于合同履行中的抗辯權(quán)(三)關(guān)于格式合同（四）關(guān)于合同效力

第二十六頁，共一百六十八頁。(一)關(guān)于合同保全

(主要涉及代位權(quán)和撤銷權(quán))1.代位權(quán):代位權(quán)制度的建立為解決“三角債”這一老大難問題提供了一個(gè)途徑.第二十七頁，共一百六十八頁。債權(quán)人債務(wù)人(債權(quán)人)次債務(wù)人(債務(wù)人)第二十八頁，共一百六十八頁。

所謂代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)的制度.

第二十九頁，共一百六十八頁。代位權(quán)行使的條件及有關(guān)規(guī)定:a.債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)代位權(quán);“怠于”如何理解？是指債務(wù)人即不履行到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張到期債權(quán)。第三十頁，共一百六十八頁。b.對債權(quán)人造成損害；（對債權(quán)人造成損害是指債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)）第三十一頁，共一百六十八頁。c.不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)；專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。第三十二頁，共一百六十八頁。d.債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。e.提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。即：次債務(wù)人住所地法院管轄。第三十三頁，共一百六十八頁。f.代位權(quán)訴訟的主體列位債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。第三十四頁，共一百六十八頁。(一)關(guān)于合同保全

(主要涉及代位權(quán)和撤銷權(quán))2.撤銷權(quán):撤銷權(quán)制度的建立為解決“惡意逃債”問題提供了一個(gè)途徑.第三十五頁，共一百六十八頁。讓我們先來看一則案例：新疆商震汽車運(yùn)輸有限公司派其駕駛員張勇執(zhí)行運(yùn)輸任務(wù)，途中在浙江寧波市發(fā)生特大交通事故，5死4重傷。死傷者親屬要求賠償200萬元。（接后）第三十六頁，共一百六十八頁。商震公司是個(gè)注冊資金只有150萬的運(yùn)輸企業(yè)，主要財(cái)產(chǎn)就是10輛大型冷藏車。為逃避法院執(zhí)行，商震公司緊急召開董事會，并作出決議：將其他9輛車無償轉(zhuǎn)讓給新疆大華機(jī)械運(yùn)輸有限公司。（接后）第三十七頁，共一百六十八頁。新疆大華公司得知商震公司發(fā)生特大交通事故后，對商震公司的處境十分理解，表示愿給予配合。兩公司遂達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并辦理了過戶手續(xù)。（接后）第三十八頁，共一百六十八頁。浙江寧波市法院作出判決：判令商震公司賠償各項(xiàng)費(fèi)用計(jì)160萬。在本案執(zhí)行過程中法院及受害人（債權(quán)人）得知商震公司將車轉(zhuǎn)讓給大華公司的事實(shí)。第三十九頁，共一百六十八頁。本案受害人（債權(quán)人）能否行使撤銷權(quán)？如何行使撤銷權(quán)？第四十頁，共一百六十八頁。債權(quán)人債務(wù)人（轉(zhuǎn)讓人）受益人（受讓人）第四十一頁，共一百六十八頁。撤銷權(quán)是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為的一種制度。第四十二頁，共一百六十八頁。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為的制度。第四十三頁，共一百六十八頁。行使撤銷權(quán)的條件及有關(guān)規(guī)定：

a.提起撤銷權(quán)訴訟,由被告住所地人民法院管轄。第四十四頁，共一百六十八頁。

b.提起撤銷權(quán)訴訟時(shí)只以債務(wù)人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。第四十五頁，共一百六十八頁。c.

債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；第四十六頁，共一百六十八頁。d.撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。第四十七頁，共一百六十八頁。代位權(quán)和撤銷權(quán)為解決“三角債”和“惡意逃債”問題提供了一個(gè)有效的途徑。第四十八頁，共一百六十八頁。(二)關(guān)于合同履行中的抗辯權(quán)

（主要是不安抗辯權(quán)）

不安抗辯權(quán)是在有先后履行順序的合同中，為了維護(hù)交易安全，保護(hù)先履行一方的利益，減少應(yīng)當(dāng)先履行一方的風(fēng)險(xiǎn)而設(shè)立的一種制度。第四十九頁，共一百六十八頁。不安抗辯權(quán)又稱中止履行權(quán)或拒絕權(quán)，是大陸法系的一項(xiàng)特殊制度。其立法目的在于，根據(jù)合同訂立后客觀情況的變化，公平地權(quán)衡雙方的利益，第五十頁，共一百六十八頁。1、行使不安抗辯權(quán)的適用條件：

應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；第五十一頁，共一百六十八頁。（2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽(yù)；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。第五十二頁，共一百六十八頁。

同時(shí)具備以上四個(gè)條件的情況下，應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人可主張不安抗辯權(quán)。第五十三頁，共一百六十八頁。

2、先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)時(shí)，應(yīng)承擔(dān)兩項(xiàng)附隨義務(wù)：（1）通知義務(wù)；（2）舉證義務(wù)

第五十四頁，共一百六十八頁。3、不安抗辯權(quán)經(jīng)有效行使，發(fā)生如下法律效果：（1）先履行一方有中止履行的權(quán)利；（2）先履行一方有要求后履行一方提供適當(dāng)擔(dān)保的權(quán)利；（3）先履行一方有合同解除權(quán)；第五十五頁，共一百六十八頁。（三）關(guān)于格式條款格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。格式條款在現(xiàn)代社會被大量使用，如運(yùn)輸部門、自來水公司、保險(xiǎn)公司等。第五十六頁，共一百六十八頁。對一些與不特定當(dāng)事人經(jīng)常從事同類型交易的締約當(dāng)事人，格式條款節(jié)約了締約成本，也便于管理，故有其合理性。第五十七頁，共一百六十八頁。對格式條款的限制性規(guī)定（4點(diǎn)）：1、應(yīng)當(dāng)遵循公平原則；2、提示和說明的義務(wù)；即：采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款；按照對方的要求，對該條款予以說明。第五十八頁，共一百六十八頁。3、提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

第五十九頁，共一百六十八頁。4、對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。（1）對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。（2）非格式條款優(yōu)于格式條款第六十頁，共一百六十八頁。（四）合同的效力頒行統(tǒng)一合同法的原因之一就是原合同法規(guī)定的無效合同太多，不利于交易安全；應(yīng)根據(jù)意思自治原則，擴(kuò)大任意性規(guī)范的范圍。第六十一頁，共一百六十八頁?，F(xiàn)行合用法縮小了無效合同的范圍。根據(jù)合同是否具備有效要件，可把合同分為：1、有效合同2、無效合同3、可撤銷可變更合同4、效力待定合同第六十二頁，共一百六十八頁。合同的生效要件：1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；2、意思表示真實(shí)；3、不違反法律和社會公共利益；4、內(nèi)容必須確定和可能；第六十三頁，共一百六十八頁。合同無效的種類：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會公共利益；5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第六十四頁，共一百六十八頁。有些合同中規(guī)定了一些免責(zé)條款，合同法規(guī)定下列免責(zé)條款無效：1、造成對方人身傷害的；2、因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。第六十五頁，共一百六十八頁?？沙蜂N可變更合同

1、重大誤解；2、顯失公平；3、欺詐；4、脅迫；5、乘人之危；

第六十六頁，共一百六十八頁。撤銷權(quán)行使的條件和要求：

1、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅；2、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅；第六十七頁，共一百六十八頁。效力待定合同：是指欠缺有效要件，合同能否發(fā)生預(yù)期的法律效力尚未確定，只有經(jīng)過有權(quán)人的追認(rèn)，才能發(fā)生預(yù)期的法律效力，當(dāng)事人在一定期間內(nèi)不于追認(rèn)，合同便歸于無效的合同。第六十八頁，共一百六十八頁。效力待定合同的種類（3類）：1、限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。

第六十九頁，共一百六十八頁。2、行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

第七十頁，共一百六十八頁。3、無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。第七十一頁，共一百六十八頁。（五）合同的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓是合同權(quán)利人或義務(wù)人將其權(quán)利或義務(wù)讓與合同外第三人的情形。第七十二頁，共一百六十八頁。債權(quán)人債務(wù)人（通知義務(wù)）（征得同意義務(wù)）

第三人第七十三頁，共一百六十八頁。合同債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。

第七十四頁，共一百六十八頁。讓我們看一則案例：新疆天匯貿(mào)易有限公司于1998年取得了800畝耕地30年的經(jīng)營權(quán)，由于管理不善，經(jīng)營5年來累計(jì)負(fù)債80萬，分別為電費(fèi)、水費(fèi)、種子費(fèi)、民工勞務(wù)費(fèi)、打井費(fèi)等。天匯公司現(xiàn)欲轉(zhuǎn)讓該耕地。（接后）第七十五頁，共一百六十八頁。天匯公司與某私營業(yè)主劉強(qiáng)協(xié)商后簽定了如下協(xié)議：甲方：天匯公司乙方：劉強(qiáng)一、甲方將800畝可耕地25年經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方，包括機(jī)井，配套農(nóng)機(jī)具、庫房等在內(nèi)；第七十六頁，共一百六十八頁。二、劉強(qiáng)承擔(dān)甲方經(jīng)營5年來所負(fù)債務(wù)80萬元；三、本合同簽定之日起，以上債務(wù)與甲方無關(guān)，由乙方負(fù)責(zé)償還；四、違約責(zé)任:任何一方如違約,則依照我國<<合同法>>追究法律責(zé)任.甲方蓋章乙方簽名2004年6月10日第七十七頁，共一百六十八頁。分析：1、本案債務(wù)人天匯公司將債務(wù)全部轉(zhuǎn)移給第三人劉強(qiáng)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。未經(jīng)債權(quán)人同意，該轉(zhuǎn)讓無效；2、違約責(zé)任約定不明確（全是廢話）；第七十八頁，共一百六十八頁。關(guān)于合同法分則合同法分則涉及15個(gè)有名合同，重點(diǎn)是1、買賣合同，2、借款合同3、租賃合同4、贈(zèng)與合同

難點(diǎn)是5、融資租賃合同第七十九頁，共一百六十八頁。一、買賣合同買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。

出賣人————買受人第八十頁，共一百六十八頁。（一）買賣合同的共同特征：1、是轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的合同；2、是諾成合同；不以實(shí)物的交付為成立要件；3、是雙務(wù)合同；4、是不要式合同；5、是有償合同；第八十一頁，共一百六十八頁。出賣人的義務(wù)：1、向買受人交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)；2、承擔(dān)標(biāo)的物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，即：保證標(biāo)的物不存在缺陷或其他不符合約定的品質(zhì)問題，也不會有任何第三方對標(biāo)的物提出權(quán)利要求。第八十二頁，共一百六十八頁。買受人的義務(wù)：1、支付價(jià)款；2、接受標(biāo)的物；第八十三頁，共一百六十八頁。（二）關(guān)于買賣合同標(biāo)的物

范圍的規(guī)定1、標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或出賣人有權(quán)處分；第八十四頁，共一百六十八頁。無權(quán)處分的行為不一定必然無效，在下列兩種情況下有效：（1）所有權(quán)人追認(rèn)或無處分權(quán)人事后取得處分權(quán)；（2）根據(jù)善意取得制度而有效；第八十五頁，共一百六十八頁?！敦瀼孛穹ㄍ▌t若干問題的意見》第89條規(guī)定了善意取得制度，第三人善意、有償取得該財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)維護(hù)第三人合法權(quán)益?！吧埔狻笔遣恢阑虿粦?yīng)知道出賣人無權(quán)處分；“有償”是支付了對價(jià)；但是，贓物、遺失物、走私物、不動(dòng)產(chǎn)均不適用善意取得。第八十六頁，共一百六十八頁。2、禁止或限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，依法律、行政法規(guī)規(guī)定。如：武器、文物第八十七頁，共一百六十八頁。（三）標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)這里的風(fēng)險(xiǎn)是指標(biāo)的物因不可歸責(zé)于任何一方當(dāng)事人的事由而遭受的各種意外損失，如被竊、火災(zāi)、沉船、滲漏、破碎、受潮、發(fā)霉等。標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)規(guī)則就是解決由誰承擔(dān)該風(fēng)險(xiǎn)的問題。第八十八頁，共一百六十八頁。讓我們分析一則案例：烏魯木齊市飛達(dá)商場與上海自行車廠簽定合同購進(jìn)其新設(shè)計(jì)的500輛特種自行車。上海自行車廠按合同約定應(yīng)在2004年3月10日前辦好托運(yùn)手續(xù)。上海自行車廠準(zhǔn)時(shí)按約辦妥了火車托運(yùn)手續(xù)。（接后）第八十九頁，共一百六十八頁。沒想到，在運(yùn)輸途中，火車因泥石流在陜西境內(nèi)發(fā)生部分傾覆，400輛自行車完全被毀，100輛完好，但因搶險(xiǎn)時(shí)夜間無人照看被盜?，F(xiàn)問：自行車損毀的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)？第九十頁，共一百六十八頁。風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的規(guī)則在買賣合同中主要表現(xiàn)為風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問題。這與違約責(zé)任規(guī)則的功能不同。結(jié)果：債權(quán)不能實(shí)現(xiàn)原因——由一方當(dāng)事人原因?qū)е隆`約責(zé)任原因—非由一方當(dāng)事人原因?qū)е隆m用風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的規(guī)則。第九十一頁，共一百六十八頁。

風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。即：以交付為轉(zhuǎn)移的時(shí)間和條件第九十二頁，共一百六十八頁。（1）運(yùn)輸途中標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買受人承擔(dān)。第九十三頁，共一百六十八頁。（2）當(dāng)事人一方違約對風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的影響：因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。第九十四頁，共一百六十八頁。（3）標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。第九十五頁，共一百六十八頁。（四）特種買賣1、分期付款買賣分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部價(jià)款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價(jià)款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。

第九十六頁，共一百六十八頁。2、試用買賣試用買賣的當(dāng)事人可以約定標(biāo)的物的試用期間。沒有約定或者約定不明確，由出賣人確定。試用期間屆滿，買受人對是否購買標(biāo)的物未作表示的，視為購買。第九十七頁，共一百六十八頁。二、借款合同

借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。

借款人————貸款人

第九十八頁，共一百六十八頁。關(guān)于借款合同的幾個(gè)新規(guī)定1、借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。第九十九頁，共一百六十八頁。2、借款人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付利息。對此沒有約定或者約定不明確的，則按下列規(guī)則：a.借款期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時(shí)一并支付；b.借款期間一年以的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿一年時(shí)支付，c.剩余期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時(shí)一并支付。

第一百頁，共一百六十八頁。3、借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款的期間計(jì)算利息。

第一百零一頁，共一百六十八頁。4、自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。約定利息的，利率不得違反國家有關(guān)限制利率的規(guī)定。（目前是不得超過銀行同期貸款利率的4倍）第一百零二頁，共一百六十八頁。三、租賃合同租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。

出租人————承租人第一百零三頁，共一百六十八頁。出租人的義務(wù)：1、出租人應(yīng)當(dāng)按照約定將租賃物交付承租人，并在租賃期間保持租賃物符合約定的用途。2、出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)。第一百零四頁，共一百六十八頁。承租人的義務(wù)：1、承租人應(yīng)當(dāng)妥善保管租賃物，因保管不善造成租賃物毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。2、承租人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付租金。3、租賃期間屆滿，承租人應(yīng)當(dāng)返還租賃物。

第一百零五頁，共一百六十八頁。關(guān)于借款合同的幾個(gè)新規(guī)定1、租賃期限不得超過二十年。超過二十年的，超過部分無效。第一百零六頁，共一百六十八頁。2、租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力。（買賣不破租賃）

第一百零七頁，共一百六十八頁。3、出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。第一百零八頁，共一百六十八頁。

四、贈(zèng)與合同

(一)贈(zèng)與合同是當(dāng)事人一方作出無償?shù)匕沿?cái)產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)給他方的意思表示，他方表示受領(lǐng)而成立的合同。贈(zèng)與人—————受贈(zèng)人。第一百零九頁，共一百六十八頁。（二）贈(zèng)與合同具有以下特征：1、贈(zèng)與合同為諾成合同和不要式合同2、贈(zèng)與合同為無償合同3、贈(zèng)與合同為單務(wù)合同，僅贈(zèng)與人負(fù)有義務(wù)而受贈(zèng)人不負(fù)有義務(wù)。第一百一十頁，共一百六十八頁。（三）贈(zèng)與人的義務(wù)及責(zé)任：1、給付義務(wù)（贈(zèng)與人負(fù)有將標(biāo)的物交付于受贈(zèng)人的義務(wù)，若贈(zèng)與的是不動(dòng)產(chǎn)，贈(zèng)與人有進(jìn)行移轉(zhuǎn)登記之義務(wù)。）第一百一十一頁，共一百六十八頁。

贈(zèng)與合同不履行給付義務(wù)的責(zé)任程度較有償合同為輕，即贈(zèng)與人僅就其故意或重大過失對于受贈(zèng)人負(fù)有責(zé)任，對輕過失不負(fù)責(zé)任。(見我國<合同法)第189條、第191條第2款）

第一百一十二頁，共一百六十八頁。

2、瑕疵擔(dān)保責(zé)任贈(zèng)與為無償合同，故贈(zèng)與人所負(fù)的擔(dān)保責(zé)任應(yīng)比有償合同輕。贈(zèng)與人原則上不負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，只在其故意不告知瑕疵或保證無瑕疵的情形下，才負(fù)擔(dān)保責(zé)任。

第一百一十三頁，共一百六十八頁。（四）贈(zèng)與的撤銷對于贈(zèng)與之撤銷，在贈(zèng)與為不要式合同的立法例中，有任意撤銷與法定撤銷之分。第一百一十四頁，共一百六十八頁。任意撤銷，是指贈(zèng)與合同成立后贈(zèng)與人可以基于自己的意思而撤銷贈(zèng)與。對任意撤銷的限制——①標(biāo)的物已經(jīng)交付或登記的，不得撤銷；②履行道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與不得撤銷；第一百一十五頁，共一百六十八頁。法定撤銷，是指在法定事由出現(xiàn)時(shí)享有撤銷權(quán)的人撤銷贈(zèng)與。法定撤銷須有法定事由，只要具備法定事由，不論贈(zèng)與物是否已交付或登記，有撤銷權(quán)者即可主張撤銷。

第一百一十六頁，共一百六十八頁。法定事由：(1)受贈(zèng)人對于贈(zèng)與人或其近親屬有嚴(yán)重侵害行為

(2)受贈(zèng)人對贈(zèng)與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行的；

(3)受贈(zèng)人不履行贈(zèng)與合同約定義務(wù)的

第一百一十七頁，共一百六十八頁。撤銷權(quán)的期間和行使。贈(zèng)與人的撤銷權(quán)的除斥期間為1年，自贈(zèng)與人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起算(我國<合同法)第192條第2款。（撤銷權(quán)性質(zhì)上為形成權(quán)，故其享有和行使有除斥期間的限制。）第一百一十八頁，共一百六十八頁。（五）贈(zèng)與的履行拒絕即：贈(zèng)與人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，可以不再履行贈(zèng)與義務(wù)。第一百一十九頁，共一百六十八頁。五、融資租賃合同（難點(diǎn)）

(一)融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。第一百二十頁，共一百六十八頁。融資租賃合同涉及三種合同關(guān)系：1、出租人和承租人間的融資租賃合同關(guān)系；2、承租人和出租人之間的購物委托協(xié)議關(guān)系；3、出租人和出賣人之間的買賣合同關(guān)系。第一百二十一頁，共一百六十八頁。例如：中國南方航空公司欲從美國購進(jìn)一批波音747客機(jī)，由于缺少資金，就從中國信托投資公司融資，由信托投資公司作為買方按照南方航空公司要求與美國飛機(jī)制造廠簽定買賣合同，由美國飛機(jī)制造廠直接將飛機(jī)交付中國南方航空公司使用（接后）第一百二十二頁，共一百六十八頁。（接前）中國南方航空公司依據(jù)與信托投資公司簽定的租賃合同，向信托投資公司交納租賃費(fèi)。這是一個(gè)對三方都有利的合同。第一百二十三頁，共一百六十八頁。由于融資租賃合同涉及三方當(dāng)事人和兩個(gè)合同，但其既不同于買賣合同，又不同于租賃合同，所以具有復(fù)雜性和特殊性。第一百二十四頁，共一百六十八頁。（二）融資租賃合同的特征：1、融資租賃合同是轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)使用權(quán)合同2、融資租賃合同屬于雙務(wù)、有償合同3、融資租賃合同為諾成、要式合同第一百二十五頁，共一百六十八頁。

(三)融資租賃合同與租賃合同的區(qū)別1、傳統(tǒng)的租賃合同，其租賃物總是在合同簽訂時(shí)就已經(jīng)存在并為出租人直接控制，且往往已被出租人或他人利用過。而融資租賃合同的標(biāo)的物(即租賃物)，很少在合同簽訂時(shí)就已為出租人所控制，出租人得用自己資金去同出賣人換取。且這種租賃物往往是全新的，在此之前，一般未被他人利用過。第一百二十六頁，共一百六十八頁。

2、傳統(tǒng)的租賃，租期屆滿，出租人一般收回租賃物。而在融資租賃合同中，租賃期限屆滿，承租人具有選擇權(quán)，即承租人有權(quán)續(xù)訂租賃合同，或者將租賃物返還給出租人，或者支付合理代價(jià)取得租賃物所有權(quán)。在通常情況下，承租人多會作后一種選擇。而這后一種選擇，恰恰是傳統(tǒng)租賃合同所不具備的。第一百二十七頁，共一百六十八頁。

(四)融資租賃合同與借款合同的區(qū)別借款合同，出借人所提供的是“融資”服務(wù)，且借用人“借款還錢”融資租賃合同則不同，是“借物還錢”，出租人提供以“融物”代替“融資’’的服務(wù)，使承租人在獲得租賃物使用權(quán)的同時(shí)，實(shí)際上也取得了經(jīng)營業(yè)務(wù)所必須的資金。如有必要，承租人還可以將租賃物買下來。第一百二十八頁，共一百六十八頁。

(五)融資租賃合同與分期付款買賣合同的區(qū)別：分期付款的買賣，標(biāo)的物所有權(quán)歸買受人所有；融資租賃合同，租賃物的所有權(quán)不屬于承租人。第一百二十九頁，共一百六十八頁。（六）融資租賃合同中承租人的主要義務(wù)：

1、租賃物的受領(lǐng)義務(wù)2、租賃物的使用、保管、維修和保險(xiǎn)義務(wù)3、支付租金的義務(wù)4、選擇通知的義務(wù)（租賃期限屆滿，承租人享有選擇權(quán)，即有權(quán)選擇回購、續(xù)租或退租）

第一百三十頁，共一百六十八頁。（七）出租人（買受人）的義務(wù)：1、應(yīng)保證承租人對租賃物的占有和使用；2、不得擅自變更買賣合同的內(nèi)容；（即由承租人確定出賣人、購買租賃物的條件和具體要求，出租人按該要求購買租賃物；）第一百三十一頁，共一百六十八頁。

六、承攬合同

承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定作人接受工作成果并給付報(bào)酬的合同。定作人承攬人定作物第一百三十二頁，共一百六十八頁。承攬合同具有以下法律特征：1．承攬合同的標(biāo)的是要通過承攬人的承攬行為來完成的工作成果，其具有特殊性。2．承攬合同是承攬人以自己的技術(shù)、設(shè)備和勞力獨(dú)立完成工作的合同。

第一百三十三頁，共一百六十八頁。3．承攬合同是移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)的合同。4．承攬合同是以留置擔(dān)保為合同履行擔(dān)保的合同。5．承攬合同是雙務(wù)、有償、諾成合同。第一百三十四頁，共一百六十八頁。承攬人所應(yīng)承擔(dān)的主要義務(wù)：1．按照合同的約定完成工作。2．承攬人應(yīng)親自完成工作。3．對定作人提供原材料的檢驗(yàn)、保管和誠實(shí)使用義務(wù)。第一百三十五頁，共一百六十八頁。4．保密義務(wù)。承攬人不得擅自留存工作成果的復(fù)制品或技術(shù)資料。5．接受監(jiān)督檢查的義務(wù)。6．通知義務(wù)。7．工作成果的交付義務(wù)。8．共同承攬人的連帶責(zé)任。第一百三十六頁，共一百六十八頁。定作人所應(yīng)承擔(dān)的主要義務(wù)：1．按照約定提供原材料、零配件、圖紙、技術(shù)資料的義務(wù)。2．接受工作成果的義務(wù)。3．協(xié)助義務(wù)。4．給付報(bào)酬和費(fèi)用的義務(wù)。第一百三十七頁，共一百六十八頁。承攬人的留置權(quán)：在承攬合同約定的報(bào)酬和原材料價(jià)款的支付期限屆滿而定作人未按約定支付時(shí)，承攬人對完成的工作成果享有留置權(quán)。第一百三十八頁，共一百六十八頁。

留置經(jīng)過一定的時(shí)間，定作人仍未支付的，承攬人有權(quán)將定作物變賣，以所得價(jià)款優(yōu)先清償其報(bào)酬和費(fèi)用。如果定作物的變價(jià)亦不足以清償承攬人的報(bào)酬和費(fèi)用的，承攬人仍有權(quán)向定作人追償不足的部分。第一百三十九頁，共一百六十八頁。

在承攬合同關(guān)于留置權(quán)的規(guī)定中，“約定優(yōu)于法定”，即：承攬人對工作成果的留置權(quán)，也可由當(dāng)事人通過在合同中約定加以排除，即通過約定，排除承攬人對工作成果享有留置權(quán)。第一百四十頁，共一百六十八頁。

七、建設(shè)工程合同

建設(shè)工程合同是勘察單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位與建設(shè)單位為完成某項(xiàng)工程項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、安裝工作而簽訂的合同。主體：承包方（勘察、設(shè)計(jì)、施工單位）發(fā)包方或委托方（建設(shè)單位）第一百四十一頁，共一百六十八頁。建設(shè)工程合同的特征：1．合同標(biāo)的是建設(shè)工程項(xiàng)目，并非一般的加工定作物。2．承包方要受到嚴(yán)格的主體條件限制。3．合同的內(nèi)容比加工承攬合同要廣泛得多。4．國家對建設(shè)工程承包合同實(shí)行更加嚴(yán)格的管理和監(jiān)督。第一百四十二頁，共一百六十八頁。承包方除了應(yīng)具備注冊資本等條件外，還應(yīng)取得相應(yīng)的資質(zhì)證書并獲得合法的營業(yè)執(zhí)照。具備上述條件的建筑單位，在簽訂建設(shè)工程合同時(shí)不得超越其資質(zhì)等級許可從事的建設(shè)工程項(xiàng)目范圍，否則，其簽訂的合同無效。

第一百四十三頁，共一百六十八頁。建設(shè)工程合同的訂立建設(shè)工程質(zhì)量是百年大計(jì)，為此(《建筑法》第19條)強(qiáng)制要求建設(shè)工程合同的簽訂須以招標(biāo)發(fā)包方式進(jìn)行，只有那些不適于招標(biāo)發(fā)包的，才可以采取直接發(fā)包方式。

第一百四十四頁，共一百六十八頁。建設(shè)工程承包合同的訂立須經(jīng)過招標(biāo)、投標(biāo)及定標(biāo)三個(gè)過程（以招標(biāo)發(fā)包方式）：1、招標(biāo)——招標(biāo)公告在一般情況下為要約邀請2、投標(biāo)——其在性質(zhì)上一般為要約3、定標(biāo)——經(jīng)過開標(biāo)、評標(biāo)兩個(gè)環(huán)節(jié)選定中標(biāo)者第一百四十五頁，共一百六十八頁。招標(biāo)人選定中標(biāo)者，對投標(biāo)內(nèi)容表示完全接受的，即為承諾；如果對其投標(biāo)內(nèi)容不完全接受，則其定標(biāo)的意思表示僅為選擇合同相對人，建設(shè)工程合同的成立及其內(nèi)容，轉(zhuǎn)由招標(biāo)人與選中的投標(biāo)人以談判的方式確定。第一百四十六頁，共一百六十八頁。建設(shè)單位不得將建筑工程肢解發(fā)包！（所謂肢解發(fā)包，是指將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包單位。）建筑工程的總發(fā)包或分項(xiàng)發(fā)包，是合法的，并不為法律所禁止。第一百四十七頁，共一百六十八頁。

八、運(yùn)輸合同．

運(yùn)輸合同是指承運(yùn)人將旅客及行李或者貨物從起運(yùn)點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或運(yùn)費(fèi)的合同。第一百四十八頁，共一百六十八頁。運(yùn)輸合同具有以下特征：1．運(yùn)輸合同的標(biāo)的是承運(yùn)人的運(yùn)送行為。2．運(yùn)輸合同為雙務(wù)有償合同。3．運(yùn)輸合同多為定式合同。多為表格式和票證式。

第一百四十九頁，共一百六十八頁。

1、客運(yùn)合同是承運(yùn)人將旅客及行李運(yùn)抵目的地，旅客支付票款的合同。2、貨運(yùn)合同是承運(yùn)人將托運(yùn)人托運(yùn)的貨物按時(shí)、安全運(yùn)抵目的地，托運(yùn)人或收貨人支付運(yùn)費(fèi)的合同。3、多式聯(lián)運(yùn)合同是以至少兩種不同的運(yùn)輸方式，由多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人將貨物安全送達(dá)目的地，托運(yùn)人或收貨人支付運(yùn)費(fèi)的合同。

第一百五十頁，共一百六十八頁。九、保管合同

保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。（又稱寄存合同、寄托合同）保管人寄存人第一百五十一頁，共一百六十八頁。保管合同具有以下特征：1．保管合同一般為實(shí)踐合同。2．保管合同既可為有償合同，也可為無償合同。3．保管合同為不要式合同。第一百五十二頁，共一百六十八頁。十、倉儲合同

倉儲合同是保管人儲存并保管存貨人交付的倉儲物，存貨人支付倉儲費(fèi)的合同。保管人存貨人第一百五十三頁，共一百六十八頁。倉儲合同的特征：1．保管人須為有倉儲設(shè)施并專事倉儲保管業(yè)的人。2．倉儲合同保管對象為動(dòng)產(chǎn)。3．倉儲合同為諾成合同。。4．倉儲合同為雙務(wù)有償合同、不要式合同。第一百五十四頁，共一百六十八頁。十一、委托合同

委托合同是當(dāng)事人約定一方為他方處理事務(wù)的合同。委托人受托人

意義在于合理利用他人的技能和勞力為自己謀幸福，解除人們事必躬親的煩憂。第一