司法考試《三國法》復(fù)習(xí)筆記：沖突規(guī)范的類型

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沖突規(guī)范的類型

根據(jù)沖突規(guī)范對應(yīng)適用的法律的規(guī)定的不同，可以把沖突規(guī)范劃分成四種基本的類型，即單邊沖突規(guī)范、雙邊沖突規(guī)范、重疊適用的沖突規(guī)范和選擇適用的沖突規(guī)范。

（一）單邊沖突規(guī)范

所謂單邊沖突規(guī)范，是指直接規(guī)定適用某國法律的沖突規(guī)范。它既可以明確指出適用內(nèi)國法，也可以直接規(guī)定只適用外國法。例如，我國《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第12條規(guī)定："合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)當(dāng)適用中國的法律。'這就是一條典型的單邊沖突規(guī)范，它規(guī)定合營企業(yè)合同只受中國法律支配。單邊沖突規(guī)范只規(guī)定了一個明確的連結(jié)點，即它指向適用內(nèi)國法時就不可能再指向適用外國法，或者在指向適用外國法時就不可能再指向適用內(nèi)國法。

（二）雙邊沖突規(guī)范

所謂雙邊沖突規(guī)范，是指沖突規(guī)范的系屬并不直接規(guī)定適用內(nèi)國法還是外國法，而只是規(guī)定一個可推定的系屬，再根據(jù)這個系屬并結(jié)合民商事法律關(guān)系的具體情況去推定應(yīng)適用某法律的沖突規(guī)范。例如，"合同方式依合同締結(jié)地法'就是一條雙邊沖突規(guī)范，其中的"合同締結(jié)地法'就是一個需要推定的系屬。如果合同在內(nèi)國締結(jié)，就適用內(nèi)國法；如果合同在外國締結(jié)，就適用外國法?？梢?，雙邊沖突規(guī)范所指定的準(zhǔn)據(jù)法既可能是內(nèi)國法，也可能是外國法。在法律適用上，它體現(xiàn)了對內(nèi)外國法律的平等對待。雙邊沖突規(guī)范是現(xiàn)代各國國際私法立法中最常用的一種沖突規(guī)范。

（三）重疊適用的沖突規(guī)范

所謂重疊適用的沖突規(guī)范，是指其系屬有兩個或兩個以上，并且同時適用于某種民商事法律關(guān)系的沖突規(guī)范。例如，1902年訂立于海牙的《離婚及分居的法律沖突與管轄權(quán)沖突公約》第2條規(guī)定："離婚之請求，若非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者，不得為之。'這表明，離婚問題必須同時適用夫婦之本國法和法院地法，只有兩者均認為有離婚原因時，才準(zhǔn)許當(dāng)事人離婚。重疊適用的沖突規(guī)范所規(guī)定的必須重疊適用的兩個準(zhǔn)據(jù)法中，常常有一個是法院地法。之所以如此，無非是出于法院地的公共秩序不致被破壞的考慮。

（四）選擇適用的沖突規(guī)范

所謂選擇適用的沖突規(guī)范，是指其系屬有兩個或兩個以上，但只選擇其中之一來調(diào)整民商事法律關(guān)系的沖突規(guī)范。由于允許選擇的方式和條件的不同，這種規(guī)范又可以被分為兩類：1.無條件選擇適用的沖突規(guī)范。在這種規(guī)范中，各系屬所提供的可供選擇的法律具有同等價值，并無主次輕重之分。例如，1982年《土耳其國際私法和國際訴訟程序法》第6條規(guī)定：法律行為的方式適用行為完成地的法律，也可以適用調(diào)整行為效力的法律。它表明，根據(jù)土耳其法律，當(dāng)事人所為的法律行為的方式，只要符合該行為發(fā)生地的法律或者支配該行為效力的準(zhǔn)據(jù)法對行為方式所作的規(guī)定，均屬有效。2.有條件選擇適用的沖突規(guī)范。我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第41條規(guī)定："當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。'這就是一條有條件地選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范。它要求法院在處理合同爭議時，首先應(yīng)該適用當(dāng)事人選擇的法律作為合同的準(zhǔn)據(jù)法，只有在當(dāng)事人無選擇時，才能適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。近年來，一些新的國際私法立法還允許用"利益分析'或"政策導(dǎo)向'作為選擇的根據(jù)。有條件選擇適用的沖突規(guī)范雖然允許根據(jù)多種系屬進行法律選擇，但可供選擇的法律有主次輕重之分，只允許依次序或有條件地選擇其一作為國際民商事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。在現(xiàn)代各國國際私法立法中，上述四類沖突規(guī)范常常交替出現(xiàn)，這顯然涉及立法技術(shù)問題，但它又遠遠不只是一個立法技術(shù)問題。一國究竟采用何種類型的沖突規(guī)范來確定有關(guān)的國際民商事法律關(guān)系應(yīng)該適用的法律，取決于該國處理國際民商事法律關(guān)系的政策。如果國家認為對某些國際民商事法律關(guān)系特別需要依自己的實體法處理時，就常采用單邊沖突規(guī)范；如果一國認為對某些國際民商事法律關(guān)系需要從嚴(yán)掌握時，可采用重疊性沖突規(guī)范，而且常常要求重疊適用法院地法；如果國家認為某些國際民商事法律關(guān)系可以從寬掌握，便可以采用雙邊沖突規(guī)范或選擇性沖突規(guī)范。因此，切不可把沖突規(guī)范理解成一種脫離一國的政治、經(jīng)濟生活的抽象的公式。

近些年來，沖突規(guī)范的制定方面出現(xiàn)了一些新的趨勢。從沖突規(guī)范的類型看，新的國際私法立法大都主要采用雙邊沖突規(guī)范。1896年的《德國民法典施行法》中的沖突規(guī)范大多為單邊沖突規(guī)范，而德國1986年修訂的