司法考試民法：合同的成立與生效

第第頁司法考試民法：合同的成立與生效

（一）合同的成立與生效要件的不同：事實判斷與價值判斷

（二）合同的成立與生效的關(guān)系類型：一般而言，合同成立即生效，少數(shù)情況下例外可能成立后過段時間再生效或者根本不生效

【合同法】第四十四條【合同的生效】依法成立的合同，自成立時生效。

法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。

（三）合同成立的時間與地點

第三十二條當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。

第三十三條當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。

第三十四條承諾生效的地點為合同成立的地點。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。

（四）合同效力與一般拘束力

合同效力合同生效后在締約人之間產(chǎn)生的在合同中表示的效果意思

一般拘束力對締約雙方具有法律約束力，任何一方不得擅自更改、解除合同

【合同法】第三十五條【合同成立的地點】當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。

【合同法】第三十六條【因履行而治愈】法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。（法律規(guī)定要式合同是為了保護交易的安全，既然已經(jīng)履行主要義務(wù)，也就沒有安全保護的必要了，因此在這種情況下就不再強求要式的完備）

【合同法】第三十七條【因履行而治愈】采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

（五）附條件、附期限的民事法律行為

1：條件的分類與要件

（1）條件的分類：延緩條件（停止條件）、解除條件（消滅條件）；

肯定條件（積極條件）、否定條件（消極條件）

（2）條件的要件：將來事實、不確定事實、合法事實、約定事實

（3）條件分類組合圖示

①肯定、延緩條件：如，就

②肯定、解除條件：如，就不

③否定、延緩條件：如不，就

④否定、解除條件：如不，就不

（4）條件的自然成就，否則，適得其反。

第四十五條當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。

當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

（5）附已經(jīng)發(fā)生的事實、不可能發(fā)生的事實作為條件的，視為未附條件或者行為無效

（6）不得附條件的民事法律行為：

①依性質(zhì)不許附條件：如票據(jù)行為；撤銷、抵銷、承認、解除及選擇權(quán)的行使等單方行為

②附條件有違公序良俗，主要跟身份有關(guān)，如結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)，收養(yǎng)關(guān)系的解除，繼承之承認與拋棄，對非婚生子女的承認與否認等

2：期限：條件與期限的區(qū)別確定性

期限：必然到來條件：可能成就也可能不成就

【合同法】第四十六條【附期限合同】當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。

（六）合同法解釋（二）的相關(guān)知識點

①采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，人民法院應(yīng)當認定約定的簽訂地為合同簽訂地；

②雙方當事人簽字或者蓋章不在同一地點的，人民法院應(yīng)當認定最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。

③摁手印的，等同簽字或者蓋章。

《合同法解釋二》第四條采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，人民法院應(yīng)當認定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當事人簽字或者蓋章不在同一地點的，人民法院應(yīng)當認定最后簽字或者蓋章的地點