司法考試《刑法》復(fù)習(xí)筆記：防衛(wèi)時間

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正當防衛(wèi)的時間是正當防衛(wèi)的客觀條件之一，它所要解決的是在什么時候可以進行正當防衛(wèi)的問題。正當防衛(wèi)是為制止不法侵害而采取的還擊行為，必須面臨著正在進行的不法侵害才能實行。所謂不法侵害之正在進行，是指侵害處于實行階段，這個實行階段可以表述為已經(jīng)發(fā)生并且尚未結(jié)束。因此，防衛(wèi)時間可以從以下兩方面進行認定：

1.開始時間。這里的關(guān)鍵是要正確地認定不法侵害行為的著手。我們認為在確定不法侵害的著手，從而判斷正當防衛(wèi)的開始時間的時候，不能苛求防衛(wèi)人，而是應(yīng)該根據(jù)當時的主觀和客觀的因素全面分析。例如，對于入室犯罪來說，只要已經(jīng)開始入室，未及實施其他侵害行為，也應(yīng)當視為已經(jīng)開始不法侵害。在個別情況下，不法侵害雖然還沒有進入實行階段，但其實施卻已逼近，侵害在即，形勢十分緊迫，不實行正當防衛(wèi)不足以保護國家、公共利益和其他合法權(quán)益。在這種情況下，可以實行正當防衛(wèi)。2.結(jié)束時間。在不法侵害終止以后，正當防衛(wèi)的前提條件已經(jīng)不復(fù)存在，因此，一般不再發(fā)生防衛(wèi)的問題。所以，必須正確地確定不法侵害的終止，以便確定正當防衛(wèi)權(quán)利的消失時間。我們認為，我國刑法中正當防衛(wèi)的目的是使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)利免受正在進行的不法侵害，因此，不法侵害的終止應(yīng)以不法侵害的危險是否排除為其客觀標準。在以下三種情況下，應(yīng)當認為不法侵害已經(jīng)終止，不得再實行正當防衛(wèi)：第一，不法行為已經(jīng)結(jié)束；第二，不法侵害行為確已自動中止；第三，不法侵害人已經(jīng)被制伏或者已經(jīng)喪失侵害能力。在以上三種情況下，正當防衛(wèi)人之所以必須停止防衛(wèi)行為，是因為客觀上已經(jīng)不存在危險，或者不需通過正當防衛(wèi)排除其危險。

不法侵害已經(jīng)結(jié)束，是指合法權(quán)益不再處于緊迫、現(xiàn)實的侵害、威脅之中，或者說不法侵害行為當時已經(jīng)不可能繼續(xù)侵害或者威脅法益。在不法侵害是財產(chǎn)性違法犯罪的情況下，不法侵害行為雖然已經(jīng)既遂，但被害人在現(xiàn)場還來得及挽回損失的，應(yīng)當認為不法侵害尚未結(jié)束，可以實行防衛(wèi)。例如，甲搶劫出租車司機乙，用匕首刺乙一刀，強行搶走財物后下車逃跑。乙發(fā)動汽車追趕，在甲往前跑了50米處將其撞成重傷并奪回財物的，乙成立正當防衛(wèi)（而無須解釋為超法規(guī)的自救行為）

不法侵害之正在進行是正當防衛(wèi)的時間。正確認定不法侵害的著手和終止，對于判斷正當防衛(wèi)是否適時具有重大意義。所以，凡是違反防衛(wèi)時間條件的所謂防衛(wèi)行為，在刑法理論上稱為防衛(wèi)不適時。防衛(wèi)不適時可以分為兩種形式：（1）事前防衛(wèi)，指在不法侵害尚未發(fā)生的時候所采取的所謂防衛(wèi)行為。由于在這種情況下，不法侵害沒有現(xiàn)實地發(fā)生，因此其行為不得視為正當防衛(wèi)。（2）事后防衛(wèi)，指不法侵害終止以后，對不法侵害人的所謂防衛(wèi)。公民實施防衛(wèi)行為，已使不法侵害人喪失了侵害