合同簽訂任務(wù)十一優(yōu)化

項目四合同簽訂

浙江省精品課程：《國際貿(mào)易理論與實務(wù)》任務(wù)十一訂立國際貿(mào)易合同的索賠、不可抗力與仲裁條款具體任務(wù)：規(guī)范填制國際貿(mào)易合同中的索賠、不可抗力與仲裁條款。任務(wù)分析任務(wù)要求要完成任務(wù)，就必須了解國際貿(mào)易合同中商品索賠、不可抗力與仲裁條款的定義和作用，訂立索賠、不可抗力與仲裁條款的主要內(nèi)容，并掌握其注意事項。導入案例戰(zhàn)爭引發(fā)的爭議我國某進出口公司與英國某公司以FOB價簽訂的進口合同，裝貨港為倫敦。合同簽訂后不久，英方通知我方貨已備妥，要求我方按時派船接貨。然而，在我方安排的船舶前往英港途中，突然爆發(fā)中東戰(zhàn)爭蘇伊士運河被封鎖，禁止一切船舶通行，我方船舶只好改變航線繞道好望角航行，增加航行近萬公里，到達裝運港時已過裝運期。這時，國際上的匯率發(fā)生變化，合同中的計價貨幣英鎊貶值，英方便以我方未按時派船接貨為由，要求提高貨物價格，并要求我方賠償由于延期接貨而產(chǎn)生的倉儲費。對此，我方表示不能接受，雙方遂發(fā)生爭議。一、索賠條款（一）索賠與理賠的定義及產(chǎn)生

1．索賠與理賠的定義索賠（claim）是指買賣雙方的一方違反貿(mào)易合同的規(guī)定，給另一方造成直接或間接損失，受損方向違約方提出賠償要求。理賠（settlement）是指違反合同的一方受理受損方提出的賠償要求。一、索賠條款（一）索賠與理賠的定義及產(chǎn)生

2．索賠產(chǎn)生的原因索賠產(chǎn)生的原因主要有以下幾點:1）賣方履行合同規(guī)定義務(wù)不完全或根本不履行。如不交貨，不按合同時間、數(shù)量、品質(zhì)交貨等。

2）買方不執(zhí)行或不完全執(zhí)行合同規(guī)定的義務(wù)。如不按規(guī)定接船、不付款等。

3）雙方對合同中的條款有理解的分歧，各自為自己的利益找借口，如立即裝運等。一、索賠條款（二）合同中的索賠條款及示例

1．異議和索賠條款（1）索賠依據(jù)。規(guī)定索賠所應(yīng)具有的證據(jù)和出證的機構(gòu)。（2）索賠期限。2．罰金條款罰金條款是指違約方向?qū)Ψ街Ц都s定的罰金，以補償對方的損失，一般適用于賣方延期交貨或買方延期接貨。案例討論

國內(nèi)某廠從國外進口一整套設(shè)備，現(xiàn)其他設(shè)備均已到，只差其中一道設(shè)備延期裝運未能運到，致使工廠遲遲無法開工，因而發(fā)生生產(chǎn)損失、工資損失等。問：我方應(yīng)如何向國外制造商索賠？可索賠哪些項目？

對方不賠時應(yīng)如何處理？案例討論向國外訂購大型機械設(shè)備又允許分批裝運時，如果供應(yīng)商不按期交貨，則買方也無法按計劃如期投產(chǎn)，必將造成很大損失。要防止此事發(fā)生，在訂立大宗機器設(shè)備合同時，應(yīng)要求賣方提供履約保證（一般為貨款的5%～10%）。如果賣方不按約交貨即可沒收保證金。就本案而言，買方發(fā)生一系列的損失，如果有履約保證金，可以沒收其保證金。如果沒有提供，憑契約也可向賣方提出延遲交貨的索賠。應(yīng)憑具體證據(jù)證明所損失的各種數(shù)額及計算方法，向?qū)Ψ剿髻r上述各種損失。如對方堅持不賠，可使用合同中的仲裁條款，如仲裁無效，只有訴訟。分析一、索賠條款（三）理賠工作注意事項

1.要認真細致地審核國外客戶提出的索賠事由和單證，以及出單機構(gòu)的合法性。

2.注意搞好調(diào)查研究，弄清事實，分清責任。

3.合理確定損失程度或性質(zhì)，妥善采用賠付辦法。二、不可抗力條款（一）不可抗力的含義及構(gòu)成條件1．不可抗力的含義不可抗力（forcemajeure），又稱人力不可抗拒，是指買賣合同簽訂后，不是由于合同當事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了合同當事人無法預見、無法預防、無法避免和無法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，發(fā)生意外事件的一方可以免除履行合同的責任或推遲履行合同。不可抗力是一項免責條款。二、不可抗力條款（一）不可抗力的含義及構(gòu)成條件

2．構(gòu)成不可抗力事件的條件（1）意外事件是在有關(guān)合同成立以后發(fā)生的。（2）不是由于任何一方當事人的故意或過失所造成的，而必須是偶發(fā)的和異常的事件。（3）事件的發(fā)生是當事人無法預見、無法控制、無法避免和不可克服的。案例討論某外貿(mào)公司于今年10月同外商簽訂了一份出口合同，交貨期為當年12月，由于同年7、8月間產(chǎn)區(qū)遭受災害，產(chǎn)品無收，出口人不能依約交貨，于是，以遭受不可抗力為由，向?qū)Ψ教岢鼋獬贤囊?。問：該項要求是否合理？為什么？案例討論不能成立。因為產(chǎn)區(qū)發(fā)生的旱災是在出口合同簽訂之前。分析五個專業(yè)人才（二）不可抗力的事故范圍及處理

1．不可抗力事故范圍（1）由于“自然災害（actsofgod）”引起的，如水災、火災、暴風、大雪、暴風雨、地震等。（2）由于“社會力量”引起的，如戰(zhàn)爭、罷工、政府禁令等。

2．不可抗力事故的處理（1）變更合同。不可抗力事件只是部分地或暫時地阻礙了合同的履行，則發(fā)生事故的一方只能變更合同，包括替代履行、減少履行或延遲履行。（2）解除合同。不可抗力事件的發(fā)生完全排除了繼續(xù)履行合同的可能性，則可解除合同。二、不可抗力條款（三）不可抗力條款的規(guī)定方法及示例我國的進出口合同對不可抗力條款的規(guī)定主要有三種。

1．概括規(guī)定

2．列舉式規(guī)定

3．綜合規(guī)定（四）發(fā)生事故后通知對方的期限和方式（五）證明文件及出具證明的機構(gòu)三、仲裁條款（一）仲裁的定義仲裁（arbitration），又稱公斷，是指買賣雙方在爭議發(fā)生前或發(fā)生后，達成協(xié)議，自愿將雙方經(jīng)過協(xié)商或調(diào)解后未能解決的爭議，交由雙方同意的仲裁機構(gòu)做裁決。仲裁機構(gòu)做出的裁決具有法律效力，雙方都不得違反。仲裁是國際貿(mào)易中解決爭議的很普遍的方式。國際貿(mào)易中的爭議解決辦法類同于一般民事爭議的解決辦法，一般有協(xié)商（consultation）、調(diào)解（intermediation）、仲裁（arbitration）和訴訟（litigation）四種。當發(fā)生爭議時，應(yīng)首選協(xié)商方式，如不成功，再尋求調(diào)解。再不成功，則提交仲裁，不得已情況下才訴諸法律。五個專業(yè)人才三、仲裁條款（二）仲裁的形式和作用

1.仲裁的形式一種是爭議之前，買賣雙方在合同中訂立仲裁條款；另一種是在爭議發(fā)生之后，雙方訂立“提交仲裁協(xié)議”，該協(xié)議獨立于合同之外。

2.仲裁的作用（1）約束雙方當事人只能以仲裁方式解決爭議，不得向法院起訴。（2）排除法院對有關(guān)案件的管轄權(quán)。一般國家（地區(qū)）的法律都

規(guī)定法院不受理爭議雙方訂有仲裁協(xié)議的爭議案件。（3）仲裁機構(gòu)取得對爭議案件的管轄權(quán)。（三）合同中的仲裁條款1.仲裁地點一般應(yīng)選擇在當事人的所在國，或雙方認可的第三國。我國對外訂立合同時，應(yīng)爭取仲裁地點在我國。2.仲裁機構(gòu)仲裁分常設(shè)和臨時兩種。常設(shè)仲裁機構(gòu)可分三種類型：①國際組織設(shè)立，如國際商會仲裁院；②國家設(shè)立；③工商行業(yè)組織設(shè)立。臨時仲裁機構(gòu)則在爭議解決以后即告解散。我國常設(shè)仲裁機構(gòu)是中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會和海事仲裁委員會。（三）合同中的仲裁條款3.仲裁程序仲裁程序一般可分為仲裁的申請、仲裁員選定、仲裁案件的審理、仲裁裁決的效力、仲裁費用的負擔等。4.仲裁效力仲裁程序具有法律效力，雙方當事人必須遵守，仲裁的裁決是終局性的。如敗訴方不執(zhí)行裁決，可向法院申請強制執(zhí)行。在裁決缺乏有效的仲裁協(xié)議依據(jù)、仲裁員行為不當、法律規(guī)定不可提交仲裁審理的事項的情況下，可撤銷仲裁裁決。5.仲裁費用的負擔仲裁費用由敗訴方承擔，也有的規(guī)定為由仲裁庭酌情決定。案例討論出口商甲與進口商乙訂立買賣合同并提供樣品，由乙開出以甲為抬頭的信用證，又由甲與制造商丙訂立與買賣契約完全相同內(nèi)容的合同，廠商丙于訂貨后自行包裝交貨，而甲因與乙、丙的合同內(nèi)注明“以制造廠檢驗為最后標準”，同時，甲與丙的合同內(nèi)也訂明如規(guī)格品質(zhì)不符時，由丙負責調(diào)換或賠償。因此，沒有另外送樣檢驗及驗貨?，F(xiàn)貨物到達國外，進口商發(fā)現(xiàn)品質(zhì)規(guī)格皆不符合要求而提出索賠要求。在此情況下應(yīng)如何處理？1）甲是否應(yīng)負完全賠償責任？或可將責任推給廠商丙？2）甲與乙曾多次與丙交涉均未獲同意賠款，丙聲稱信用證并非直接開給丙，在此情況下，乙能否直接控告丙？或必

須先告甲再由甲告丙？3）如由國際仲裁協(xié)會仲裁，則賠款項應(yīng)由何方負擔？案例討論本案雖然規(guī)定以制造廠檢驗為最后標準，但如買方能證明廠方提交的貨物與合同規(guī)定不符，則制造商仍應(yīng)負責，本案中出口商甲與進口商乙訂有買賣合同，同時出口商甲與制造商丙又訂有買賣合同，這兩個買賣合同是獨立存在的。出口商既然與國外進口商訂有合同，就應(yīng)按合同規(guī)定履約。至于廠商丙未按出口商與廠商所簽訂的合同履約是出口商與廠商之間的事，與國外進口商無關(guān)。

因此，本案中：

1）出口商甲應(yīng)向國外進口商乙負完全責任，不可將責任推卸給廠商。

2）國外進口商乙不能直接控告廠商丙，而必須先控告出口商甲，再由出口商甲控告廠商丙。

3）如果由國際仲裁協(xié)會仲裁，將裁決由出口商負責賠償，同時，如果廠商提交貨物與其和出口

商所簽訂合同內(nèi)容不符，也會仲裁由廠商向出口商支付相應(yīng)賠償。分析（四）仲裁條款示例1.在我國仲裁的條款格式

凡因執(zhí)行本合同所發(fā)生的或與本合同有關(guān)的一切爭議，雙方應(yīng)通過友好協(xié)商解決。如果協(xié)商不能解決時，應(yīng)提交北京中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會根據(jù)該會仲裁規(guī)則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方都有約束力。Alldisputesarisingoutoftheperformanceof,orrelatingtothiscontract,shallbesettledamicablythroughfriendlynegotiation.IncasenosettlementcanbereachedthroughnegotiationthecaseshallthenbesubmittedtotheChinaInternationalEconomicandTradeArbitrationCommission,Beijing,China,forarbitrationinaccordancewithitsRulesofArbitration.Thearbitralawardisfinalandbindinguponbothparties.（四）仲裁條款示例2.在被申請人所在國仲裁的條款格式凡因執(zhí)行本合同所發(fā)生的或與本合同有關(guān)的一切爭議，雙方應(yīng)通過友好協(xié)商解決。如果協(xié)商不能解決時，應(yīng)將案件提交仲裁。仲裁在被告方所在國進行。如果在中國，則由中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會根據(jù)該會的仲裁規(guī)則進行仲裁。如果在××（國家或地區(qū)），則由××（仲裁機構(gòu)）根據(jù)該仲裁機構(gòu)的仲裁程序規(guī)則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方都有約束力。Alldisputesarisingoutoftheperformanceof,orrelatingtothiscontract,shallbesettledamicablythroughfriendlynegotiation.Incasenosettlementcanbereachedthroughnegotiation,thecaseshallthenbesubmittedforarbitration.ThelocationofarbitrationshallbeinthecountryofthedomicileofthedefendantIfinChina,thearbitrationshallbeconductedbytheChinaInternationalEconomicandTradeArbitrationCommission,Beijing,inaccordancewithitsRulesofArbitration.Ifitisin××thearbitrationshallbeconductedby××inaccordancewithitsarbitralrulesofprocedure.Thearbitralawardisfinalandbindinguponbothparties.（四）仲裁條款示例3.在第三國仲裁的條款格式凡因執(zhí)行本合同所發(fā)生的或與本合同有關(guān)的一切爭議，雙方應(yīng)通過友好協(xié)商解決。如果協(xié)商不能解決時，應(yīng)將案件提交××（某國某地仲裁機構(gòu)）根據(jù)該機構(gòu)的仲裁程序規(guī)則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方都有約束力。Alldisputesarisingoutoftheperformanceof,orrelatingtothiscontract,shallbesettledamicablythroughfriendlynegotiation.Incasenosettlementcanbereachedthroughnegotiation,thecaseshallthenbesubmittedto××forarbitration,inaccordancewithitsarbitralrulesofprocedure.Thearbitralawardisfinalandbindinguponbothparties.任務(wù)實施任務(wù)實施一、案例討論案例1

義烏某造紙廠以CIF條件向南美洲出口一批紙張，因義烏與南美洲的濕度不同，貨到目的地后因水分過分蒸發(fā)而使紙張無法使用。思考題：買方能否向賣方索賠？為什么？一、案例討論案例2義烏某襪子生產(chǎn)企業(yè)與日本客戶簽訂了襪子出口合同。買方開來的信用證規(guī)定，8月份裝運交貨，不料7月初，該襪子廠倉庫失火，成品、半成品全部燒毀，以致無法交貨。思考題：賣方可否援引不可抗力條款要求免交貨物？一、案例討論案例3我國某公司出口某種農(nóng)產(chǎn)品1500公噸給英國某公司，總貨款為522000英鎊；交貨期為當年5～9月。訂立合同后，我國發(fā)生自然災害（水災）。于是，我方以發(fā)生不可抗力為由，要求豁免合同責任，但對方回電拒絕，并稱該商品市價上漲8%。由于我方未交貨，使其損失15萬英鎊，并要求我