法學(xué)第二章 商事組織法

一、商事組織的定義：商事組織，亦稱“商事企業(yè)〞，是指能夠以自己名義從事營利性活動，并具有一定規(guī)模的經(jīng)濟(jì)組織。二、商事組織須符合法定條件：在具本條件上，各國規(guī)定不完全一致，各國共同的主要規(guī)定有：１．有自己的名稱〔或商號〕；２．有固定的場所〔或住所〕；３．擁有一定的自主支配的資本；４．以營利為目的；５．具有一定的組織形式；６．設(shè)立的手續(xù)須符合法律規(guī)定，等等。第一節(jié)商事組織法概述三、商事組織的根本法律形式根據(jù)多數(shù)國家的商法的規(guī)定，商事組織主要有三種根本的法律形式：公司、合伙和個人企業(yè)。１．個人企業(yè)個人企業(yè)，即獨資經(jīng)營企業(yè)，是由一名出資者單獨出資并從事經(jīng)營管理的企業(yè)。法律性質(zhì)—不是法人，不具有獨立的法律人格。責(zé)任形式—出資人就是企業(yè)的所有人，以其個人的全部財產(chǎn)對企業(yè)的債務(wù)負(fù)責(zé)?！矡o限責(zé)任〕經(jīng)營控制權(quán)—出資人對企業(yè)的經(jīng)營管理擁有控制權(quán)和指揮權(quán)。

個人企業(yè)的數(shù)量雖然最多，但其大多屬于中小型企業(yè)，對國民經(jīng)濟(jì)不起主要作用。

２．合伙〔Pａｒｔｎｅｒｓｈｉｐ〕

合伙是兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)、共同投資、共享利潤而組成的企業(yè)。

性質(zhì)—多數(shù)國家規(guī)定，合伙企業(yè)原那么上不具有獨立的法律人格，不是法人。

大陸法系的一些國家〔法國、荷蘭等〕的法律規(guī)定：合伙企業(yè)是法人。責(zé)任形式—合伙人對合伙的債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)是“人的組合〞。合伙人與合伙企業(yè)聯(lián)系緊密,合伙人的死亡、退出或破產(chǎn)都將導(dǎo)致合伙的解散。合伙企業(yè)也是數(shù)量較多的一種企業(yè)形式，但由于其規(guī)模、組織以及資金來源等方面的限制，多屬中小企業(yè)，特別是家庭企業(yè)，對社會經(jīng)濟(jì)生活的影響不是很大。３．公司〔Cｏｒｐｏｒａｔｉｏｎ〕公司是依法定程序設(shè)立的，經(jīng)營利為目的法人組織。性質(zhì)—公司具有獨立的法人資格，有權(quán)以自己的名義擁有財產(chǎn)，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。責(zé)任形式—有限責(zé)任。經(jīng)營管理—公司是“資本的組合〞，股東與公司別離，公司的經(jīng)營主要由專門的經(jīng)營管理人員負(fù)責(zé)?，F(xiàn)代生活中，以股份為代表的公司企業(yè)已成為國民經(jīng)濟(jì)的主要支柱。公司是社會中最重要商事組織，公司法亦成為商事組織法乃至整個商法中最核心的法律。第二節(jié)合伙

一．合伙的概念與特征：㈠概念：合伙是兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)、共同出資、共享利潤而組成的企業(yè)。在大陸法國家，合伙分為“民事合伙〞與“商事合伙〞。根據(jù)合伙人的責(zé)任形式，可分為“普通合伙〞與“有限合伙〞。㈡特征：〔與其他商事組織相比〕１．合伙的成員至少有兩個。自然人和法人皆可作為合伙人?！参覈?guī)定合伙人為自然人〕２．合伙組織設(shè)立的根底是合伙協(xié)議。３．合伙是“人的組合〞，合伙人的死亡、破產(chǎn)、退出等都影響到合伙企業(yè)的存續(xù)。４．合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任。５．合伙人原那么上均享有平等參于管理工作合伙事務(wù)的權(quán)利。除非合伙協(xié)議另有規(guī)定。６．合伙企業(yè)一般不是法人。大陸法系某些國家〔如：法、荷蘭、比利時等國〕法律規(guī)定合伙企業(yè)是法人；英美國家雖不成認(rèn)合伙企業(yè)的法人資格，但在某些特定場合把合伙企業(yè)視為法人。如，美國法規(guī)定：合伙企業(yè)可以以合伙的名義起訴、應(yīng)訴。一個組織只要具備上述特征，在實踐中即被視作合伙組織，即使它的名稱中無“合伙〞二字。相反，有些協(xié)議盡管有“合伙〞字樣，但未建成如上述特征的組織也不能視為合伙。［案例］紐本訴瑪斯本登案

原告紐本曾與一個叫克瑞金的人簽訂一份書面合同，議定購置“約克車行〞建造的布法萊號汽車，原告付清全部價款后，克瑞金未交貨即不見蹤影。原告認(rèn)為克瑞金和瑪斯本登〔被告〕是合伙人，理由是：被告曾向“約克車行〞無息投入⒏５萬美元，并用為布法萊號汽車購置元件和其他設(shè)備的方式參與了經(jīng)營，原告到“約克車行〞如逢克瑞金不在便總是與被告打交道，被告還從汽車銷售中取得利潤。被告辨稱：投入的⒏５萬美元屬“貸款〞，取得汽車銷售款是“貸款〞的歸還和購置部件等勞務(wù)的報酬。

法院的判決：被告敗訴。理由；①既為“貸款〞，那么還款量或還款時間就應(yīng)該是固定的，不應(yīng)等到汽車銷售時；②既為勞務(wù)，也應(yīng)定時定量支付。被告的資金投入或取得不具備“貸款〞和“勞務(wù)報酬〞的特征，故被告應(yīng)被視為克瑞金的合伙人。㈢合伙企業(yè)的利弊１．有利之處：〔１〕設(shè)立手續(xù)較簡單，費用較少；〔２〕通過合伙可集中起比個人企業(yè)較多的資金；〔３〕每個合伙人均有參與管理的權(quán)利，對企業(yè)的經(jīng)營管理、企業(yè)的開展等有較多的控制權(quán)和發(fā)言權(quán)；〔４〕合伙企業(yè)一般不是法人，因而也不是獨立的納稅單位，合伙企業(yè)本身毋須交納企業(yè)所得稅。〔公司的股東取紅利須交納個人所得稅，公司還須交納企業(yè)所得稅〕〔５〕各國政府對合伙企業(yè)的監(jiān)督和管理比較松，一般不公開企業(yè)帳目和年度報告，企業(yè)的經(jīng)營有較大的自由和靈活性。２．不利之處：〔１〕合伙企業(yè)人數(shù)有限，很難募集大量資本?！玻病澈匣锶藢匣锲髽I(yè)的債負(fù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任。〔３〕每個合伙人都有權(quán)參與管理，不利于企業(yè)管理的集中和統(tǒng)一，不利于實行科學(xué)化的管理。〔４〕合伙企業(yè)存續(xù)時間不穩(wěn)定，不利于合伙企業(yè)的穩(wěn)定開展。二、合伙企業(yè)的設(shè)立㈠設(shè)立根底—基于合伙人之間的合伙協(xié)議而成立。合伙合同是規(guī)定合伙人之間權(quán)利義務(wù)的法律文件。合伙合同的主要條款有：〔１〕合伙的名稱及合伙人的姓名。合伙企業(yè)的名稱一般以合伙人的姓氏命名，姓氏后可加上“商行〞的字樣。〔２〕合伙企業(yè)所經(jīng)營事業(yè)的性質(zhì)和經(jīng)營范圍?！玻场澈匣锏钠谙?。〔４〕每一合伙人出資的種類及金額?！玻怠澈匣锶酥g利潤的分配和損失的分擔(dān)方法?！玻丁澈匣锲髽I(yè)的經(jīng)營管理方式?！玻贰澈匣锶怂劳龌蛲顺鰰r，對合伙企業(yè)及合伙人利益的處理方法。㈡設(shè)立登記合伙企業(yè)設(shè)立的手續(xù)一般較簡單，但各國的法律要求不同。１．英美法系的國家：對普通合伙一般不要求有政府的批準(zhǔn)登記，但必須要有合法的目的。英國：對合伙組織的商號名稱有嚴(yán)格要求。以合伙人的姓氏命名，在姓氏后可加上“商號〔Fｉｒｍ〕〞或“公司(Cｏｍｐａｎｙ)〞字樣，但不得加上“有限〞(limited)的字樣，否樣，即予罰款。未包含合伙人的真實姓氏或真實教名的開頭字母，那么該合伙組織必須向主管部門進(jìn)行注冊登記。美國：①對某些行業(yè)須有執(zhí)照方能開業(yè)，如：律師業(yè)、醫(yī)師業(yè)。②對有限合伙，各州一般要求其領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，其名稱也要求含有有限合伙人的姓名，并加注“有限合伙〞的字樣。２．大陸法系的國家設(shè)立合伙組織須履行申請登記手續(xù)三、合伙的內(nèi)部關(guān)系合伙的內(nèi)部關(guān)系是指合伙成員之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。合伙人可以口頭或書面契約自由地確定他們之間的關(guān)系。(一)合伙人的權(quán)利：１．合伙人是合伙組織財產(chǎn)的共有人；２．分享利潤的權(quán)利；３．參與經(jīng)營管理的權(quán)利；４．監(jiān)督和檢查帳目的權(quán)利；５．獲得補償?shù)臋?quán)利；(二)合伙人的義務(wù)１．繳納出資的義務(wù)；２．對合伙組織之外的第三人負(fù)連帶無限責(zé)任〔有限合伙人例外〕；３．忠實的義務(wù)合伙人對合伙企業(yè)及其他合伙人負(fù)有忠實的義務(wù)，合伙人必須為合伙企業(yè)的最大利益效勞。如〔１〕不得擅自利用合伙企業(yè)的財產(chǎn)為自己牟取私利。〔２〕不得經(jīng)營與合伙企業(yè)相競爭的事業(yè)?！玻场巢坏盟阶砸院匣锝M織的名義與自己訂立合同?！玻础硲?yīng)及時向其他合伙人報告有關(guān)企業(yè)的各種情況和信息。合伙人違反忠實義務(wù)所獲得的利益，必須全部轉(zhuǎn)交給合伙企業(yè)。［案例－奧茨沃德訴萊凱案］原、被告均擁有會計師資格，雙方于１９６６年初成立一會計合伙組織，之后兩人仍然各自為原先各人效勞的客戶開帳單。由于關(guān)系無法協(xié)調(diào)，１９６８年６月，合伙組織解散。原告控告被告在其合伙期間不恰當(dāng)?shù)貙坠P帳目給“回扣〞，即實收帳款小于書面應(yīng)付帳款。法院查明：這是被告的一貫無害習(xí)慣。

結(jié)果：法院判原告勝訴。理由：被告在合伙期間單獨如此所為構(gòu)成對〞合伙誠信“原那么的違反，被告應(yīng)向該合伙組織償付書面金額與實收金額之間的差額。四、合伙的外部關(guān)系－－合伙組織與第三人的關(guān)系各國一般規(guī)定，普通合伙人之間對第三人適用相互代理原那么。根據(jù)這一原那么，合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系具有以下特點：１、每個合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)的通常業(yè)務(wù)中所作出的行為，對合伙企業(yè)和其他合伙人都具有拘束力。除非該合伙人無權(quán)處理該項事務(wù)，且與之進(jìn)行交易的第三人知情。各國的立法與司法實踐說明，合伙組織中的每個普通合伙人在處理以下事務(wù)時，除非有明確的反證外都會被認(rèn)為有合伙組織的默示授權(quán)：①出售合伙企業(yè)的商品或財產(chǎn)；②以企業(yè)的名義購置、抵押其業(yè)務(wù)所需的商品或財產(chǎn)；③收受或支付合伙企業(yè)的債款或欠款，并出立字據(jù)；④為企業(yè)雇傭職工；⑤以企業(yè)名義承兌和開立流通票據(jù)；⑥以企業(yè)的名義開立帳戶、借款；⑦委托律師進(jìn)行訴訟等。２、合伙人之間如約定對某個合伙人的權(quán)力有所限制，不得用以對抗不知情的第三人。３、合伙人在從事正常的合伙業(yè)務(wù)的過程中所作的侵權(quán)行為，應(yīng)由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。４、新合伙人對入伙前企業(yè)所負(fù)的債務(wù)不承擔(dān)任何責(zé)任。〔我國規(guī)定與此不同〕合伙人退出合伙企業(yè)之后，對于其作為合伙人期間企業(yè)所負(fù)的債務(wù)仍須負(fù)責(zé)。對于企業(yè)日后所發(fā)生的債務(wù)是否仍須負(fù)責(zé)，須視不同情況而定——Ａ、日后發(fā)生的債務(wù)是在其退伙之前的交易結(jié)果，那么其仍需對債權(quán)人負(fù)責(zé)。Ｂ、該債務(wù)與其退伙前的交易無關(guān)，第三人也不知道他是合伙人，那么其退伙后可不負(fù)擔(dān)責(zé)任。五、合伙企業(yè)的解散世界各國的合伙企業(yè)的解散大體有三種情形：協(xié)議解散、依法解散、強制解散?！惨弧硡f(xié)議解散又稱自愿解散－－合伙企業(yè)依合伙人之間的協(xié)議而解散，分為兩種情況：一是按合伙章程約定解散；一是事后達(dá)成協(xié)議解散。〔二〕依法解散指合伙企業(yè)依法律規(guī)定而解散。主要有以下幾種情況：１．合伙協(xié)議中訂有期限，期滿時合伙人未能達(dá)成續(xù)期協(xié)議。２．除合伙協(xié)議另有規(guī)定及有限合伙人外，合伙人之一死亡或破產(chǎn)或退出合伙，合伙企業(yè)即告解散。３．如因發(fā)生某種情況，致使合伙企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)成為非法。４．如因發(fā)生某種情況，致使合伙人之一成為敵國公民的。〔三〕強制解散指法院根據(jù)有關(guān)申請強令合伙企業(yè)解散。主要有：１.某合伙人精神失常，長期不能履行其職責(zé)；２.某合伙人行為失當(dāng)〔如瀆職〕，使企業(yè)遭受重大損失；３.企業(yè)經(jīng)營失敗，難以維持；４.存在其它強制解散的情況?！菜摹城逅憬馍⒑匣锲髽I(yè)，合伙人應(yīng)對合伙財產(chǎn)進(jìn)行清算１.在清償企業(yè)的債務(wù)后，所有合伙人都有權(quán)參加企業(yè)財產(chǎn)的分配；２.合伙企業(yè)的財產(chǎn)缺乏以清償債務(wù)的，合伙人以其個人財產(chǎn)負(fù)連帶無限清償責(zé)任。思考題：一、重要概念：合伙合伙人無限連帶責(zé)任合伙企業(yè)的解散二、復(fù)習(xí)思考題：１.如何理解合伙的法律地位？提示：①合伙的定義、特征？②有無獨立的法律人格、責(zé)任形式？２.簡述合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系？３.簡述合伙企業(yè)對第三人的關(guān)系？４.如何結(jié)合實際情況選擇適宜的商事組織形式？第三節(jié)公司法

一、公司法概述〔一〕公司的概念和特征：１.公司的定義：依法定程序設(shè)立的，以營利為目的的法人組織。２.公司的主要特征：〔１〕公司是法人，具有獨立的法律人格。這是公司最重要、最根本的法律特征。英文“Ｃｏｒｐｏｒａｔｉｏｎ〞即指“公司〞也指“法人〞〔２〕公司擁有自己的財產(chǎn)－－法人財產(chǎn)權(quán)。公司以自己的名義擁有財產(chǎn)。公司財產(chǎn)與股東個人財產(chǎn)在法律上是別離的?！玻场彻疽宰约旱拿x享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。公司具有獨立的法律人格?！玻础彻疽宰约旱拿x起訴、應(yīng)訴?！玻怠彻居腥粘＝?jīng)營管理權(quán)。公司的經(jīng)營管理一般由專門的管理人員〔董事、經(jīng)理等〕負(fù)責(zé)，股東大多不直接參與公司的日常經(jīng)營管理?！玻丁彻镜拇胬m(xù)一般不受股東變化的影響。在英美法中，公司被認(rèn)為具有“永續(xù)性〞。３.“撩開公司面紗〞的制度公司具有獨立法人資格，股東與公司相互別離，一般采取有限責(zé)任制，大大減少了投資者的風(fēng)險，有利于社會資本的集中和經(jīng)營管理的科學(xué)化。但也因此，一些不法分子常利用公司進(jìn)行投機(jī)和欺詐活動，逃避法律義務(wù)，損害社會及公眾利益。有鑒于此，英美公司法逐漸形成了所謂“撩開公司面紗〞的制度。根據(jù)這一制度，法院假設(shè)認(rèn)為成立公司的目的在于利用公司作為手段從事阻礙社會利益、進(jìn)行欺詐或犯罪活動的，法院將不考慮公司所具有的法人資格，而直接追究股東或其他行為人的民事或刑事責(zé)任。〔二〕公司的類型１.主要類型：依據(jù)各國法律規(guī)定，商業(yè)公司主要可分成股份、有限責(zé)任公司兩類。股份——是指公司資本分成相等的股份，股東對公司的債務(wù)僅以其出資額為限的公司。股份是最重要的公司類型。它的主要特點是：①公司的資本分成等額股份，股東根據(jù)所持股份的比例對公司享有權(quán)利。②公司向社會公開發(fā)行股票。任何人通過購置股票成為公司股東。③公司股票一般可以隨意轉(zhuǎn)讓。④公司的經(jīng)營管理主要由董事會、總經(jīng)理等專門管理人員負(fù)責(zé)，股東一般不直接參與管理。⑤公司必須將財務(wù)帳目及年度報告向政府、股東及公眾公開。有限責(zé)任公司——僅在特定當(dāng)事人之間籌集資本，且各股東的責(zé)任只以其出資額為限的商事組織。與英國的“ＰｒｉｖａｔｅＣｏｍｐａｎｙ〞和美國的“Ｃｌｏｓｅ－ｈｅｌｄＣｏｍｐａｎｙ〞類似，有限責(zé)任公司主要特征如下：①股東人數(shù)一般有限制。②不公開發(fā)行股票、債券向社會公開募集資本。③股份一般不得隨意轉(zhuǎn)讓。股東未經(jīng)其他股東同意不得將其股份或出資轉(zhuǎn)讓給第三人。對于所要轉(zhuǎn)讓的股份，其他股東享有優(yōu)先購置權(quán)。④股東對公司債務(wù)只負(fù)有限責(zé)任。⑤公司的財產(chǎn)情況及帳目一般不需公開。二、公司的設(shè)立

各國對各類公司設(shè)立的具體要求不盡相同，但關(guān)于公司設(shè)立的主要程序大體不同，即都要求設(shè)立各類公司時，須履行以下手續(xù)：聚齊法定人數(shù)的創(chuàng)辦人；擬訂公司的章程和內(nèi)部細(xì)那么；組織認(rèn)購股份；選舉或任命公司的管理人員；申請注冊登記；主管當(dāng)局核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照?！惨弧彻镜陌l(fā)起人〔Ｐｒｏｍｏｔｅｒ〕發(fā)起人〔創(chuàng)辦人〕是指負(fù)責(zé)籌建公司的人員。各國公司法對發(fā)起人的人數(shù)及資格都有具體規(guī)定。１.對發(fā)起人數(shù)量的要求：多數(shù)國家對發(fā)起人有最低數(shù)量要求法國、日本：７人；德國：５人；意大利：２人英國１９８０年公司法：所有公司的發(fā)起人，２人。美國多數(shù)州法對發(fā)起人數(shù)不作限制性規(guī)定－－１人或數(shù)人皆可。各國一般規(guī)定自然人和法人都可以充當(dāng)公司的發(fā)起人。２.關(guān)于發(fā)起人的國籍興旺的資本主義國家一般不作限制性要求，個別國家規(guī)定發(fā)起人中至少有一半人數(shù)在本國居住一定年限以上。３.發(fā)起人的任務(wù)－－采取一切必要的步驟，以到達(dá)設(shè)立公司的目的。４.發(fā)起人的義務(wù)－－對所創(chuàng)立的公司及其股東的義務(wù)〔１〕各國的規(guī)定根本上概括為：忠誠、無欺詐、辦事公正?！玻病酬P(guān)于“設(shè)立前合同〞的效力：各國要求發(fā)起人在公司尚未注冊正式成立前盡量防止以公司名義與第三人訂立契約，否那么一旦該公司未成立，有關(guān)的創(chuàng)辦人就須連帶地承擔(dān)個人責(zé)任；即使該公司合法成立，除非事后追認(rèn)，該公司也有充分的權(quán)利拒絕接受該契約約束。英美法：發(fā)起人在公司成立前以公司名義所訂合同是無效的。由于此時公司尚未取得法人資格，根據(jù)代理法的原那么，公司在成立后也不得追認(rèn)。

為防止承擔(dān)個人責(zé)任，發(fā)起人可在合同中訂入附加條件或免責(zé)條款。［案例：庫帕訴費克斯案］

１９８１年，被告費克斯代表正在籌建中的費克斯－帕特勒公司〔下稱〞公司“〕聘請庫帕〔注冊會計師〕為公司提供效勞，原告庫帕也知道該公司尚未正式成立。同年１２月４日，公司正式成立，月底，原告也完成了效勞。但該公司拒絕支付報酬，原告就控告費克斯違約。初審法院以被告在合同中并未同意支付報酬而判決原告敗訴。但上訴法院卻推翻了初審判決。

理由：被告不能作為一個未曾成立的“本人〞的代表簽約，“本人〞未委托簽約，自然該契約對“本人〞無約束力；被告在合同中也沒有訂立合同不執(zhí)行時不得追究其個人責(zé)任的免責(zé)條款；原告完成了被告規(guī)定的工作，其費用要求亦屬合理，因此，被告須負(fù)責(zé)支付該項費用。聯(lián)邦德國股份公司法規(guī)定：在公司登記之前以公司名義所訂合同，由行為人個人負(fù)責(zé)?！捕彻镜恼鲁蹋?公司的章程：是規(guī)定公司的宗旨、資本、組織結(jié)構(gòu)、名稱等對內(nèi)外事務(wù)的法律文件，是標(biāo)準(zhǔn)公司活動的根本大法。大陸法國家，公司章程由單一的文件構(gòu)成。其內(nèi)容根據(jù)重要的程度分成三類：一是絕對記載事項，包括公司的名稱、法定地址、營業(yè)范圍、資本總額等。缺少此條款，公司章程無效，公司不得成立。二是相對記載事項，如股份的種類、實物出資的折價等。缺少此條款，不影響公司章程效力，只是不發(fā)生該項條款規(guī)定的效力。三是任意記載事項。指其他法律不禁止的事項。

英美法系國家，公司章程有兩個文件組成〔１〕組織大綱。是規(guī)定公司對外關(guān)系的法律文件，其目的是使公司的投資者及與公司進(jìn)行交易的第三人知曉公司的根本情況。如公司的名稱、資本、經(jīng)營范圍等。組織大綱一般只能經(jīng)股東大會決議才能修改或廢除?！玻病硟?nèi)部細(xì)那么。是在組織大綱的根底上訂立的，處理公司內(nèi)部各部門的設(shè)置及其關(guān)系、各自的權(quán)限及責(zé)任，以及業(yè)務(wù)的執(zhí)行等內(nèi)部事務(wù)的法律文件。內(nèi)部細(xì)那么的內(nèi)容不得與組織大綱相沖突，且一般只能在公司內(nèi)部有效，不能對抗善意第三人。內(nèi)部細(xì)那么一般由董事會制訂、修改或廢除。２.公司章程的內(nèi)容各國規(guī)定，公司章程一般應(yīng)包括以下根本領(lǐng)項：〔１〕公司的名稱各國關(guān)于公司名稱方面的限制性規(guī)定主要有以下幾類：①公司名稱須反映其性質(zhì)。除無限公司、兩合公司外，公司名稱中須包括〞有限責(zé)任“或〞股份有限“或其縮寫的字樣?！埠唽懀河ⅲ海蹋裕拿溃海桑危没颍蹋裕姆ㄎ?、西班牙文：Ｓ．Ａ．德文：Ａ．Ｇ．〕②公司名稱不得與已注冊的公司名稱相同或類似。③不得違反公司法和其他法律所禁忌的名字?！玻病彻镜哪康呐c經(jīng)營范圍作用：第一，保護(hù)投資人的利益，使之知悉其投資流向；第二，保護(hù)第三人利益，便于了解公司的權(quán)限?！玻场彻镜淖运诘刈饔茫阂皇菫榇_定公司法人的國籍；二是為便于公司與第三人之間的交往及公司收受訴訟或行政文書等?！玻础彻镜馁Y本總額及各類股份的權(quán)限各國對公司資本總額只有下限而無上限規(guī)定。西歐國家，對設(shè)立公司的下限起點規(guī)定一般較高。美國等少數(shù)國家，對公司的資本要求較低，而著重于公司的經(jīng)營能力和創(chuàng)造性。須在章程中載明股份的類別、數(shù)量、面值及各類股份的權(quán)限等?！玻怠彻镜木唧w形式注明是股份還是有限責(zé)任公司，或是無限責(zé)任公司或兩合公司?！玻丁彻镜慕M織結(jié)構(gòu)及權(quán)限〔７〕公司章程的修改規(guī)那么〔三〕認(rèn)購股份１．公司設(shè)立方式：兩種１〕一次認(rèn)股設(shè)立，亦稱發(fā)起設(shè)立，由發(fā)起人認(rèn)足全部股份。２〕招股設(shè)立，亦稱漸次設(shè)立，在社會上公開募股設(shè)立。２．認(rèn)股、招股的程序為保護(hù)第三人和股東的利益，防止發(fā)起人在認(rèn)股和招股時營私舞弊，各國公司法對認(rèn)股和招股的程序及審批手續(xù)都有具體的規(guī)定。３、出資方式各國均允許以現(xiàn)金、實物、技術(shù)等形式認(rèn)購。以實物、技術(shù)形式認(rèn)購股份的，各國皆要求須是現(xiàn)時可繳付的。為防止發(fā)起人利用其有利地位對實物、技術(shù)作價過高，多數(shù)國家公司法對實物、技術(shù)作價規(guī)定了具體的監(jiān)督審查方法。如，規(guī)定須由法院指定專家進(jìn)行估價等?！菜摹匙缘怯浌局挥薪?jīng)注冊登記后才告成立。注冊登記是公司取得法人資格的關(guān)鍵步驟，是公司成立并開展業(yè)務(wù)活動的必要條件。三、公司的資本〔一〕公司資本的概念廣義：指公司用以從事生產(chǎn)經(jīng)營的全部資金，包括公司自有資本和借貸資本兩局部。狹義的公司資本僅指自有資本。各國公司法中的“資本〞一般僅限于狹義上的含義?！捕彻煞菖c股本１．股份：是計量公司股本的最小單位。股份的股份表現(xiàn)形式為股票。２．股本：所有股份的總和構(gòu)成股本——公司的資本。３．“授權(quán)資本制〞與“法定資本制〞。授權(quán)資本制英、美、荷蘭等國采取“授權(quán)資本制〞。根據(jù)該制度，公司資本被分為“授權(quán)資本〞和“發(fā)行資本〞。〔１〕授權(quán)資本——又稱核準(zhǔn)資本，是公司按其章程有權(quán)發(fā)行的全部資本。公司必須在公司章程中載明授權(quán)資本的數(shù)額。但在設(shè)立時，不必將所有的授權(quán)資本發(fā)行完畢，公司完全可以將局部授權(quán)資本留待日后公司業(yè)務(wù)開展需要時再發(fā)行?！玻病嘲l(fā)行資本——公司發(fā)行的用以讓投資者認(rèn)購的股。授權(quán)資本是公司有權(quán)通過發(fā)行股份而募集資本的最高限額是一種“名義資本〞，而發(fā)行資本才是公司真實的資本。授權(quán)資本制的優(yōu)點：該種資本制度使公司在財務(wù)方面具有一定的靈活性，減少了公司在授權(quán)資本范圍內(nèi)增加資本的程序，而且便于公司在日后發(fā)行新股時把認(rèn)股權(quán)給予本公司的高級職員。法定資本制法國、德國等多數(shù)大陸法國家采取“法定資本制〞。根據(jù)這一制度，公司章程中所載明的公司資本額在公司設(shè)立時必須全部由認(rèn)股人認(rèn)購?fù)戤?，否那么公司不得成立。公司假設(shè)增加資本必須修改章程。優(yōu)點：有利于保證公司擁有充實的資本，防止利用公司進(jìn)行欺詐、投機(jī)行為的發(fā)生。缺點：法定資本制對于資本充足的要求過于嚴(yán)厲，已不適應(yīng)現(xiàn)代股份公司開展的客觀需要。近年來，一些大陸法國家開始放棄或局部放棄法定資本制而仿效授權(quán)資本制?！踩彻煞莸姆N類根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，股份可分成不同類別。主要有以下幾種：１．根據(jù)股東的權(quán)限，股份可分成普通股與優(yōu)先股。〔１〕普通股是股份最重要的一種股份，是構(gòu)成公司資本的根底。根據(jù)公司章程或內(nèi)部細(xì)那么，擁有這類股份的股東享有以下權(quán)利：①重大問題表決權(quán)；②分配紅利權(quán)〔在公司支付債息和優(yōu)先股息之后〕；③公司解散、結(jié)業(yè)或破產(chǎn)時，剩余財產(chǎn)的分配權(quán)?！玻病硟?yōu)先股在某些方面比普通股擁有更優(yōu)先權(quán)利的股份。具體的優(yōu)先權(quán)利由公司章程、細(xì)那么及發(fā)行條件來確定。一般在以下兩方面比普通股有優(yōu)先權(quán)：〈１〉優(yōu)先分配固定的股息；〈２〉公司解散清算時對剩余財產(chǎn)有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。優(yōu)先股的股東一般在股東大會上沒有表決權(quán)。優(yōu)先股常被分成以下幾類：①累積性優(yōu)先股在某個分紅年度內(nèi)，公司的獲利不夠分配規(guī)定的股息，那么在以后的營利年份內(nèi)，公司須優(yōu)先給予補足。累積優(yōu)先股須經(jīng)董事會決議或股份證書上有明確的規(guī)定。②非累積優(yōu)先股指其固定股息的償付僅以當(dāng)年的公司盈利為限的股份。假設(shè)當(dāng)年的利潤缺乏以分配該股息，那么在以后的年份里也不會補足。一般的優(yōu)先股皆為非累積性優(yōu)先股〔有明確說明的除外〕。③參與優(yōu)先股是指在分得固定股息后，還有權(quán)與普通股一起參與分享公司剩余利潤的優(yōu)先股。其參與程度可以是同等的，也可以是有一定比例的。優(yōu)先股所享有的參與權(quán)必須以明文規(guī)定為依據(jù)。④非參與優(yōu)先股指分配股息僅以事先規(guī)定的比例為限的優(yōu)先股。如無特別規(guī)定，一切優(yōu)先股都將被視為非參與的優(yōu)先股。⑤可轉(zhuǎn)換的優(yōu)先股允許該種股份的持有人在某種情況下要求調(diào)換為一定數(shù)額的普通股。大多數(shù)優(yōu)先股還訂有一個條款，允許發(fā)行該類股票的公司按原來的價格再加上百分之假設(shè)干的補償金予以贖回〔ｃａｌｌｉｎ〕。２．按股東是否被記名，股份可被分為記名股和無記名股。３．根據(jù)股票上有無標(biāo)明股份的價值，股份可被分成有票面金額股與無票面金額股。無票面金額股在美國較常見。大陸法有些國家〔如法國〕規(guī)定不得發(fā)行無票面金額的股票。４．回收股又稱庫藏股，指公司收買自己的股票而將之存入公司金庫。各國法律對回收股有不同的規(guī)定。有些國家，如意大利、比利時的法律規(guī)定，除為減資，否那么禁止回收；有些國家，如英、法，原那么上禁止回收，但優(yōu)先股不在此限。美國與上述國家的法律有所不同，美國的法律，允許公司向股東買回普通股的股票，但有兩點限制：第一，這種回收股沒有表決權(quán)；第二，不得領(lǐng)取紅利。這種做法在公用事業(yè)較為常見?！菜摹彻煞莸霓D(zhuǎn)讓與抵押不得違背以下限制：１．公司章程、內(nèi)部細(xì)那么或股份證書上注明禁止或限制轉(zhuǎn)讓。２．法律上的限制性規(guī)定。３．關(guān)于內(nèi)部先買權(quán)的規(guī)定。這在有限責(zé)任公司中最為常見。４．其他合法的限制。四、公司的組織機(jī)構(gòu)根據(jù)各國公司法，公司的機(jī)關(guān)主要有股東大會、董事會和監(jiān)事會三種?！惨弧彻蓶|大會傳統(tǒng)上，股東大會是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)?，F(xiàn)受到不同程度的架空。１．股東大會的類別股東大會分為定期股東大會〔年會〕和臨時股東大會?！玻薄彻蓶|年會一年一度公司必須召開的會議。一般由董事會召集。各國為股東年會規(guī)定的職責(zé)主要為：討論、決定并宣布股息；審查批準(zhǔn)公司的年度報告、資產(chǎn)負(fù)債表和損益表、會計報表與審計員的報告；選舉決定董事與審計員及其報酬；討論并決定發(fā)行公司債等?！玻病撑R時股東大會又稱股東特別會議，指在法定年會之外，為處理公司特別重要緊急事項而召開的股東會議。臨時股東會可由董事會或公司章程〔細(xì)那么〕授權(quán)人員召集，亦可經(jīng)法定股權(quán)數(shù)的股東要求而召開。為保證股東大會及所通過決議的有