婚姻家庭的法律沖突法

婚姻家庭的法律沖突法第一頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五

本章的主要內(nèi)容：

第一節(jié)結(jié)婚的法律適用

第二節(jié)離婚的法律適用

第三節(jié)夫妻關(guān)系的法律適用

第四節(jié)親子關(guān)系的法律適用

第五節(jié)收養(yǎng)的法律適用

第六節(jié)監(jiān)護(hù)的法律適用

第七節(jié)扶養(yǎng)的法律適用第二頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五第一節(jié)婚姻的法律適用一、結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的準(zhǔn)據(jù)法

關(guān)于結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的準(zhǔn)據(jù)法主要有以下幾種：

（1）婚姻舉行地法。

（2）當(dāng)事人的屬人法。其又可分為本國法和住所地法兩種，主要有以下做法：

①適用夫的本國法；

②分別適用雙方當(dāng)事人各自的屬人法；

③重疊適用雙方當(dāng)事人的屬人法。

（3）混合制?；旌现剖侵富橐龀闪⒌膶?shí)質(zhì)要件，或以婚姻舉行地法為主，但在一定條件下適用當(dāng)事人的屬人法；或以當(dāng)事人的屬人法為主，但在一定條件下適用婚姻舉行地法。

第三頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五案例：

英國人喬治生于1977年，1995年來中國，在北京某學(xué)院就讀。讀書期間與本校中國籍女學(xué)生王芳相識(shí)并產(chǎn)生戀情。1997年8月二人決定結(jié)婚，并到王芳住所地的涉外婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)審理了喬治提供的證明材料后認(rèn)為，喬治現(xiàn)年20歲，不符合《中華人民共和國婚姻法》關(guān)于結(jié)婚年齡的規(guī)定，決定不予登記。

問題：

1、我國法律對(duì)中國公民與外國人結(jié)婚適用的法律是如何規(guī)定的？

2、按英國法，喬治已達(dá)到最低法定婚齡。中國的婚姻登記機(jī)關(guān)以其年齡不符合條件為由不予婚姻登記，是否正確？

第四頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五二、結(jié)婚形式要件的法律適用

締結(jié)婚姻的方式主要有民事登記方式、宗教方式、事實(shí)婚姻和領(lǐng)事婚姻。結(jié)婚形式要件的法律適用，根據(jù)“場所支配行為”的原則，世界上許多國家長期以來都適用婚姻舉行地法。在法國留學(xué)的中國男女在法國的婚姻登記機(jī)關(guān)登記結(jié)婚，后因感情不和在中國法院提起離婚訴訟。其中男方以該婚姻未在中國婚姻登記機(jī)關(guān)登記為由，主張?jiān)摶橐鲈谛问缴蠠o效；而女方當(dāng)事人主張婚姻關(guān)系合法有效。問：對(duì)于該婚姻關(guān)系應(yīng)適用哪國法律判斷其效力？第五頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五案例分析：王偉、張莉婚姻無效案

中國公民王偉，男性，21歲。中國公民張莉，女性，19歲。王偉與張莉是鄰居，兩小無猜，二人決定結(jié)婚，到住所地婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)工作人員認(rèn)定兩人未達(dá)到法定婚齡，不予以登記。為了達(dá)到結(jié)婚目的，王偉、張莉參加了新馬泰旅游團(tuán)，在泰國按宗教方式舉行了結(jié)婚儀式?；貒?，二人以夫妻名義共同生活。第二年，王偉死于一場意外車禍。為遺產(chǎn)繼承問題，張莉與王偉的親屬發(fā)生糾紛。張莉認(rèn)為自己是王偉的妻子，與其共同生活一年多，是法定繼承人之一。王偉親屬認(rèn)為，張莉與王偉未進(jìn)行婚姻登記，在泰國按宗教儀式舉行了婚姻儀式違背我國法律關(guān)于婚姻形式要件的規(guī)定，屬無效婚姻，因此，不是遺產(chǎn)繼承人。問題：（1）王偉與張莉到泰國按照宗教方式結(jié)婚是否構(gòu)成法律規(guī)避？（2）王偉與張莉的婚姻形式要件適用什么法律？（3）以1994年2月1日為界限，分析該婚姻是否有效？（4）以1994年2月1日為界限，分析張莉是否享有繼承權(quán)？

第六頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五最高院關(guān)于《中華人民共和國婚姻法》解釋（一）

第五條的規(guī)定：“未按婚姻法第八條規(guī)定辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，起訴到人民法院要求離婚的，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待：一、1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施以前，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，按事實(shí)婚姻處理；二、1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施以后，男女雙方符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其在案件受理前補(bǔ)辦結(jié)婚登記；未補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理?！?/p>

第六條規(guī)定：“未按婚姻法第八條規(guī)定辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，一方死亡，另一方以配偶身份主張享有繼承權(quán)的，按照本解釋第五條的原則處理?！本W(wǎng)絡(luò)用語：婚姻要有紅本本來保障，良心是靠不住的！

第七頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五三、我國關(guān)于涉外結(jié)婚的法律規(guī)定我國《民法通則》第147條規(guī)定，中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法。該規(guī)定既適用于實(shí)質(zhì)要件也適用于形式要件。根據(jù)民政部1983年《關(guān)于辦理婚姻登記中幾個(gè)涉外問題處理意見的批復(fù)》的規(guī)定，對(duì)于雙方都是外國人的，只要他們具備《中國公民同外國人辦理婚姻登記幾項(xiàng)規(guī)定》所要求的證件，符合婚姻法的規(guī)定，可予以辦理結(jié)婚登記。在條約或互惠的基礎(chǔ)上，我國也承認(rèn)具有相同國籍的外國人雙方在其本國駐華使領(lǐng)館成立的婚姻為有效——領(lǐng)事婚姻第八頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五第二節(jié)夫妻關(guān)系的法律適用一、夫妻人身關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法

（1）當(dāng)事人的屬人法。其包括當(dāng)事人的住所地法和本國法。目前，關(guān)于夫妻人身關(guān)系，適用夫妻雙方共同屬人法的趨勢有所增加。（2）法院地法和行為地法。二、夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法

主要有兩個(gè)原則：

（1）意思自治原則。即把婚姻關(guān)系看作特殊的契約關(guān)系，主張適用意思自治原則。

（2）屬人法原則。第九頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五

《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第23條夫妻人身關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。第24條夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。第十頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五案例分析：楊致祥、王雙梅訴楊英祥案

中國公民楊致祥（弟）、王雙梅系夫妻，旅居日本多年，現(xiàn)住日本。中國公民楊英祥（哥）、王桂英系夫妻，現(xiàn)住大連市八一路群英巷。楊致祥系楊英祥之胞弟。楊致祥通過日本國東京都總會(huì)從日本三菱銀行匯款1.2億日元到中國銀行大連市分行，收款人系楊致祥本人。楊致祥來中國后將這筆款取出交給楊英祥，楊英祥將款兌換成600萬元人民幣，購買坐落于大連市商品房一處，房價(jià)款為人民幣350萬元。楊致祥與楊英祥簽訂一份“贈(zèng)送書”，楊致祥將1.2億日元贈(zèng)給楊英祥，用作在中國購買房地產(chǎn)和其他產(chǎn)業(yè)費(fèi)用，其所有權(quán)歸楊英祥所有；用此款所購的房屋和開辦的酒樓所有權(quán)歸楊英祥所有。同日，楊致祥又與楊英祥簽訂一份權(quán)利書，寫明楊致祥、楊英祥有權(quán)處理大連山東華致祥康樂酒樓，中、日雙方親屬無權(quán)處理，權(quán)利書永遠(yuǎn)有效，沒有楊致祥、楊英祥的手印一律無效。上述文書有該二人的簽名蓋章并加按手印。王雙梅不在場，事后也無簽名蓋章。經(jīng)工商行政部門核準(zhǔn)，大連山東華致祥康樂酒樓成立。酒店成立后，兄弟雙方為上述財(cái)產(chǎn)發(fā)生爭執(zhí)。楊致祥和王雙梅向大連市中級(jí)人民法院提起訴訟，稱給付楊英祥的1.2億日元是委托其代購房產(chǎn)、代辦企業(yè)的費(fèi)用，楊英祥卻以自己的名義購買房產(chǎn)、開辦企業(yè)。1.2億日元是其在日本的全部財(cái)產(chǎn)，不是贈(zèng)與被告的。贈(zèng)送書是楊英祥利用楊致祥不識(shí)中文，以欺騙手段獲取的，要求楊英祥返還1．2億日元。問題：1、中國立法是否規(guī)定夫妻財(cái)產(chǎn)制的法律適用？

2、本案應(yīng)如何選擇準(zhǔn)據(jù)法？

3、楊致祥單方處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)的行為是否有效？

第十一頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五第三節(jié)離婚的法律適用一、離婚的法律適用

（1）法院地法，如英國和美國；

（2）屬人法；

（3）屬人法和法院地法相結(jié)合；許多國家新立法中出現(xiàn)了有利于離婚的趨勢。第十二頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五二、我國有關(guān)涉外離婚的法律規(guī)定

《民事訴訟法》規(guī)定，我國法院在受理涉外離婚案件時(shí)，并非一概采取原告就被告的原則，只要被告在我國有住所或居所，我國法院就有管轄權(quán)，同時(shí)，對(duì)于被告不在我國境內(nèi)居住的離婚案件，如原告在我國境內(nèi)有住所或居所，則原告住所地或居所地法院也有管轄權(quán)。

根據(jù)我國《民法通則》第147條規(guī)定，離婚適用受理案件的法院所在地的法律。根據(jù)該條的規(guī)定，如果我國法院為受理案件的法院，我國法院就只適用中國法。

第十三頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五中國公民夏某（男）與中國公民馮某(女)1997年在沈陽結(jié)婚。婚后夏某自費(fèi)到加拿大留學(xué)，2001年獲得碩士學(xué)位，后在美國紐約州一家公司找到工作。2002年8月，夏某以夫妻長期分居為由在紐約州提起離婚訴訟，離婚訴狀由夏某的代理律師從紐約州郵寄送達(dá)馮某。馮某在經(jīng)過一番咨詢后，在沈陽提起離婚訴訟。問：1、我國是否承認(rèn)郵寄送達(dá)方式？2、我國是否反對(duì)涉外民商事關(guān)系中的一事兩訴？

3、中國公民夏某在紐約州法院提起離婚訴訟如何適用法律？4、中國公民馮某在沈陽提起離婚訴訟應(yīng)如何適用法律？5、該案一事兩訴形成的兩個(gè)判決如何承認(rèn)和執(zhí)行？第十四頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五第四節(jié)父母子女關(guān)系的法律適用一、婚生子二、非婚生子的準(zhǔn)正三、父母子女間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法主要有以下幾種主張：

（1）父母屬人法①生母之夫的本國法；②生父的住所地法；③父母的共同屬人法；④分別適用父母各自的屬人法；⑤適用父母一方的本國法。

（2）子女屬人法；

第十五頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》

第25條父母子女人身、財(cái)產(chǎn)關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律。第十六頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五第五節(jié)收養(yǎng)的法律適用一、收養(yǎng)的法律適用規(guī)則收養(yǎng)是通過法律程序創(chuàng)設(shè)父母子女關(guān)系的一種制度。收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間并無血緣關(guān)系，它是一種擬制的血親關(guān)系。（一）收養(yǎng)成立的形式要件，多主張適用成立地法。（二）收養(yǎng)的實(shí)質(zhì)要件的準(zhǔn)據(jù)法有以下幾種：

1、適用法院地法；

2、適用收養(yǎng)人屬人法；

3、適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人各自的屬人法；

4、適用被收養(yǎng)人的屬人法。

第十七頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五二、中國有關(guān)涉外收養(yǎng)法律適用的規(guī)定

《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》

第28條收養(yǎng)的條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)的效力，適用收養(yǎng)時(shí)收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)關(guān)系的解除，適用收養(yǎng)時(shí)被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律。第十八頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五第六節(jié)監(jiān)護(hù)的法律適用一、監(jiān)護(hù)的法律適用規(guī)則監(jiān)護(hù)是對(duì)未成年人或禁治產(chǎn)人，在無父母或父母不能行使親權(quán)的情況下，為保護(hù)其人身和財(cái)產(chǎn)利益而設(shè)置的一種法律制度。

各國立法大都以被監(jiān)護(hù)人的屬人法作為有關(guān)監(jiān)護(hù)問題的準(zhǔn)據(jù)法，但也有適用法院地法的。

二、我國對(duì)涉外監(jiān)護(hù)法律適用的規(guī)定

最高院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第190條規(guī)定，監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更和終止適用被監(jiān)護(hù)人的本國法律，但監(jiān)護(hù)人在我國境內(nèi)有住所的，適用我國的法律。第十九頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五第七節(jié)扶養(yǎng)的法律適用扶養(yǎng)分為配偶之間的扶養(yǎng)、親子之間的扶養(yǎng)和其他親屬間的扶養(yǎng)扶養(yǎng)關(guān)系的法律適用，大多數(shù)國家對(duì)扶養(yǎng)作了籠統(tǒng)的規(guī)定：有的規(guī)定適用扶養(yǎng)義務(wù)人的屬人法，有的規(guī)定適用扶養(yǎng)權(quán)利人的屬人法。

1973年《關(guān)于扶養(yǎng)義務(wù)法律適用的海牙公約》充分體現(xiàn)了保護(hù)扶養(yǎng)權(quán)利人的趨勢，它規(guī)定，扶養(yǎng)義務(wù)由扶養(yǎng)權(quán)利人慣常居所地法決定，如果根據(jù)該法，扶養(yǎng)權(quán)利人不能從扶養(yǎng)義務(wù)人處獲得扶養(yǎng)時(shí)，則依扶養(yǎng)權(quán)利人和扶養(yǎng)義務(wù)人的共同本國法；如果無共同本國法或依共同本國法也不能從扶養(yǎng)義務(wù)人處獲得扶養(yǎng)時(shí)，依受理機(jī)關(guān)的國內(nèi)法。

我國《民當(dāng)通則》第148條規(guī)定，扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國家的法律。按最高人民法院的司法解釋：此處的扶養(yǎng)包括父母對(duì)子女的撫養(yǎng)關(guān)系、夫妻之間的扶養(yǎng)關(guān)系和子女對(duì)父母的贍養(yǎng)關(guān)系。扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財(cái)產(chǎn)所在地均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切的聯(lián)系。第二十頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五案例分析：一中國女子與一法國男子在中國上海結(jié)婚后，生有子女。后來雙雙赴法定居，留下子女由外公、外婆照顧。赴法兩年后，雙方離婚。此后，雙方均不支付撫養(yǎng)費(fèi)。于是，外公外婆在中國法院起訴，要求該子女的父母支付撫養(yǎng)費(fèi)。問：中國法院應(yīng)該適用哪一國的法律處理該案？第二十一頁，共二十二頁，編輯于2023年，星期五涉外婚姻家