資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)處置法律實務(wù)模板

資產(chǎn)管理企業(yè)不良資產(chǎn)處置法律實務(wù)作者：龔德友時間：09月08日16時52分

作者：龔德友時間：12月26日12時50分

資產(chǎn)管理企業(yè)不良資產(chǎn)處置法律實務(wù)

資產(chǎn)管理企業(yè)是經(jīng)國務(wù)院同意成立專門收購、管理、處置國有銀行不良貸款國有非銀行金融機構(gòu)。1999年，與四家國有商業(yè)銀行相對應(yīng)相繼成立了信達、東方、華融、長城四家資產(chǎn)管理企業(yè)，每個資產(chǎn)管理企業(yè)注冊資金均為100億元人民幣，每個資產(chǎn)管理企業(yè)下設(shè)若干辦事處。自成立以來至12月31日，四家資產(chǎn)管理企業(yè)共收購政策性不良貸款1.4萬億元，累計處置6570.60億元，階段性處置進度為53.96%，終極處置進度為51.17%，累計回收現(xiàn)金1370億元，現(xiàn)金回收率為20.29%。筆者現(xiàn)就不良資產(chǎn)處置關(guān)于問題做以下探討：

一、不良資產(chǎn)定義

從我國立法實踐看，對何謂“良性”資產(chǎn)、何謂“不良”資產(chǎn)劃分并沒有統(tǒng)一分類標(biāo)準(zhǔn)和方法。從總體上看，主要采取以風(fēng)險、營利能力和變現(xiàn)能力為基礎(chǔ)方法對資產(chǎn)進行分類。對于權(quán)屬明確、權(quán)利未受嚴(yán)重限制和侵害、具備營利能力和較強變現(xiàn)能力資產(chǎn)作為優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，反之則為“不良資產(chǎn)”。我們曾經(jīng)把不良資產(chǎn)比喻成冰棍，意思是說不良資產(chǎn)要盡早出手，不然拿在手里時間越長就會像冰棍一樣化得越多，所以，我們提議經(jīng)過多個方式合理處置不良資產(chǎn)。當(dāng)然，不良資產(chǎn)處置不應(yīng)該僅僅停留在對資產(chǎn)本身處置層面，筆者認為，處理不良資產(chǎn)問題絕不但僅是怎樣處置不良資產(chǎn)問題。最終消除不良資產(chǎn)風(fēng)險，必須消除產(chǎn)生不良資產(chǎn)體制風(fēng)險。

二、不良資產(chǎn)處置方式及案例

資產(chǎn)處置是指經(jīng)過綜合運使用方法律允許范圍內(nèi)一切伎倆和方法，對資產(chǎn)進行價值變現(xiàn)和價值提升活動。資產(chǎn)處置范圍按資產(chǎn)形態(tài)可劃分為：股權(quán)類資產(chǎn)、債權(quán)類資產(chǎn)和實物類資產(chǎn)；資產(chǎn)處置方式按資產(chǎn)變現(xiàn)分為終極處置和階段性處置。終極處置主要包含破產(chǎn)清算、拍賣、招標(biāo)、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、折扣變現(xiàn)等方式，階段性處置主要包含債轉(zhuǎn)股、債務(wù)重組、訴訟及訴訟保全、以資抵債、資產(chǎn)置換、企業(yè)重組、實物資產(chǎn)再投資完善、實物資產(chǎn)出租、實物資產(chǎn)投資等方式。

案例：某有限企業(yè)不良資產(chǎn)處置案例

某有限企業(yè)（簡稱某企業(yè)）成立于1993年6月，是隸屬于某國有授權(quán)經(jīng)營單位中外合資工業(yè)企業(yè)，主要生產(chǎn)工業(yè)設(shè)備。該企業(yè)作為債務(wù)人對債權(quán)人拖欠金額為500萬元。債權(quán)人委托律師向法院提起訴訟，查封了該企業(yè)廠房及辦公樓，并向法院申請強制執(zhí)行，但因該辦公樓和生產(chǎn)車間無土地使用權(quán)證和房屋產(chǎn)權(quán)證，遲遲無法處理。

該企業(yè)已停產(chǎn)多年，廠房處于閑置狀態(tài)，房產(chǎn)未辦兩證和欠繳土地使用費一百余萬元。債權(quán)人一致擬經(jīng)過公開拍賣或?qū)ふ屹I主轉(zhuǎn)讓來處置其資產(chǎn)，有意購置者了解債務(wù)人欠費問題和補辦兩證手續(xù)復(fù)雜程度及難度，都放棄了購置意向。為處理上述問題，經(jīng)辦人員把目光聚焦到有經(jīng)濟實力和有辦事能力大戶上。一個偶然機會，經(jīng)辦人員得悉，某民營企業(yè)欲在債務(wù)人所在地投資建廠，需較大廠房，現(xiàn)正在物色廠址。獲知信息后，經(jīng)辦人員認為某企業(yè)資產(chǎn)與民營企業(yè)要求靠近，且民營企業(yè)資金實力雄厚，假如能促成民營企業(yè)購置此辦公樓及生產(chǎn)車間，兩證辦理可能會取得政府支持，同時，現(xiàn)金回收效果也會很好。思緒確定后，經(jīng)辦人員會同債權(quán)人立刻行動，經(jīng)過多個渠道主動與民營企業(yè)取得聯(lián)絡(luò)，不過，民營企業(yè)卻只同意與某企業(yè)談判，不一樣意債權(quán)人參加談判，原因是債權(quán)人不是資產(chǎn)全部權(quán)人。在這種情況下，債權(quán)人和律師又與民營企業(yè)經(jīng)過幾次接觸洽談，將債權(quán)人作為債權(quán)全部權(quán)擁有者情況、資產(chǎn)已被法院查封情況向民營企業(yè)做出說明，并取得法院支持，解除民營企業(yè)購置房屋后辦理產(chǎn)權(quán)手續(xù)后顧之憂。經(jīng)過努力，終于進入正式談判程序。談判焦點是：

1、產(chǎn)權(quán)過戶問題。因為該房產(chǎn)雖經(jīng)法院查封，但產(chǎn)權(quán)全部些人是某企業(yè)，同時，還缺乏兩證，若要順利轉(zhuǎn)讓還需得到債務(wù)人、法院配合，需要政府支持，假如哪一方出現(xiàn)問題都會影響產(chǎn)權(quán)過戶；

2、轉(zhuǎn)讓價格問題。一是房產(chǎn)本身價格為多少；二是所欠土地使用費、水電費、采暖費、職員工資等費用怎么辦；三是過戶一切稅費由誰來負擔(dān)（當(dāng)初國家減免產(chǎn)權(quán)過戶關(guān)于稅費文件還沒有下發(fā)）。

3、付款與產(chǎn)權(quán)過戶時間問題。

4、購房款付給誰問題。

關(guān)于產(chǎn)權(quán)過戶問題，經(jīng)辦人員代表債權(quán)人承諾向政府匯報，以取得關(guān)于部門支持，主動幫助民營企業(yè)過戶，打消民營企業(yè)顧慮。關(guān)于轉(zhuǎn)讓價格問題。經(jīng)幾次與民營企業(yè)談判后，扣除各項欠費和過戶費用，民營企業(yè)堅持最多付給債權(quán)人750萬元，債權(quán)人堅持最低要900萬元，在僵持不下情況下，雙方抓住了一個想買一個想賣心里，最終各自做了讓步，轉(zhuǎn)讓價格定為850萬元。關(guān)于付款和過戶時間問題，民營企業(yè)擔(dān)心款付后過不了戶，債權(quán)人擔(dān)心過戶后款到不了位，后經(jīng)律師提議，采取了付款—過戶—再付款形式，這對雙方都有了制約。關(guān)于款項付給誰問題，為了確?？铐椩缛盏轿?，經(jīng)辦人員開始想讓民營企業(yè)直接將款項付給債權(quán)人，但實際操作有問題，只能由民營企業(yè)付給債務(wù)人，債務(wù)人再付給債權(quán)人。為預(yù)防債務(wù)人挪用，三方約定在銀行設(shè)置專題共管帳戶，民營企業(yè)資金到位后，沒有債權(quán)人同意不得劃款，這么，經(jīng)過多個法律方式利用，順利處理了包括多項法律關(guān)系不良資產(chǎn)處置。

三、不良資產(chǎn)處置法律風(fēng)險及處理對策

不良資產(chǎn)因為種類繁多、包括法律關(guān)系復(fù)雜，在進行處置時存在巨***律風(fēng)險。不良資產(chǎn)處置法律風(fēng)險，主要是指在不良資產(chǎn)處置工作中，因為工作疏忽或瀆職，將法律上應(yīng)該主張權(quán)利給予放棄，或者因為資產(chǎn)處置方案違反國家關(guān)于法律要求，造成資產(chǎn)處置出現(xiàn)法律障礙或漏洞，而給國家造成新國有資產(chǎn)損失。在不良資產(chǎn)處置工作中，客觀上存在產(chǎn)生法律風(fēng)險可能性。這是因為：第一，不良資產(chǎn)處置本身是一個復(fù)雜法律關(guān)系，其中包含了許多不一樣法律關(guān)系，如借貸法律關(guān)系、擔(dān)保法律關(guān)系、票據(jù)法律關(guān)系、房地產(chǎn)法律關(guān)系等等，對這些復(fù)雜法律關(guān)系任何不正確判斷和疏忽閃失都可能組成一個法律風(fēng)險。第二、依照國家關(guān)于法律要求，協(xié)議有效無效依法只能是法院和仲裁機關(guān)認定，其余任何機關(guān)和個人都無權(quán)認定協(xié)議有效或無效。也就是說，除法院和仲裁機關(guān)外，其余任何機關(guān)和個人（包含律師、法律教授、當(dāng)事人自己）對協(xié)議有效、無效作出分析和判斷都只是咨詢性和參考性。而另首先，在實際資產(chǎn)處置工作中，我們大量不良資產(chǎn)處置不是經(jīng)過法院和仲裁機關(guān)進行，而是經(jīng)過相互協(xié)商（如債務(wù)重組、以資抵債等）進行，這么資產(chǎn)處置本身就包含了產(chǎn)生法律風(fēng)險客觀可能性。由此可見，在資產(chǎn)處置工作中，資產(chǎn)處置法律風(fēng)險是客觀存在。律師參加不良資產(chǎn)處置這項法律風(fēng)險很大工作目標(biāo)就在于在確保資產(chǎn)處置任務(wù)完成前提下把這種法律風(fēng)險降到最低。舉例說明：就債權(quán)而言，一間企業(yè)可能擁有因買賣、借貸、聯(lián)營、合作等而產(chǎn)生多筆債權(quán)，其中許多債權(quán)實際上已經(jīng)收不回來了，不過從法律角度來看，他仍擁有完整財產(chǎn)權(quán)，可依法向債務(wù)人主張全部債權(quán)，而且他這種債權(quán)主張對資產(chǎn)處置工作開展和資產(chǎn)回收率高低有十分重大和直接影響。假如在有正當(dāng)?shù)盅呵闆r下，盡管債務(wù)人可能已嚴(yán)重資不抵債，但因為債權(quán)人有抵押財產(chǎn)優(yōu)先受償權(quán)，因而可能取得較高資產(chǎn)回收率。又如在協(xié)商處置情況下，假設(shè)協(xié)議折扣清償率不變，則債權(quán)額高低對債權(quán)受償額多少有直接影響。由此可見，依法主張債權(quán)是處置不良債權(quán)基礎(chǔ)，而且它也以此為限向債務(wù)人主張權(quán)利。假如企業(yè)對依法享受債權(quán)不予主張，那么就是瀆職。

依照筆者經(jīng)驗，就不良資產(chǎn)處置中，應(yīng)尤其注意處理在債務(wù)追索和資產(chǎn)處置兩個方面法律風(fēng)險：

（一）債務(wù)追索

債務(wù)追索是債權(quán)人依法享受向債務(wù)人追索債務(wù)權(quán)利，它詳細又包含主債權(quán)、從債權(quán)和債權(quán)人其它權(quán)利三個方面。

1、主債權(quán)。是指依照法律要求債權(quán)人應(yīng)該向債務(wù)人主張權(quán)利。在實際工作中，通常來說，不良資產(chǎn)主債權(quán)是比較清楚。但也存在不明確情況，如因為工作疏忽和對國家利息政策掌握不一致等方面原因，債務(wù)人和債權(quán)人在債務(wù)本金和利息計算上可能產(chǎn)生不一致。這就要求我們依法正確主張債權(quán)本金和利息。另外還有一個特殊情況，就是因為債務(wù)人合并、分立、重組等多方面原因，債務(wù)人法律主體可能發(fā)生了改變，如債務(wù)人被關(guān)于政府主管部門撤消而未進行清算，對此，應(yīng)依照國家關(guān)于法律要求，將其主管部門或債務(wù)變更后當(dāng)事人作為償債主體進行追索。另外，我們向主債務(wù)人主張債權(quán)應(yīng)該注意在法律要求訴訟時效期間內(nèi)主張權(quán)利，不然，就會失去法律保護。

2、從債權(quán)。它詳細又主要包含確保債權(quán)、抵押債權(quán)、質(zhì)押債權(quán)三種，其中抵押債權(quán)和質(zhì)押債權(quán)在債務(wù)追索中法律性質(zhì)相近。

所謂確保債權(quán)，是指設(shè)定了確保擔(dān)保，債權(quán)人可依法向確保人主張權(quán)利一個債權(quán)。按照國家法律要求，確保人應(yīng)該在協(xié)議約定確保期限內(nèi)依約負擔(dān)確保責(zé)任。不然，就組成違約，就要負擔(dān)對應(yīng)違約責(zé)任。據(jù)此：（一）我們應(yīng)該在協(xié)議約定確保期限內(nèi)向確保人及時主張權(quán)利，不然，就會失去確保協(xié)議效力，就不能依法追究確保人確保責(zé)任。（二）債權(quán)人應(yīng)該在法律要求訴訟時效期限內(nèi)向確保人及時主張權(quán)利，不然，就會失去訴訟時效，就會得不到法律保護。（三）對確保協(xié)議無效確保人，也可依法追索其對應(yīng)賠償責(zé)任。另外，在對確保人債務(wù)追索過程中，也要注意債權(quán)主體和債權(quán)金額確實定問題。

所謂抵押（質(zhì)押）債權(quán)，是指在債權(quán)上設(shè)置了抵押或質(zhì)押擔(dān)保債權(quán)。通常來說，提供債權(quán)抵押或質(zhì)押是債務(wù)人自己，有時候也有第三人提供抵押品或質(zhì)押品情況。在債務(wù)人提供抵押品或質(zhì)押品情況下，即使債務(wù)人本身已經(jīng)負擔(dān)了償還債務(wù)義務(wù)，但因為債權(quán)人（抵押權(quán)人或質(zhì)押權(quán)人）對抵押財產(chǎn)或質(zhì)押財產(chǎn)有依法處罰權(quán)和優(yōu)先受償權(quán)，因而抵押權(quán)或質(zhì)押權(quán)有效是否，對最大程度維護債權(quán)人正當(dāng)權(quán)益，盡可能降低國有不良資產(chǎn)損失，提升不良資產(chǎn)處置收回率等具備十分主要意義。

3、其余依法應(yīng)該負擔(dān)債務(wù)責(zé)任人。如依照國家關(guān)于法律要求，股東或投資人應(yīng)該在其出資或約定出資額度范圍內(nèi)對外負擔(dān)民事責(zé)任，因而在股東或投資人出資不實或出資后抽逃出資情況下，債權(quán)人可依法向股東或投資人追索對應(yīng)連帶責(zé)任。又如負擔(dān)驗資責(zé)任會計師事務(wù)所，依照國家關(guān)于法律要求，會計師事務(wù)所應(yīng)該對其驗資注冊資本真實性負責(zé)，在資產(chǎn)處置工作，若發(fā)覺會計師事務(wù)所存在虛假出資或驗資不實，可依法追究其對應(yīng)賠償責(zé)任。

（二）資產(chǎn)處置方案

資產(chǎn)處置方案是在債務(wù)追索基礎(chǔ)上制訂資產(chǎn)處置詳細方法。目標(biāo)在于對不良債權(quán)進行依法處置，以最大化收回資產(chǎn)。筆者認為，在制訂資產(chǎn)處置方案應(yīng)該注意以下幾點：

1、資產(chǎn)處置方案采取資產(chǎn)方式必須是國家法律要求能夠采取資產(chǎn)處置方式。

依照國家關(guān)于法律要求，通常能夠采取資產(chǎn)處置方法主要有：債務(wù)重組、以物抵債、債權(quán)轉(zhuǎn)讓或出售、拍賣、招標(biāo)、租賃、債轉(zhuǎn)股、資產(chǎn)證券化、公開發(fā)行股票上市、訴訟、破產(chǎn)清算等。能夠說，凡依法可采取資產(chǎn)處置方式，資產(chǎn)企業(yè)都能夠采取。但在采取某種詳細資產(chǎn)處置方式時，應(yīng)該注意不得違反國家關(guān)于法律要求，不然就是違法，就會影響資產(chǎn)處置工作順利開展，并可能負擔(dān)對應(yīng)法律責(zé)任。

2、資產(chǎn)處置關(guān)于協(xié)議、程序必須符合國家關(guān)于法律要求。

一是進行資產(chǎn)處置必須訂立關(guān)于協(xié)議或協(xié)議；二是所訂立協(xié)議內(nèi)容必須符合《協(xié)議法》、《擔(dān)保法》等關(guān)于法律要求，符合國家關(guān)于處置不良資產(chǎn)關(guān)于法律、政策、制度要求。就債權(quán)轉(zhuǎn)讓程序而言，依照我國《協(xié)議法》第80條要求：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，應(yīng)該通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力”，不過，法律對“通知”形式未作明確要求，對是否要以債務(wù)人確實收到為要件，關(guān)于方面（包含司法部門）對此了解不一致。一些企業(yè)、企業(yè)債權(quán)，包括金額往往較大且債務(wù)人數(shù)較多，假如要求每筆債權(quán)轉(zhuǎn)移均以債務(wù)人確認為要件，實踐操作可行性較小，尤其是還存在有些債務(wù)人為了逃廢債務(wù)，有意不簽收通知情形，所以，提議經(jīng)過在新聞媒體上進行公告方式，合理預(yù)防債務(wù)人以沒收到債權(quán)轉(zhuǎn)移通知為由，拒絕向受讓人推行債務(wù)，以逃廢債務(wù)，最大程度地保護國有資產(chǎn)安全。

四、

關(guān)于引進外資和國內(nèi)民間資本處置不良資產(chǎn)

國家“十五”計劃綱要指出，除關(guān)系國家安全和經(jīng)濟命脈主要行業(yè)或企業(yè)必須由國家控股外，取消對其余企業(yè)股比限制；激勵外資尤其是跨國企業(yè)參加國有企業(yè)改組改造；主動探索采取收購、吞并、風(fēng)險投資、投資基金等各種方式，促進利用外資和國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度改革。

外資和民間資本參加不良資產(chǎn)處置，參加國有企業(yè)并購重組，不但將拓寬不良資產(chǎn)處置資金渠道，同時在借鑒國際先進經(jīng)驗基礎(chǔ)上，將有利于加緊國有企業(yè)改革，轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制，完善法人治理結(jié)構(gòu)，促進當(dāng)代企業(yè)制度建立。

利用民間資本和外資外資處置不良資產(chǎn)主要方式和路徑主要有：

(一)直接向民營資本、外商出售股權(quán)、債權(quán)、實物資產(chǎn)。包含由外商組建外商獨資企業(yè)，利用外資參加國內(nèi)企業(yè)并購重組。詳細出售方式能夠采取單項資產(chǎn)或批量資產(chǎn)協(xié)議轉(zhuǎn)讓、招標(biāo)、拍賣等。

(二)以所擁有企業(yè)股權(quán)、實物資產(chǎn)作價出資，與民營資本、外商組建合資企業(yè)。

(三)以資產(chǎn)組合出資與民營資本、外商投資組建合資企業(yè)，合資企業(yè)主要對不良資產(chǎn)進行管理、重組和處置。雙方按投資百分比分享資產(chǎn)處置收益。

(四)以資產(chǎn)組合與外商發(fā)起設(shè)置境內(nèi)外投資基金。

(五)資產(chǎn)證券化。以適宜資產(chǎn)組合未來現(xiàn)金流為擔(dān)保支持在境內(nèi)對國內(nèi)外投資者或在境外對國外投資者發(fā)行證券。

(六)分包、托管。主要將資產(chǎn)組合分包、托管給民營企業(yè)或境外機構(gòu)，利用其專業(yè)技術(shù)、管理經(jīng)驗和國際市場進行處置。上述外商包含境外金融機構(gòu)、非金融機構(gòu)、跨國企業(yè)、中介機構(gòu)、專業(yè)資產(chǎn)管理機構(gòu)等，也包含境內(nèi)外商投資企業(yè)。

五、筆者在資產(chǎn)處置中關(guān)于經(jīng)驗

筆者于