2012司法考試試卷四真題及答案

PAGEPAGE10受司法部國家司法考試辦公室委托，中國普法網(wǎng)現(xiàn)予公布2012年國家司法考試試題，未經(jīng)許可任何單位和個(gè)人不得轉(zhuǎn)載。本頁內(nèi)容如與考試試卷有出入的，以考試試卷為準(zhǔn)。提示：本試卷為簡答題、案例分析題、論述題。請按題序在答題紙對應(yīng)位置書寫答案，勿在卷面上直接作答。一、（18分）材料一：20081230周年大2010314日，國務(wù)院總理溫2010322日，中共中央政治局常委、中央政法委書記周永康在中央政材料二：①2009113日，范某因搶包被公安局抓獲。審訊中范某交代，因?yàn)樯砘及┌Y的妻實(shí)在沒有辦法了平時(shí)可老實(shí)了，出這樣的事兒是因?yàn)樗纳顗毫?shí)在太大了?！?010114日，法院開庭審理此3年以上103年、緩刑52000元。②劉某（女）2我們雖然是夫妻，但她的病已沒有恢復(fù)的希望，我不能這樣毀了自己的一生。法庭調(diào)解失敗后，判決如下：因劉某與閆某長期分居，無法共同生活，應(yīng)認(rèn)定感情確已破裂，準(zhǔn)予離婚。問題：述社會主義法治公平正義理念的基本要求。答題要求：緊扣社會主義法治公平正義理念的基本要求作答；無觀點(diǎn)或論述，照抄材料原文不得分；觀點(diǎn)正確，表述完整，文字通順；400一、參考答案（要點(diǎn)）：實(shí)現(xiàn)社會公平正義是中國特色社會主義的內(nèi)在要求。社會公平正義是社會穩(wěn)定的基礎(chǔ)。維護(hù)社會公平正義也是社會主義各項(xiàng)事業(yè)的價(jià)值基礎(chǔ)。社會主義法治公平正義的實(shí)現(xiàn)必須注重法理與情理的相互統(tǒng)一，用法理為情理提供正當(dāng)性支持，以情理強(qiáng)化法理施行的社會效果。個(gè)別性的合理不合法或合法不合理二、（22分）由李某出面向某村租賃可能被占用的荒ft20畝植樹，以騙取補(bǔ)償款。但村長不同意出租荒ft115000棵，雇人種在荒ft上。（已退休1ft坡的樹苗都算到李某名下。50304010萬元。李某非常惱火，回家與妻子陳某訴說。陳某說：“這種人太貪心，咱可把錢偷回來?！崩钅成钜沟近S家伺機(jī)作案，但未能發(fā)現(xiàn)機(jī)會，便將黃某的汽車玻璃（價(jià)值1萬元）砸壞。黃某認(rèn)定是李某作案，決意報(bào)復(fù)李某，深夜對其租賃的ft坡放火（李某住在ft坡上）。警的義務(wù)，但因與李某素有矛盾，便悄然離去。大火燒毀ft5000元現(xiàn)金，即返身取錢，被燒斷的房梁砸死。問題：1萬元一節(jié)，應(yīng)如何定罪？為什么？1萬元一節(jié)，對趙某父親及趙某應(yīng)如何定罪？為什么？對黃某、李某取得補(bǔ)償款的行為，應(yīng)如何定性？二人的犯罪數(shù)額應(yīng)如何認(rèn)定？對陳某讓李某盜竊及汽車玻璃被砸壞一節(jié)，對二人應(yīng)如何定罪？為什么？村民邢某是否構(gòu)成不作為的放火罪？為什么？火與范某被砸死之間存在因果關(guān)系，可能有哪些理由？（兩問均須作答）二、參考答案：村長構(gòu)成非國家工作人員受賄罪，黃某、李某構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪。出租荒ft人員身份，不構(gòu)成受賄罪。趙某父親與趙某構(gòu)成受賄罪共犯。趙某父親不成立利用影響力受賄罪。因?yàn)橹挥性诔衫糜绊懥κ苜V罪的余地?；锿素澪鄣模怨卜刚?。黃某、李某取得補(bǔ)償款的行為構(gòu)成貪污罪，二人是貪50萬元，而不能按照各自最終分得的贓物確定犯罪數(shù)額。陳某構(gòu)成盜竊罪的教唆犯，屬于教唆未遂。李某構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。李某雖然接共同故意之外的行為，由李某自己負(fù)責(zé)。邢某不構(gòu)成不作為的放火罪。雖然法律明文規(guī)定發(fā)現(xiàn)火情時(shí)，任何人都有報(bào)警的義黃某放火與范某死亡之間，介入了被害人范某的行為。無A就無的條件關(guān)系；（2）被害人在當(dāng)時(shí)情況下，來不及精確判斷返回住宅取財(cái)?shù)奈ｋU(xiǎn)性；（3）被害人在當(dāng)時(shí)情況下，返回住宅取財(cái)符合常理。否定因果關(guān)系的大致理由：（1）根據(jù)相當(dāng)因果關(guān)系說，放火和被害人死亡之間不具有相當(dāng)性；（2）被告人實(shí)施的放火行為并未燒死范某，范某為搶救數(shù)額有限的財(cái)物返回高度危險(xiǎn)的場所，違反常理；（3）被害人是精神正常的成年人，對自己行為的后果非常清楚，如乙為了搶救嬰兒而進(jìn)入住宅內(nèi)被燒死的，才能肯定放火行為和死亡后果之間的因果關(guān)系。三、（22分）1520乙支付甲消費(fèi)的款項(xiàng)，丙不得請求甲支付其消費(fèi)的款項(xiàng)。20123月，甲消費(fèi)了5萬元，無力向乙還款。甲與乙達(dá)成協(xié)議，約定3個(gè)月內(nèi)還款，甲將其1司投了火災(zāi)險(xiǎn)，并將其對保險(xiǎn)公司的保險(xiǎn)賠償請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給了己。20124月，甲與張某簽訂借款意向書，約定甲以鋪面房再作抵押向張某借款5用于向乙還款。后因甲未辦理抵押登記，張某拒絕提供借款。2012年7月，因甲與鄰居戊有矛盾，戊放火燒毀了甲的鋪面房。在保險(xiǎn)公司理賠期間，己的債權(quán)人庚向法院申請凍結(jié)了保險(xiǎn)賠償請求權(quán)。問題：1．2012年3月之前，甲與乙之間存在什么法律關(guān)系？乙與丙之間存在什么法律關(guān)系？甲與丙之間存在什么法律關(guān)系？么？乙可否以甲不支付其消費(fèi)的款項(xiàng)為理由，拒絕向丙付款？為什么？項(xiàng)，丙可以主張什么權(quán)利？如丙拒絕接受甲持卡消費(fèi)，應(yīng)由誰主張權(quán)利？可以主張什么權(quán)利？為什么？張某拒絕向甲提供借款是否構(gòu)成違約？為什么？甲的抵押鋪面房被燒毀之后，屆期無力還款，乙可以主張什么權(quán)利？對乙的抵押權(quán)有什么影響？為什么？三、參考答案：甲持卡在丙處消費(fèi)，由乙向丙付款，這是一種無名合同關(guān)系，參照委托合同的規(guī)定（或形成還款關(guān)系丙負(fù)有接受符合條件的持卡人的消費(fèi)，即丙受乙的委托向第三人（消費(fèi)者）為給付，有與第三人訂立合同的義務(wù)，這是一種類似于委托的關(guān)系（或無名合同關(guān)系）。乙在丙完成對第三人的給付之后，丙有要求乙付款的權(quán)利。甲與丙之間構(gòu)成買賣合同關(guān)系。甲在丙處的消費(fèi)的付款義務(wù)，由乙承擔(dān)。這是就將來可確定的債務(wù)，甲與乙訂立債權(quán)利。而且債務(wù)承擔(dān)具有無因性。的款項(xiàng)及利息（違約責(zé)任）?？铐?xiàng)及利息（違約責(zé)任）。應(yīng)當(dāng)由乙主張權(quán)利。乙可以依據(jù)其與丙之間的委托關(guān)系對丙主張不履行合同的違約（消費(fèi)者）為給付，有與第三人訂立合同的義務(wù)。在這一合同關(guān)系中，甲不是其當(dāng)事人。向甲提供借款，借款合同未生效。乙可以就甲對丁的保險(xiǎn)賠償金和甲對戊的損害賠償金主張優(yōu)先受償權(quán)。（或乙可以害賠償請求權(quán)。沒有影響。因?yàn)樵诩椎匿伱娣吭O(shè)定抵押后，甲將保險(xiǎn)賠償請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給己，基于抵押權(quán)的物權(quán)效力（或追及效力，或優(yōu)先效力），申請凍結(jié)該保險(xiǎn)賠償請求權(quán)，基于抵押權(quán)的優(yōu)先性，不影響抵押權(quán)的效力。四、（18分）案情：20091月，甲、乙、丙、丁、戊共同投資設(shè)立鑫榮新材料有限公司（以下簡稱鑫榮公司），從事保溫隔熱高新建材的研發(fā)與生產(chǎn)。該公司注冊資本2000萬元，各股東44%、32%、13%、、5%。其中，丙將其對大都房地產(chǎn)開發(fā)有限公司所持股權(quán)折價(jià)成260董事長與法定代表人，乙任公司總經(jīng)理。1218100100201012月，甲認(rèn)為產(chǎn)品研發(fā)要想取得實(shí)質(zhì)進(jìn)展，必須引進(jìn)隆泰公司的一項(xiàng)新技術(shù)。200的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。20115月，乙為資助其女赴美留學(xué)，向朋友張三借款50權(quán)作為擔(dān)保，并辦理了股權(quán)質(zhì)權(quán)登記手續(xù)。20119月，大都房地產(chǎn)公司資金鏈斷裂，難以繼續(xù)支撐，不得不向法院提出破產(chǎn)申30003幾乎為零。2012年1月，鑒于鑫榮公司經(jīng)營狀況不佳及大股東與管理層間的矛盾，小股東丁與戊欲退出公司，以避免更大損失。問題：1．20091218日股東大會決議的效力如何？為什么？甲以鑫榮公司名義與隆泰公司簽訂的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同效力如何？為什么？乙為張三設(shè)定的股權(quán)質(zhì)押效力如何？為什么？大都房地產(chǎn)公司陷入破產(chǎn)，丙是否仍然對鑫榮公司享有股權(quán)？為什么？四、參考答案：股東已在決議上簽字。合同有效。盡管公司對董事長的職權(quán)行使有限制，甲超越了限制，但根據(jù)合同法第50條規(guī)定，亦即越權(quán)行為有效規(guī)則，公司對外簽訂的合同依然是有效的。股權(quán)質(zhì)押有效，張三享有質(zhì)權(quán)。因?yàn)橐呀?jīng)按照規(guī)定辦理了股權(quán)質(zhì)押登記。股權(quán)出資時(shí)，大都房地產(chǎn)公司并未陷入破產(chǎn)，也不存在虛假出資。請求法院強(qiáng)制解散公司的途徑保護(hù)自己的權(quán)益。五、（20分）案情：居住在甲市A區(qū)的王某駕車以60公里時(shí)速在甲市B區(qū)行駛，突遇居住在甲市C區(qū)的劉某騎自行車橫穿馬路，王某緊急剎車，劉某在車前倒地受傷。劉某被送往甲市B區(qū)醫(yī)院治療，療效一般，留有一定后遺癥。之后，雙方就王某開車是否撞倒劉某，以及相關(guān)賠償事宜發(fā)生爭執(zhí)，無法達(dá)成協(xié)議。劉某訴至法院，主張自己被王某開車撞傷，要求賠償。劉某提交的證據(jù)包括：甲市B（該認(rèn)定書沒有對劉某倒地受傷是否為王某開車所致作出認(rèn)定）、醫(yī)院的診斷書（復(fù)印件）、處方（復(fù)印件）1米左右。王某以該證據(jù)證明其車沒有撞倒劉某。否因醫(yī)療措施不當(dāng)所致。決：王某對劉某的經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)50%的賠償責(zé)任。關(guān)于劉某受傷后留下后遺癥問題，一審法院沒有作出說明。符合法律原則和規(guī)定。故此，二審法院駁回王某上訴，維持原判。問題：對劉某提起的損害賠償訴訟，哪個(gè)（些）法院有管轄權(quán)？為什么？根據(jù)民事訴訟法學(xué)（包括證據(jù)法學(xué)）相關(guān)原理，一審法院判決是否存在問題？為什么？根據(jù)《民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定，二審法院判決是否存在問題？為什么？五、參考答案：AB為地與被告住所地法院享有管轄權(quán)；本案的侵權(quán)行為發(fā)生在甲市B區(qū)，被告王某居住在甲A區(qū)。根據(jù)《民事訴訟法》關(guān)于證據(jù)的分類：本案中，交通大隊(duì)的事故認(rèn)定書、醫(yī)院的診斷書（復(fù)印件）、處方（復(fù)印件）B區(qū)交通大隊(duì)的交通事故處理認(rèn)定書、藥費(fèi)和住一審法院判決存在如下問題：第一，判決沒有針對案件的爭議焦點(diǎn)作出事實(shí)認(rèn)定，責(zé)任原理來作出判決；第三，法院未對第二個(gè)爭執(zhí)焦點(diǎn)作出事實(shí)認(rèn)定。理由說明：（1）本案當(dāng)事人的爭執(zhí)焦點(diǎn)是劉某倒地受傷是否為王某駕車撞倒了劉某；——劉某因受到王某開車的因此，在這問題上，法院的做法實(shí)際上是嚴(yán)重地限制了當(dāng)事人辯論權(quán)的行使。（2）法院通過調(diào)取相關(guān)證據(jù)，以及經(jīng)過開庭審理，最后仍然無法確定王某的車是否撞據(jù)證明責(zé)任分配來作出判決。二審法院維持原判，駁回上訴是不符合《民事訴訟法》規(guī)定的。因?yàn)椋罁?jù)法律規(guī)下，二審法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判決、發(fā)回重審或依法改判，而不應(yīng)當(dāng)維持原判。六、（本題22分）11作為旅游區(qū)用地，并劃定征用土地的四至界線范圍。2007年，市國土局將其中一地塊與甲2008121612009328日，甲公司將此地塊轉(zhuǎn)讓給乙公司，市政府向乙公司發(fā)放第2號《國有土地使用權(quán)證》。后，乙公司申請?jiān)诖说貕K上動工建設(shè)。2010年9月15日，市政府張貼公告，要求在該土地范圍內(nèi)使用土地的單位和個(gè)人，限期自行清理農(nóng)2010112證據(jù)材料，向市國土局申請公開1997年征收時(shí)劃定的四至界線范圍等相關(guān)資料，市國土局以涉及商業(yè)秘密為由拒絕提供。問題：市政府共實(shí)施了多少個(gè)具體行政行為？哪些屬于行政訴訟受案范圍？如何確定本案的被告、級別管轄、起訴期限？請分別說明理由。如法院經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)市政府發(fā)放第1據(jù)，應(yīng)如何處理？市政府強(qiáng)制拆除征地范圍內(nèi)的附著物設(shè)施應(yīng)當(dāng)遵循的主要法定程序和執(zhí)行原則是什么？式審理？如法院經(jīng)審理認(rèn)為市國土局應(yīng)當(dāng)公開相關(guān)資料，應(yīng)如何判決？六、參考答案：施的行為。上述行為均屬于行政訴訟受案范圍。被告為市政府。根據(jù)《行政訴訟法》第25條規(guī)定，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維省政府維持了市政府的決定，故市政府為被告。中級人民法院管轄。本案的被告為縣級以上人民政府，根據(jù)《關(guān)于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》第1條規(guī)定，應(yīng)由中級法院管轄某村應(yīng)當(dāng)在收到省政府復(fù)議決定書之日15日內(nèi)向法院起訴。因?yàn)楸景甘墙?jīng)過復(fù)議起訴382款規(guī)定的一般起訴期限。由不到庭，不影響法院對案件的審理。法院應(yīng)不予認(rèn)可。發(fā)放第1號《國有土地使用權(quán)證》的行為不屬于本案的審理裁判7條規(guī)定，法院對此行為不予認(rèn)可。按照《行政強(qiáng)制法》第四章規(guī)定，市政府采取強(qiáng)制執(zhí)行措施應(yīng)當(dāng)遵循事先催告當(dāng)事居民生活采取停水、停電、停熱、停氣等方式迫使當(dāng)事人執(zhí)行等程序和執(zhí)行原則。法院應(yīng)當(dāng)視情況采取適當(dāng)?shù)膶徖矸绞?，以避免泄露涉及商業(yè)秘密的政府信息。法院裁量的，判決其在一定的期限內(nèi)重新答復(fù)。七、（28分）專家觀點(diǎn)：刑事訴訟法既有保障刑法實(shí)施的工具價(jià)值，又具有獨(dú)立價(jià)值。了非法證據(jù)排除規(guī)則，發(fā)揮了刑事訴訟法的應(yīng)有功效。證。經(jīng)查，李某有重大犯罪嫌疑，其曾因搶劫被判有期徒刑12年，剛剛刑滿釋放，案發(fā)時(shí)的指認(rèn)下，李某不得不承認(rèn)其在小區(qū)他處入室盜竊3000元，后經(jīng)查證屬實(shí)。但李某