電子數(shù)據(jù)證據(jù)的法律依據(jù)講義課件

電子數(shù)據(jù)證據(jù)的法律依據(jù)

和相關(guān)風險問題電子證據(jù)的概念及特征證據(jù)的種類：

《行政訴訟法》第三十一條規(guī)定：證據(jù)并有以下幾種：（一）書證；（二）物證；（三）視聽資料；（四）證人證言；（五）當事人的陳述；（六）鑒定結(jié)論；（七）勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄。

其中并無電子證據(jù)這一證據(jù)分類，但根據(jù)相關(guān)規(guī)定，一般將其作為“視聽資料”的一種，歸類為視聽資料，如：

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十二條：“調(diào)查人員調(diào)查收集計算機數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的，應(yīng)當要求被調(diào)查人員提供有關(guān)資料的原始載體?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第十二條：“根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（三）項的規(guī)定，當事人向人民法院提供計算機數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的……”，

根據(jù)最高院的上述司法解釋，最高院是把計算機數(shù)據(jù)這一電子證據(jù)作為視聽資料這一類證據(jù)看待的。但《合同法》的規(guī)定于此并不一致，第十一條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！睋?jù)此，合同法是將數(shù)據(jù)電文作為合同的書面形式。

不同種類的證據(jù)有不同的審查判斷標準。電子證據(jù)的含義：現(xiàn)行法律沒有統(tǒng)一、明確的規(guī)定，綜合相關(guān)法律規(guī)定對電子證據(jù)的表述，電子證據(jù)的廣義含義為：

電子證據(jù)，是指以電子形式表現(xiàn)出來的、用以證明案件事實的一切材料。也可具體表述為：基于電子技術(shù)生成、以數(shù)字化形式存在于磁盤、磁帶等載體，其內(nèi)容可與載體分離，并可多次復(fù)制到其他載體的文件資料。這里所說電子，是說必須具有電的、數(shù)字的、磁性的、無線電的、光學的、電磁的的特征，以及類似的特性。

現(xiàn)實中電子證據(jù)的表現(xiàn)形式一般必須借助于計算機和其他類似設(shè)備生成、記錄、存儲、傳遞。電子證據(jù)的形式：

計算機數(shù)據(jù)、數(shù)據(jù)電文（電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）、電子文件、數(shù)據(jù)庫、手機短信、電子聊天資料等等。電子證據(jù)的特征：

1、無形性，電子證據(jù)是數(shù)字化的存在形式，實質(zhì)上只是按照編碼規(guī)則處理成的0和1的數(shù)據(jù)，看不見、摸不著。與其他證據(jù)形式完全不同。這也正是電子證據(jù)的弱點，如果在電子介質(zhì)上做了改動，就能改變電子證據(jù)的本來面目。

2、易破壞性，由于電子數(shù)據(jù)是以數(shù)據(jù)的形式存在的，容易被人為改變，且不留痕跡，難以判斷原狀。而其他證據(jù)形式，如書面文件以紙張為載體，能夠真實記錄書寫人或簽署人的筆跡和其他特征，如有改動，通過技術(shù)手段都可識別判斷。

3、可以多次原樣復(fù)制，多次重現(xiàn)，并不需依附在固定的載體。

從取得的途徑，電子證據(jù)可分為三類：

1、電子通訊中的電子證據(jù)，如電報、電話、傳真資料；

2、封閉計算機系統(tǒng)中的電子證據(jù)，如單位內(nèi)部局域網(wǎng)中的電子文件、數(shù)據(jù)庫、數(shù)據(jù)交換資料；

3、開放計算機系統(tǒng)中的電子數(shù)據(jù)，如因特網(wǎng)中的電子郵件、開放式電子數(shù)據(jù)交換、電子公告板、電子聊天資料等。從表現(xiàn)方式，電子證據(jù)可分為五類：

1、字處理資料，通過文字處理系統(tǒng)形成的資料，如文字、標點、表格、各種符號或其他編碼文本；

2、圖形處理資料，即圖形數(shù)據(jù)；

3、數(shù)據(jù)庫文件；

4、程序文件；

5、影、音、像文件。電子證據(jù)的法律地位一、國際上對電子證據(jù)法律地位的定位

《聯(lián)合國電子商務(wù)示范法》規(guī)定：“（1）在任何法律訴訟中，證據(jù)規(guī)則的適用在任何方面均不得以下述任何理由否定一項數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的可接受性：（a）僅僅以它是一項數(shù)據(jù)電文為由；…….（2）對于以數(shù)據(jù)電文為形式的信息，應(yīng)給予應(yīng)有的證據(jù)力”。加拿大《統(tǒng)一電子證據(jù)法》、美國《統(tǒng)一計算機信息交易法》、新加坡《電子證據(jù)法》、及其他國家制定的《電子證據(jù)規(guī)則》、《計算機證據(jù)法》等。

上述法律規(guī)定都確認了電子證據(jù)合法的法律地位。

二、我國對電子證據(jù)法律地位的確認

1、《電子簽名法》第二條規(guī)定：“當事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因為其采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力?！?/p>

《電子簽名法》第七條規(guī)定：“數(shù)據(jù)電文不得僅因為其是以電子、光學、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的而被拒絕作為證據(jù)使用。”

上述法律規(guī)定確認了作為電子證據(jù)形式之一的數(shù)據(jù)電文具有法定證據(jù)形式的地位。

2、《合同法》第十一條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！?/p>

據(jù)此，數(shù)據(jù)電文成為一種合同訂立的法定形式，可以作為合同雙方約定權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的證據(jù)。

3、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十二條：“調(diào)查人員調(diào)查收集計算機數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的，應(yīng)當要求被調(diào)查人員提供有關(guān)資料的原始載體?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第十二條：“根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（三）項的規(guī)定，當事人向人民法院提供計算機數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的……”。上述最高院有關(guān)證據(jù)的司法解釋都確認了計算機數(shù)據(jù)這一形式的電子證據(jù)的合法地位，確定了電子證據(jù)作為訴訟證據(jù)的法律地位，且相關(guān)條款對這一證據(jù)形式的審查認定也做出了具體規(guī)定。因此，在稅收執(zhí)法（包括稅款征收、稅務(wù)稽查）中，依照法定程序收集、取得、使用的電子證據(jù)是合法有效的證據(jù)，可以作為稅款征收、稅務(wù)案件處理的依據(jù)。對電子證據(jù)效力的司法審查標準：

電子證據(jù)作為證據(jù)形式的一種，也同樣必須滿足合法性、真實性、關(guān)聯(lián)性的要求?；陔娮幼C據(jù)容易被偽造、篡改，而且偽造、篡改后不留痕跡的特殊性，對電子證據(jù)效力的審查、判斷主要在于其真實性和合法性方面。

鑒于一般情況下，電子證據(jù)屬于復(fù)制性證據(jù)，其效力具有復(fù)制性屬性，因此，對電子證據(jù)效力的審查、判斷，主要應(yīng)確認其是否與原件具有同等效力。

《聯(lián)合國電子商務(wù)示范法》規(guī)定：“在評估一項數(shù)據(jù)電文的證據(jù)力時，應(yīng)考慮到生成、儲存或者傳遞該數(shù)據(jù)電文的辦法的可靠性，保持信息完整性的辦法的可靠性，用以鑒別發(fā)送人的辦法，以及任何其他相關(guān)因素?！睋?jù)此，判斷一電子證據(jù)是否具有效力，主要看其在形式上是否屬實以及生成、取得環(huán)節(jié)是否合法。即應(yīng)當審查電子證據(jù)在生成、儲存、傳輸、保存方法幾個環(huán)節(jié)的可靠性和發(fā)送人身份的確定，也就是說，某項電子數(shù)據(jù)自生成后直至提交司法機關(guān)時止，如果他在儲存、傳輸?shù)雀鱾€環(huán)節(jié)均保持了數(shù)據(jù)和信息的原始狀態(tài)（真實性），沒有任何人為的或自然因素的影響、破壞，則該電子證據(jù)是合法有效地的。

《電子簽名法》做出同樣規(guī)定：“審查數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的真實性，應(yīng)當考慮以下因素：（一）生成、儲存或者傳遞數(shù)據(jù)電文方法的可靠性；（二）保持內(nèi)容完整性方法的可靠性；（三）用以鑒別發(fā)件人方法的可靠性?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十二條規(guī)定：“提供原始載體有困難的，可以提供復(fù)制件。提供復(fù)制件的，調(diào)查人員應(yīng)當在調(diào)查筆錄中說明其來源和制作經(jīng)過?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》具體明確規(guī)定了提供電子證據(jù)的要求和電子證據(jù)效力的審查標準。提供電子證據(jù)的具體要求為：

1、提供有關(guān)資料的原始載體。提供原始載體確有困難的，可以提供復(fù)制件。

原始載體是指電子計算機存儲的資料等信息載體的正本，確有困難是指不能通過正當程序取得。

2、注明制作方法、制作時間、制作人和證明對象等。由于復(fù)制件與原始載體很難區(qū)分，因此，為了保證電子證據(jù)的可靠性，要求注明制作方法、制作時間、制作人及證明對象。特別要注明具體來源及制作過程。且應(yīng)當力求詳盡。最高院《行政證據(jù)規(guī)定》對電子證據(jù)效力的具體審查標準：

“以有形載體固定或者顯示的電子數(shù)據(jù)、電子郵件以及其他數(shù)據(jù)資料，其制作情況和真實性經(jīng)對方當事人確認，或者以公證等其他有效方式予以證明的，與原件具有同等的證明效力?！保ㄗC據(jù)規(guī)定第六十四條）一、電子資料的制作情況和內(nèi)容真實性經(jīng)過對方確認的，其證明效力與原件證明效力相同。這是通過當事人“自認”方式對證據(jù)真實性予以確認的方法，即只要當事人對稅務(wù)機關(guān)取得的電子證據(jù)予以認可，即可以作為有效證據(jù)使用。

《稽查工作規(guī)程》具體規(guī)定了當事人確認電子證據(jù)真實性的方式：

“以電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容證明案件事實的，應(yīng)當要求當事人將電子數(shù)據(jù)打印成紙質(zhì)資料，在紙質(zhì)資料上注明數(shù)據(jù)出處、打印場所，注明“與電子數(shù)據(jù)核對無誤”，并由當事人簽章?！薄靶枰杂行屋d體形式固定電子數(shù)據(jù)的，應(yīng)當與提供電子數(shù)據(jù)的個人、單位的法定代表人或者財務(wù)負責人一起將電子數(shù)據(jù)復(fù)制到存儲介質(zhì)上并封存，同時在封存包裝物上注明制作方法、制作時間、制作人、文件格式及長度等，注明“與原始載體記載的電子數(shù)據(jù)核對無誤”，并由電子數(shù)據(jù)提供人簽章?！倍?、電子資料經(jīng)過公證部門公證的，其效力與原件相同。

經(jīng)公證機關(guān)公證審查確認過合法性和真實性的電子資料，其證據(jù)效力屬于法定免證情形，該證據(jù)證明效力與原件證明效力相同。三、電子資料的真實性、合法性經(jīng)其他有效方式可以證明的，其效力與原件相同。

其他有效方式，是指能夠證明電子資料真實性、合法性的方式。如：計算機專家以合法證人身份提供的書面證言予以證明的，公安機關(guān)及其他無利害關(guān)系的單位、人員在場證明取得電子資料的真實性、合法性的等。收集、取得電子證據(jù)合法性必須滿足的條件：

1、具有收集電子證據(jù)的主體資格。

鑒于電子證據(jù)易于刪改和隱蔽性強的特點，對其收集應(yīng)當由具有執(zhí)法權(quán)的稅務(wù)機關(guān)指派具有執(zhí)法資格的專業(yè)技術(shù)人員進行。

2、具有收集電子證據(jù)的稅務(wù)檢查法定職權(quán)。

《征管法》第五十八條規(guī)定：稅務(wù)機關(guān)調(diào)查稅務(wù)違法案件時，對于案件有關(guān)的情況和資料，可以記錄、錄音、錄像、照相和復(fù)制。

《征管法實施細則》第八十五條規(guī)定：稅務(wù)檢查工作的具體辦法，由國家稅務(wù)總局制定。國稅發(fā)【2003】47號文件第十六條規(guī)定：對采用電算化會計系統(tǒng)的納稅人，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)對其會計電算化系統(tǒng)進行查驗；對納稅人會計電算化系統(tǒng)處理、儲存的會計記錄以及其他有關(guān)的納稅資料，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)進入其電算化系統(tǒng)進行檢查，并可復(fù)制與納稅有關(guān)的電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)。

《稽查工作規(guī)程》的規(guī)定：對采用電子信息系統(tǒng)進行管理和核算的被查對象，可以要求其打開該電子信息系統(tǒng)，或者提供與原始電子數(shù)據(jù)、電子信息系統(tǒng)資料一致的復(fù)制件。

3、保證取證程序合法。

要求對計算機數(shù)據(jù)取證過程必須依法公開進行，嚴格管理取證過程，對取得、封存、確認、開封的過程必須由取證人員和當事人共同完成，并制作詳細的現(xiàn)場筆錄，由有關(guān)人員簽名確認。

《稽查工作規(guī)程》規(guī)定：被查對象拒不打開或者拒不提供的，經(jīng)稽查局長批準，可以采取適當?shù)募夹g(shù)手段對該電子信息系統(tǒng)進行直接檢查，或者提取、復(fù)制電子數(shù)據(jù)進行檢查，但所采用的技術(shù)手段不得破壞該電子信息系統(tǒng)原電子數(shù)據(jù)，或者影響該電子信息系統(tǒng)正常運行。執(zhí)行中可能會出現(xiàn)的問題：

實施此行為的條件，是“被查對象拒不打開或者拒不提供”，屬于拒絕接受檢查的情形，因此，執(zhí)法人員如何進行“直接檢查”？當事人阻攔、拒絕直接檢查如何處理？若強行實施，涉嫌違法，且可能發(fā)生沖突。關(guān)于先行登記保存證據(jù)強制措施的適用問題：

《行政處罰法》第三十七條規(guī)定：“在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政領(lǐng)導批準，可以先行登記保存，并應(yīng)在七日內(nèi)及時作出處理決定?！睉?yīng)注意的問題：

先行登記保存證據(jù)的措施，是在行政機關(guān)發(fā)現(xiàn)公民、法人或者其他組織有依法應(yīng)當給予行政處罰的行為，在收集有關(guān)證據(jù)、進行檢查中實施的行為。先行登記保存證據(jù)是行政機關(guān)在日常執(zhí)法活動中普遍采用的一種行政強制措施，具有強制性。這一規(guī)定對保證行政執(zhí)法機關(guān)依法履行行政管理職責，加強執(zhí)法力度，作用是重要的。但也正是因為考慮到行政執(zhí)法機關(guān)在調(diào)查結(jié)案前的調(diào)查取證階段，依法即可自行決定先行登記保存證據(jù)，而不論行政管理相對人最終違法事實是否成立。這樣，有可能造成某些行政執(zhí)法機關(guān)辦案拖延或者故意刁難等侵犯行政管理相對人合法權(quán)益的情況。所以，法律同時規(guī)定行政執(zhí)法機關(guān)在作出采取先行登記保存證據(jù)后七日內(nèi)，應(yīng)當及時作出處理決定的限制性規(guī)定，以防止上述情況的發(fā)生。

1、適用條件：

必須存在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情形，對此應(yīng)有合理的事由。如因客觀條件不能在現(xiàn)場完成取證工作、當事人拒絕打開電子信息系統(tǒng)或提供原始電子數(shù)據(jù)、電子信息系統(tǒng)技術(shù)資料一致的復(fù)制件及其他不能及時取得電子證據(jù)的情形。

2、必須經(jīng)行政機關(guān)負責人批準，制作并送達《先行登記保存證據(jù)通知書》。

3、先行登記保存程序中應(yīng)對電子證據(jù)載體本身進行固定，以保證合法性和真實性，這一程序也須嚴格按照電子證據(jù)的取證程序進行。