企業(yè)改制、股權(quán)激勵(lì)及公司治理實(shí)務(wù)和公營機(jī)構(gòu)與合組公司

?主要內(nèi)容一、國資管理新體制下的九個(gè)關(guān)系二、產(chǎn)權(quán)改革的路徑選擇與操作實(shí)務(wù)三、產(chǎn)權(quán)改革的貢獻(xiàn)與缺陷四、公司董事誠信制度建設(shè)五、董事法人治理結(jié)構(gòu)與公司治理六、公司法修改與公司治理?一、國資管理新體制下的九個(gè)關(guān)系

——全面客觀理解現(xiàn)有國企改革法律政策

1、經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整與國有經(jīng)濟(jì)布局調(diào)整2、國有經(jīng)濟(jì)布局調(diào)整與國資管理體制改革3、國資管理體制改革與國有企業(yè)制度創(chuàng)新4、國有企業(yè)制度創(chuàng)新與人員分流安置5、國有企業(yè)改制分流與產(chǎn)權(quán)交易6、國有產(chǎn)權(quán)交易與公司法人治理結(jié)構(gòu)的完善7、董事會(huì)制度健全與公司法人治理結(jié)構(gòu)的完善8、復(fù)合薪酬設(shè)計(jì)與公司法人治理結(jié)構(gòu)的完善9、公司法人治理結(jié)構(gòu)與公司治理?顧雛軍出事=郎咸平正確嗎？日前，科龍董事長顧雛軍已被捕，科龍已由政府托管?？赡苁巧嫦优灿霉举Y金罪（京華時(shí)報(bào)8月1日）。

顧雛軍是近年來企業(yè)界的風(fēng)云人物，除了他在資本市場呼風(fēng)喚雨，主要是因?yàn)樗屠上唐街g的爭論。郎顧之爭讓顧雛軍成為風(fēng)云人物，也讓他頻遭質(zhì)疑。顧雛軍在2005年初感嘆：流年不利，要買《易經(jīng)》放在床頭。結(jié)果《易經(jīng)》沒有發(fā)揮作用，顧雛軍倒一語成讖。市場化是中國經(jīng)濟(jì)改革的主線產(chǎn)權(quán)改革是中國企業(yè)改革的主線?1、國有經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略性調(diào)整的“退”國有經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略性調(diào)整≠國退民進(jìn)，不是退出一切競爭性領(lǐng)域?yàn)槭裁赐?？從何處退？退給誰？鼓勵(lì)非國有企業(yè)、個(gè)人和境外投資者參與國有企業(yè)改制，推動(dòng)非上市國有企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整和股權(quán)交易，形成混合所有制企業(yè)。如何退？依托到位的出資人代表——各級(jí)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)和優(yōu)勢企業(yè)，憑借資本市場，依法規(guī)范退出。?

2、國資管理新體制下的“管”

十六大成立了新的國資管理體制，在出資人到位的體制創(chuàng)新方面邁出了關(guān)鍵的一步。在出資人到位并主導(dǎo)改革的情況下，加快國有資產(chǎn)合理流動(dòng)和優(yōu)化配置，加速國有經(jīng)濟(jì)布局和結(jié)構(gòu)的調(diào)整。由管企業(yè)走向管資本（產(chǎn)權(quán)）由臨終關(guān)懷走向終極關(guān)懷，由輸血喂奶轉(zhuǎn)向運(yùn)營監(jiān)管，構(gòu)筑終極所有者紐帶即產(chǎn)權(quán)紐帶。一句話，加快產(chǎn)權(quán)改革的步伐，真心真意搞改革。?3、國企制度創(chuàng)新過程中的“改”

——真心真意搞改革

全面的制度性開放倒逼改革，虛情假意的改革空間越來越小，必須真心真意搞改革（形似+神似）：換形就是換體制，換神就是換空氣。換體制：——換牌：從國有企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)閲歇?dú)資公司——換湯：國有獨(dú)資公司到股權(quán)多元化特別是混合多元化——換藥：國企職工身份置換即企業(yè)人到社會(huì)人的轉(zhuǎn)變——換瓶：同步進(jìn)行管理創(chuàng)新和技術(shù)創(chuàng)新?lián)Q空氣：培養(yǎng)股份制意識(shí)、形成公司治理文化、樹立市場經(jīng)濟(jì)理念?國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)的職責(zé)敦促企業(yè)改制督導(dǎo)公司治理監(jiān)管產(chǎn)權(quán)交易用好中介組織——審計(jì)評估機(jī)構(gòu)（有限責(zé)任）——律師事務(wù)所（無限連帶責(zé)任）

主協(xié)調(diào)律師制度?人力資本產(chǎn)權(quán)定價(jià)與利益主體塑造十六大及十六屆三中全會(huì)：勞動(dòng)分為簡單勞動(dòng)與復(fù)雜勞動(dòng)鼓勵(lì)管理、技術(shù)等生產(chǎn)要素參與分配利益主體塑造與國企改革的成敗出資人到位并主導(dǎo)改革前提下的利益主體塑造?主協(xié)調(diào)律師制度主持制定產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案和工作流程——相關(guān)咨詢服務(wù)：改制方案制定與實(shí)施制作《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》等規(guī)范性文件出具產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓法律意見書及其他專項(xiàng)法律意見協(xié)調(diào)出資人代表有關(guān)職能部門并作解釋提供產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓招標(biāo)法律服務(wù)提供產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓投標(biāo)法律服務(wù)提供有關(guān)產(chǎn)權(quán)改革和公司治理方面的輔導(dǎo)報(bào)告?二、產(chǎn)權(quán)改革的路徑選擇與

操作實(shí)務(wù)國有資產(chǎn)合理流動(dòng)和重組的主要方向企業(yè)整體改制同時(shí)引入戰(zhàn)略投資者企業(yè)主輔分離主業(yè)改制和境內(nèi)外上市企業(yè)主輔分離主業(yè)改制同時(shí)引入外資企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流管理層收購（熱點(diǎn)）職工持股（熱點(diǎn)）多種形式放開搞活中小企業(yè)?國有資產(chǎn)合理流動(dòng)和重組的

主要方向股份制是公有制的主要實(shí)現(xiàn)形式股份制公司——市場經(jīng)濟(jì)數(shù)百年歷史長河中大浪淘沙、優(yōu)勝劣汰后的選美冠軍：人合、資合和勞合；激勵(lì)約束機(jī)制公司制度的三大基石——有限責(zé)任制度、公司獨(dú)立人格、分權(quán)與制衡的法人治理結(jié)構(gòu)公司法的精神——股東、公司、社會(huì)三者利益的均衡?整體改制、主業(yè)改制重組與

投資者選擇整體改制、主業(yè)改制重組要從企業(yè)實(shí)際出發(fā)，著眼于企業(yè)的發(fā)展。要建立競爭機(jī)制，充分考慮投資者搞好企業(yè)的能力，選擇合格的投資者參與國企改制，引入資金、技術(shù)、管理、市場、人才等資源增量，推動(dòng)企業(yè)制度創(chuàng)新、機(jī)制轉(zhuǎn)換、盤活資產(chǎn)、扭虧脫困和增加就業(yè)，促進(jìn)企業(yè)加快發(fā)展。?國有企業(yè)改制的主要程序（一）批準(zhǔn)制度（二）清產(chǎn)核資（三）財(cái)務(wù)審計(jì)（四）資產(chǎn)評估（五）交易管理（六）定價(jià)管理（七）轉(zhuǎn)讓價(jià)款管理（八）依法保護(hù)債權(quán)人利益（九）維護(hù)職工合法權(quán)益?主輔分離主業(yè)改制和

境內(nèi)外上市——武鋼主業(yè)重組上市借助資本市場，通過發(fā)行上市、配股及增發(fā)，將鋼鐵主業(yè)資產(chǎn)逐步上市，2003年11月18日，武鋼股份董事會(huì)公告稱，公司擬增發(fā)20億股，其中向武漢鋼鐵（集團(tuán)）公司定向增發(fā)12億股國有法人股，發(fā)行社會(huì)公眾股不超過8億股，募集資金總額不超過90億元。募集資金將收購武鋼集團(tuán)擁有的鋼鐵主業(yè)資產(chǎn)。通過主輔分離，借通資本市場的強(qiáng)大支持，主業(yè)資產(chǎn)的核心競爭力大大增強(qiáng)。?主輔分離主業(yè)改制同時(shí)

引入外資——東風(fēng)模式經(jīng)過一年多的談判，東風(fēng)與日產(chǎn)達(dá)成戰(zhàn)略合作協(xié)議，東風(fēng)以85.5億評估后的資產(chǎn)與日產(chǎn)對等的現(xiàn)金出資，共同組建新“東風(fēng)汽車有限公司”是中國汽車領(lǐng)域迄今最大、具有國際競爭力的中外合資項(xiàng)目。這一合作就是在國務(wù)院和前經(jīng)貿(mào)委領(lǐng)導(dǎo)的親自指導(dǎo)下完成的。2002東風(fēng)利潤高達(dá)60個(gè)億，創(chuàng)下歷史紀(jì)錄。臨危受命的總經(jīng)理苗圩僅用三、四年時(shí)間，就把一個(gè)嚴(yán)重虧損的大型國企建設(shè)成一個(gè)富有活力的現(xiàn)代汽車集團(tuán)。

?主業(yè)重組中的戰(zhàn)略投資者愿意長期投資該行業(yè)，并能長期持有股份；有明晰的企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，業(yè)績良好，其產(chǎn)品或服務(wù)在市場上具有很強(qiáng)的競爭力；應(yīng)具有健全的公司治理結(jié)構(gòu)和現(xiàn)代企業(yè)管理體制；誠實(shí)信用、尊重相關(guān)合法權(quán)益；具有成熟和優(yōu)秀的企業(yè)文化，能夠有效地對公司進(jìn)行文化上的整合；愿意妥善處理好現(xiàn)有職工安置工作，切實(shí)維護(hù)職工隊(duì)伍穩(wěn)定；具有信息、管理、技術(shù)、資金等方面的優(yōu)勢。?國有企業(yè)整體改制、主業(yè)改制中的管理層持股與收購公平對待國有企業(yè)的管理層：四類企業(yè)限制存量轉(zhuǎn)讓，可以增量持股管理層持股、管理層收購的關(guān)鍵在于規(guī)范：——方案制定等四項(xiàng)內(nèi)容中小企業(yè)可能比較適合積極探索以長期激勵(lì)為目的的管理層持股管理層持股、管理層收購資金來源：五種方式?主輔分離輔業(yè)改制分流制度創(chuàng)新的過程實(shí)際上是六個(gè)重組的過程——產(chǎn)權(quán)重組——資產(chǎn)重組——債務(wù)重組——人員重組——業(yè)務(wù)重組——機(jī)構(gòu)重組?主輔分離與過去分離輔業(yè)的區(qū)別主輔分離與過去分離輔業(yè)最大的區(qū)別、最重要的特點(diǎn)是提出輔業(yè)要改制，觸及了國有企業(yè)改革中最深層次的問題，即產(chǎn)權(quán)制度改革和勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整。?改制分流中的職工持股（ESOP）職工持股的意義和好處（案例介紹）職工持股的副作用職工持股與律師職工持股載體?職工持股載體具有社團(tuán)法人資格的職工持股會(huì)依托于工會(huì)的職工持股會(huì)股份合作制企業(yè)投資有限公司一股帶多股信托?關(guān)于職工持股的功能定位與

法律政策職工持股的功能定位積極鼓勵(lì)主輔分離、輔業(yè)改制中職工持股積極鼓勵(lì)高新技術(shù)企業(yè)、科研院所型企業(yè)的科技骨干、管理骨干持股積極探索內(nèi)外貿(mào)企業(yè)尤其是外貿(mào)企業(yè)業(yè)務(wù)骨干、管理骨干持股中小企業(yè)可實(shí)行全員持股不鼓勵(lì)富余人員多的大型企業(yè)搞全員持股職工持股不能搞平均主義?三、產(chǎn)權(quán)改革的貢獻(xiàn)與缺陷1、國有資產(chǎn)出資人不可能根本上到位的三個(gè)原因2、產(chǎn)權(quán)改革的貢獻(xiàn)3、產(chǎn)權(quán)改革的缺陷?1、國有資產(chǎn)出資人

不可能根本上到位的三個(gè)原因——終極所有者的模糊性——代理鏈條的多重性——每個(gè)鏈條兩端的信息不對稱性?2、產(chǎn)權(quán)改革的貢獻(xiàn)——終極所有者清晰化——迅速縮短代理鏈條?3、產(chǎn)權(quán)改革的缺陷不能解決第三個(gè)問題：由于信息不對稱而產(chǎn)生的委托代理問題以及由此導(dǎo)致的內(nèi)部人控制。更準(zhǔn)確的說法應(yīng)是信托代理問題，即受東家之托、代東家理財(cái)?shù)墓芗夷芊袂诿惚M責(zé)履行忠實(shí)義務(wù)等。這是各國公司制企業(yè)普遍面臨的問題，只是概率不同。

——這一問題的解決要靠公司誠信體系建設(shè)，特別是董事誠信制度建設(shè)。

?產(chǎn)權(quán)改革力度越小的公司越應(yīng)強(qiáng)化董事誠信制度建設(shè)國有股權(quán)結(jié)構(gòu)不發(fā)生根本性變化，公司治理很難發(fā)生持續(xù)穩(wěn)定進(jìn)步股權(quán)多元化、混合所有制——根本上解決公司治理有效性的主要舉措國有獨(dú)資公司董事誠信制度建設(shè)最關(guān)鍵——國務(wù)院國資委全球范圍選聘經(jīng)營者?四、公司董事誠信制度建設(shè)誠信缺失已成為我國完善社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制的頭號(hào)敵人。違規(guī)成本占所獲取不法利益的比重太小，導(dǎo)致社會(huì)嚴(yán)重失信。

?顧雛軍事件的啟示

（新華網(wǎng)）近年來，顧雛軍先后以2.07億元的巨資收購美菱，以3.05億元的價(jià)格收購亞星，但是對于超過5億元的資金顧雛軍一直說不出合法合理的來源。同時(shí)對他收購的錢是從上市公司科龍挪來的猜測，他又極力否認(rèn)，可是又拿不出任何理由。顧雛軍的誠信危機(jī)直接導(dǎo)致了科龍危機(jī)?，F(xiàn)在顧雛軍被捕，毫無疑問將進(jìn)一步加劇科龍的危機(jī)。我們不知道顧雛軍的最后結(jié)局是什么，但顧的被捕又一次將一個(gè)嚴(yán)肅的誠信問題擺在世人面前。

?顧雛軍事件的啟示

在有些發(fā)達(dá)國家，缺乏誠信是人格的極大缺陷，撒謊則是非常嚴(yán)重的丑聞。但綜觀國內(nèi)近年來發(fā)生的諸多事件，都和誠信危機(jī)有關(guān)。從牟其中被判處無期徒刑，到創(chuàng)維老總黃宏生挪用資金案，從光明乳業(yè)回產(chǎn)奶新聞中王佳芬公開撒謊事件，再到顧雛軍的被捕，反映出中國企業(yè)家的誠信修養(yǎng)欠缺。誠信問題絕對不是一個(gè)大而虛的問題，而是市場經(jīng)濟(jì)的基石。市場經(jīng)濟(jì)就是“信用經(jīng)濟(jì)”，假如誠信喪失，那么所謂“完善的市場經(jīng)濟(jì)”只能是海市蜃樓而已！

在某種意義上，目前中國還沒有誕生出真正意義上的企業(yè)家，從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)到市場經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)軌過程中，確實(shí)產(chǎn)生了一大批“企業(yè)家”。但是其中有許多人并非是真正意義上的企業(yè)家，而是“市場政治家”。他們諳熟權(quán)謀，所以也熱中于研究《厚黑學(xué)》、《長短經(jīng)》、《曾國藩用人書》之類的集中中國古代權(quán)謀智慧的書籍。這些“市場政治家”領(lǐng)導(dǎo)不了中國的企業(yè)進(jìn)入國際化，因?yàn)樗麄儾皇乾F(xiàn)代的企業(yè)家。

顧雛軍們之所以敢蔑視誠信，說明有無誠信無礙大局，說明我們這個(gè)社會(huì)對誠信缺失的太寬容了。寬容到這樣的事情似乎很平常，人們已經(jīng)見怪不怪。假如不給顧雛軍們一個(gè)弄虛作假的環(huán)境，就不會(huì)有那么多的顧雛軍們們風(fēng)光一時(shí)。顧雛軍不是第一個(gè)倒下的“企業(yè)家”，如果不能從顧雛軍身上吸取教訓(xùn)，相信顧雛軍也不是最后一個(gè)。

中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會(huì)的進(jìn)步，需要堅(jiān)守誠信的真正的企業(yè)家，需要踏踏實(shí)實(shí)做實(shí)事的人。?公司誠信體系建設(shè)是系統(tǒng)工程它包括內(nèi)部法人治理結(jié)構(gòu)的健全，也包括外部的六個(gè)治理市場組成的治理市場體系的完善，還包括一個(gè)以《公司法》、《證券法》為核心的法律法規(guī)體系的完善。基于公司治理在一定程度上又叫董事會(huì)治理，因此董事誠信制度建設(shè)顯得尤為重要。

?公司董事誠信制度建設(shè)的三項(xiàng)內(nèi)容公司董事誠信制度建設(shè)包括自律、他律和法律體系建設(shè)三項(xiàng)內(nèi)容，前二者屬于道德層面的約束。但僅有道德約束是不夠的，還是靠法律約束即最終能提供訴訟救濟(jì)手段。正如美國著名法學(xué)家理查德·波斯納為紀(jì)念《法律的道路》發(fā)表100周年的演講中表述的思想：道德話語與道德踐行其實(shí)是兩回事，了解什么是應(yīng)該做的，什么是合乎道德的，并沒有為做此事提供任何動(dòng)機(jī)，也沒有創(chuàng)造任何動(dòng)力，動(dòng)機(jī)和動(dòng)力必須來自道德之外。因此，道德行為產(chǎn)生需要道德之外的動(dòng)機(jī)和動(dòng)力，自律、他律和法律應(yīng)該“三管齊下”，方可構(gòu)筑有效的公司董事誠信制度。

?公司董事自律制度建設(shè)一是構(gòu)建董事自我約束管理規(guī)范體系。要成立全國性的行業(yè)自律組織——中國公司董事協(xié)會(huì)并建立區(qū)域性的分會(huì)，從宏觀層面制定行業(yè)發(fā)展的方針、政策和工作計(jì)劃，董事執(zhí)業(yè)規(guī)范等。二是借助現(xiàn)代信息技術(shù)手段在全國形成一個(gè)統(tǒng)一的而不是分割的董事市場，公示董事誠信信息，以求得社會(huì)監(jiān)督。三是要樹立典型，開展評優(yōu)活動(dòng)。諸如“全國十佳公司董事”等。?公司董事他律制度建設(shè)社會(huì)約束的“他律”主要存在于社會(huì)輿論監(jiān)督、社會(huì)各界民眾監(jiān)督等。社會(huì)輿論和公眾監(jiān)督從來都是道德規(guī)范得以實(shí)現(xiàn)的必備條件?！瓣柟馐亲詈玫姆栏瘎?，公開董事行為規(guī)范，建立董事誠信檔案，都有利于形成社會(huì)監(jiān)督，有利于董事職業(yè)道德規(guī)范的實(shí)施。?公司董事法律制度建設(shè)主要是完善《公司法》中的董事權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任制度。董事權(quán)利是一種包含職權(quán)和權(quán)利，即公益權(quán)和自益權(quán)的混合之權(quán)。包括出席權(quán)、表決權(quán)、選舉權(quán)和被選舉權(quán)、提議召開臨時(shí)股東會(huì)的提議權(quán)、報(bào)酬享有權(quán)、請求賠償權(quán)、監(jiān)督權(quán)、參加行使董事會(huì)職權(quán)之權(quán)等等。?公司董事法律制度建設(shè)的核心

——強(qiáng)化董事義務(wù)責(zé)任制度它有積極義務(wù)和消極義務(wù)之別。董事的積極義務(wù)也就是董事必須作為而不能不作為之義務(wù)，反之為瀆職。這方面的義務(wù)主要有注意義務(wù)或善良管理義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)。董事的消極義務(wù)是指董事不得作為之義務(wù)，反之就會(huì)侵犯公司股東和債權(quán)人的利益。盡管我國《公司法》規(guī)定了董事的消極義務(wù)如不得收受賄賂和侵占公司財(cái)產(chǎn)義務(wù)、競業(yè)禁止義務(wù)、禁止與公司相反利益交易義務(wù)、維護(hù)公司財(cái)產(chǎn)安全義務(wù)、禁止泄露公司秘密義務(wù)等，但是還需要進(jìn)一步細(xì)化并強(qiáng)化操作性。?五、董事法人治理結(jié)構(gòu)與

公司治理市場經(jīng)濟(jì)條件下企業(yè)做大做強(qiáng)的一般規(guī)律OECD《公司治理原則》公司治理機(jī)制內(nèi)涵董事會(huì)制度完善與健全法人治理結(jié)構(gòu)復(fù)合薪酬激勵(lì)與公司治理誠信董事應(yīng)樹立的六種意識(shí)公司法改革與公司治理?公司治理機(jī)制內(nèi)涵公司法人治理結(jié)構(gòu)（激勵(lì)制約協(xié)調(diào)一致、分權(quán)制衡的基礎(chǔ)制度安排）外部治理市場體系（六大市場）法律法規(guī)體系（以《公司法》、《證券法》為核心）?健全董事會(huì)制度與法人治理結(jié)構(gòu)完善法人治理結(jié)構(gòu)完善的三個(gè)前提條件——確保出資人到位和監(jiān)事會(huì)履責(zé)——控股股東（大股東）行為規(guī)范——股權(quán)結(jié)構(gòu)的多元化與混合所有制完善的核心是健全董事會(huì)制度重點(diǎn)是強(qiáng)化經(jīng)營者激勵(lì)約束特別是中長期的激勵(lì)約束——復(fù)合薪酬的激勵(lì)?完善的核心是健全董事會(huì)制度1、建立董事會(huì)內(nèi)部分工機(jī)制2、建立董事會(huì)內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制3、完善董事的信息披露制度（董事會(huì)應(yīng)負(fù)責(zé)公司的透明度）4、規(guī)范董事的義務(wù)責(zé)任制度5、完善股東對董事的訴訟制度?完善的核心是健全董事會(huì)制度(續(xù))對于大企業(yè)，重大決策要集中集體的智慧，強(qiáng)調(diào)制衡，不能搞一個(gè)人負(fù)責(zé)制；執(zhí)行性事務(wù)要提高效率，令行禁止，下級(jí)服從上級(jí)，強(qiáng)調(diào)個(gè)人權(quán)威，不能互相掣肘。因此，大企業(yè)的決策權(quán)應(yīng)當(dāng)與執(zhí)行權(quán)分開。建立董事會(huì)且大部分董事不在經(jīng)理層兼職，董事會(huì)履行決策權(quán)與經(jīng)理層履行執(zhí)行權(quán)分開，為構(gòu)建科學(xué)的決策體制奠定了基礎(chǔ)，同時(shí)也有利于在執(zhí)行性事務(wù)中實(shí)行下級(jí)服從上級(jí)的體制，提高企業(yè)的運(yùn)作效率。董事會(huì)實(shí)行集體決策，董事一人一票。由于董事之間不存在領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，董事可以完全根據(jù)自己的判斷進(jìn)行投票，董事會(huì)能夠真正集中大多數(shù)董事的智慧。而董事與經(jīng)理人員高度重合，即使采取了集體決策的形式，副總經(jīng)理需對總經(jīng)理負(fù)責(zé)的體制要求，也會(huì)影響他們獨(dú)立地進(jìn)行表決。?完善的核心是健全董事會(huì)制度(續(xù))決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)分開，董事會(huì)專門履行戰(zhàn)略管理和重大決策職權(quán)，有利于集中精力，挑選專門的董事人才，加強(qiáng)企業(yè)的決策職能。同時(shí)，董事會(huì)實(shí)行集體決策、個(gè)人負(fù)責(zé)并可以追究個(gè)人責(zé)任的制度，有利于增強(qiáng)董事個(gè)人的責(zé)任意識(shí)，有利于正確處理加快企業(yè)發(fā)展與有效控制風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)系。?董事會(huì)的功能與職權(quán)——重大決策與戰(zhàn)略性監(jiān)控；——培養(yǎng)與挑選、激勵(lì)與約束經(jīng)理人員。1、《公司法》賦予的職權(quán)：(1）向股東會(huì)報(bào)告工作；(2)執(zhí)行股東會(huì)的決議；(3)決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；(4)制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；(5)制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；(6)制訂公司增加或者減少注冊資本的方案；(7)擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；(8)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；(9)聘任或者解聘公司總經(jīng)理，根據(jù)總經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報(bào)酬事項(xiàng)；(10)制定公司的基本管理制度。?董事會(huì)的功能與職權(quán)2、股東根據(jù)自身的情況，應(yīng)將“決定公司投資計(jì)劃”等法律賦予股東會(huì)的職權(quán)授予董事會(huì)行使。原因：——這是商業(yè)化、專業(yè)化的判斷，絕大多數(shù)國家的公司法都不賦予股東會(huì)此項(xiàng)職權(quán)；——權(quán)利與責(zé)任相統(tǒng)一：若股東會(huì)決定投資計(jì)劃、董事會(huì)決定投資計(jì)劃方案，該投資成功，必然是董事會(huì)的業(yè)績，失敗則是股東會(huì)的決定。?建立獨(dú)立董事制度和外部董事制度

——必要性和例證避免董事與經(jīng)理人員高度重合，真正實(shí)現(xiàn)決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)的分權(quán)制衡，保證董事會(huì)能夠作出獨(dú)立于經(jīng)理層的判斷與選擇；確保由董事會(huì)挑選、考核、獎(jiǎng)懲在董事會(huì)兼職的經(jīng)理人員，避免非外部董事尤其是其中的執(zhí)行董事自己挑選、考核、獎(jiǎng)懲自己；獨(dú)立董事和外部董事不負(fù)責(zé)企業(yè)的執(zhí)行性事務(wù)，可以說，除了在董事會(huì)上的表決權(quán)外，沒有其他的權(quán)利。這個(gè)角色有利于獨(dú)立董事和外部董事更好地代表出資人的利益；在企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)管理、內(nèi)部審計(jì)、稅后利潤分配等方面，有利于發(fā)揮獨(dú)立董事和外部董事所具有的獨(dú)立性作用；?建立獨(dú)立董事制度和外部董事制度

——必要性和例證通過選聘具有高水準(zhǔn)的專業(yè)人才擔(dān)任獨(dú)立董事和外部董事，能夠?yàn)槎聲?huì)帶來更加豐富的專業(yè)知識(shí)和來自企業(yè)外部的專業(yè)經(jīng)驗(yàn)。當(dāng)股東本人作為外部董事時(shí)，董事會(huì)對經(jīng)理層的激勵(lì)約束作用大大增強(qiáng)。國外大公司董事會(huì)中獨(dú)立董事和外部獨(dú)立董事占相當(dāng)大比例：美國公司1000強(qiáng)董事會(huì)平均人數(shù)11人，其中內(nèi)部董事2人，外部董事9人，外部董事占81%；英國最大的500家公司中，89%的公司非執(zhí)行董事超過4名；瑞典大公司中執(zhí)行董事僅1名。?獨(dú)立董事制度和外部董事制度的弱點(diǎn)主要是獨(dú)立董事和外部董事不熟悉企業(yè)；獨(dú)立董事和外部董事的信息來源不如內(nèi)部董事充分；有的獨(dú)立董事和外部董事不夠關(guān)心企業(yè)，沒有投入足夠的時(shí)間和精力去履行職務(wù)；當(dāng)獨(dú)立董事和外部董事超過一半時(shí)，董事會(huì)對企業(yè)的熟悉程度可能會(huì)明顯降低，可能存在董事會(huì)對企業(yè)關(guān)心程度下降的風(fēng)險(xiǎn)；?獨(dú)立董事制度和外部董事的功能定位

——處理好四個(gè)關(guān)系（1）監(jiān)督審查關(guān)聯(lián)交易——股東（2）制定實(shí)施薪酬激勵(lì)——管理層（3）參與決策過程監(jiān)督——監(jiān)事（4）分工參與決策過程——內(nèi)部董事?3、完善董事的信息披露制度

——董事會(huì)應(yīng)負(fù)責(zé)公司的透明度公司對股東、政府監(jiān)管部門乃至社會(huì)公眾透明，是公司治理的基礎(chǔ)。董事會(huì)負(fù)責(zé)對外信息披露的真實(shí)性、可靠性、及時(shí)性。國外公司治理的最新趨勢：以美國《薩班斯法案》為標(biāo)志，對信息披露失真尤其是財(cái)務(wù)報(bào)告披露的虛假、疏忽，予以嚴(yán)厲懲罰：監(jiān)禁、懲罰性高額罰款。?復(fù)合薪酬激勵(lì)與公司治理

——建立健全經(jīng)理人員的市場化選聘、

激勵(lì)、約束機(jī)制1、市場化選聘經(jīng)理人員：股東直接挑選業(yè)界認(rèn)可或業(yè)績與能力得到證明的人才，包括“吸引”別的企業(yè)的人才；獵頭提供；市場公開招聘；內(nèi)部競爭上崗；從市場中來，回市場中去。只有做到市場化選聘，才能做到市場化激勵(lì)與約束。2、市場化激勵(lì)：——薪酬與業(yè)績緊密掛鉤，短期激勵(lì)與中長期激勵(lì)相結(jié)合；——薪酬包：基本工資（崗位工資）+年度獎(jiǎng)金+股權(quán)激勵(lì)（包括股票期權(quán)、認(rèn)股權(quán)等）+職務(wù)消費(fèi)與福利（一些大公司）——一些大公司運(yùn)用關(guān)鍵績效指標(biāo)（KPI）和平衡計(jì)分卡（BSC）等工具進(jìn)行績效評估與管理；——在一流的公司做出了一流的業(yè)績就要給一流的報(bào)酬，這就是有效激勵(lì)。3、市場化約束：——業(yè)績下降，薪酬就要下降；——連續(xù)業(yè)績下降就必須“下課”；——業(yè)績平平或能力平平就要及時(shí)尋找更合適人選來替代；——能力優(yōu)秀但不在狀態(tài)的要及時(shí)更換。?股權(quán)激勵(lì)與公司治理經(jīng)營者直接持股經(jīng)營者間接持股經(jīng)營者期股經(jīng)營者崗位股經(jīng)營者限制性股票經(jīng)營者股份期權(quán)經(jīng)營者股份增值權(quán)?實(shí)施股權(quán)激勵(lì)公司一般應(yīng)具備的條件

——法人治理結(jié)構(gòu)完善——業(yè)績考核體系健全——發(fā)展戰(zhàn)略目標(biāo)明確——基礎(chǔ)管理制度規(guī)范——持續(xù)發(fā)展能力良好——符合境內(nèi)外法律法規(guī)和上市地規(guī)則要求等?實(shí)行股權(quán)激勵(lì)應(yīng)遵循的原則（一）堅(jiān)持股東利益、公司利益和管理層利益相一致，有利于促進(jìn)國有資本保值增值和上市公司的可持續(xù)發(fā)展；（二）堅(jiān)持激勵(lì)與約束相結(jié)合，強(qiáng)化對上市公司關(guān)鍵和特定崗位人員的激勵(lì)，充分調(diào)動(dòng)上市公司管理人員、科技人員的積極性和創(chuàng)造性；（三）堅(jiān)持依法規(guī)范，公開透明，遵循境內(nèi)外相關(guān)法律法規(guī)和境外上市規(guī)則要求；（四）堅(jiān)持從實(shí)際出發(fā)，循序漸進(jìn)，逐步完善。

?經(jīng)營者期股是指公司所有者預(yù)留一定數(shù)量的股份鎖定在經(jīng)營者的個(gè)人賬戶中,公司經(jīng)營者在達(dá)到預(yù)期業(yè)績或預(yù)約時(shí)間后予以兌現(xiàn)。期股的特點(diǎn)是只要經(jīng)營業(yè)績達(dá)標(biāo)，不用再花錢或花很少的錢即可獲得約定的股份，而且在此之前他擁有這些股份的分紅權(quán)，他可以用這部分紅利來支付購股費(fèi)用。

?股票期權(quán)含義與特點(diǎn)是指上市公司授予特定人員在一定時(shí)期內(nèi)按照事先約定的價(jià)格和條件購買一定數(shù)量本公司股票的權(quán)利。股票期權(quán)原則上適用于境外上市的紅籌公司。股票期權(quán)持有人有權(quán)行使該項(xiàng)權(quán)利，也有權(quán)放棄該項(xiàng)權(quán)利。股票期權(quán)不得轉(zhuǎn)讓、擔(dān)保、質(zhì)押和償還債務(wù)。

?經(jīng)營者期股與期權(quán)的區(qū)別期權(quán)制的核心是權(quán)利，經(jīng)營者有自由購買股份的權(quán)利；而期股制的核心是股份，它具有強(qiáng)制性，一旦經(jīng)營者選擇了期股，他就必須承擔(dān)購買股份的義務(wù)。1、二者的性質(zhì)不同。2、二者獲得收益的方式不同。經(jīng)營者在獲得股票期權(quán)時(shí)，他實(shí)際上獲得的是在約定的期限內(nèi)，以預(yù)先確定的價(jià)格購買一定數(shù)量本公司股份的權(quán)利。而在期股制下，經(jīng)營者獲得的不是權(quán)利，而是公司股份，購股款項(xiàng)主要來自期股的分紅所得、實(shí)股分紅所得和現(xiàn)金付款。3、二者獲得產(chǎn)權(quán)收益的時(shí)間不同。4、期權(quán)和期股對經(jīng)營者的激勵(lì)效果不同。?股票增值權(quán)是指上市公司授予特定人員在一定的時(shí)期和條件下，獲得規(guī)定數(shù)量的股票價(jià)格上升所帶來的收益權(quán)利。股票增值權(quán)主要適用于境外上市外資股。?股票期權(quán)法律問題和對策香港上市公司股票期權(quán)案例分析哈佛商學(xué)院MBA案例：——迪斯尼公司總裁復(fù)合薪酬案例分析行權(quán)股票來源問題——回購股票預(yù)留機(jī)制期權(quán)受益人范圍企業(yè)高管行使股票認(rèn)股權(quán)的稅收規(guī)定——國家稅務(wù)總局[2005]482號(hào)（屬于個(gè)人所得稅“工資薪金所得”應(yīng)稅項(xiàng)目的所得繳納個(gè)稅，稅款由企業(yè)代扣代繳。）辨證看待股票期權(quán)?誠信董事應(yīng)樹立的六種意識(shí)1、代表意識(shí)2、平等意識(shí)（對各個(gè)股東及內(nèi)部決策）3、舵手意識(shí)4、法律意識(shí)5、監(jiān)控意識(shí)6、改革意識(shí)?

六、公司法修改與公司治理公司法修改背景及分析公司設(shè)立制度修改內(nèi)容展望公司管理制度修改內(nèi)容展望公司資本制度修改內(nèi)容展望公司并購制度修改內(nèi)容展望公司財(cái)務(wù)制度修改內(nèi)容展望公司清算制度修改內(nèi)容展望?公司設(shè)立制度修改內(nèi)容展望有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立。一名自然人或者一個(gè)企業(yè)法人投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，稱為一人有限責(zé)任公司。在關(guān)系國家安全和國民經(jīng)濟(jì)命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，可以設(shè)立國有獨(dú)資公司。?公司設(shè)立制度修改內(nèi)容展望有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的30％，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司的注冊資本不得少于人民幣3萬元。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有5人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在今國境內(nèi)有住所。?公司管理制度修改內(nèi)容展望有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長主持，董事長因特殊原因不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)時(shí)，由副董事長或者半數(shù)以上董事共同推舉的一名董事召集和主持。董事會(huì)會(huì)議由董事長召集和主持，董事長因特殊原因不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)時(shí)，由副董事長或者半數(shù)以上董事共同推舉的一名董事召集和主持。?公司資本制度修改內(nèi)容瞻望

——明確采用法定資本制現(xiàn)存問題：一是公司資本制度過嚴(yán)；二是最低注冊資本額過高；三是出資的范圍較為狹窄。——法定資本制、授權(quán)資本制還是折衷資本制？——特殊資本制（樹十年計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下的注冊資金制度）本次修改有望采用大陸法系國家的法定資本制?公司資本制度修改內(nèi)容展望股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)、股權(quán)和債權(quán)出資。對作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。?其他內(nèi)容——拋棄“雙重所有權(quán)說”——公司治理結(jié)構(gòu)：維持雙軌制還是可以選擇——一人有限責(zé)任公司——收購股份作為獎(jiǎng)勵(lì)股份與復(fù)雜勞動(dòng)產(chǎn)權(quán)定價(jià)?結(jié)語

對國企改革政策應(yīng)當(dāng)全面客觀理解。產(chǎn)權(quán)改革與公司誠信體系建設(shè)是兩個(gè)基本支點(diǎn)，不可偏廢.在產(chǎn)權(quán)改革的路徑選擇中，平等對待、誠信相待國企經(jīng)營者涉及到人力資本、復(fù)雜勞動(dòng)產(chǎn)權(quán)定價(jià)問題，根本上事關(guān)改革利益主體塑造和國企改革大業(yè)的成敗問題。在公司誠信體系構(gòu)建過程中，作為關(guān)鍵角色的董事誠信制度建設(shè)又是重中之重。在這方面，一個(gè)完善的董事自律、他律和法律體系的建設(shè)是治本之措。誠信董事是誠信社會(huì)和誠信中國的核心要素。由此，中國公司治理水平才會(huì)得到迅速提升，企業(yè)做大做強(qiáng)才會(huì)有根本性的制度保障。

?按商業(yè)原則合組公司經(jīng)營跨境基建

我們認(rèn)為，以商業(yè)原則，以入股方式組成公司，經(jīng)營珠三角或跨境的基建發(fā)展項(xiàng)目，是既有效率而又可避開各種繁文縟節(jié)的可行方法，其優(yōu)點(diǎn)如下。基建項(xiàng)目屬於資本投資，大部分都可以按商業(yè)原則計(jì)算成本、回報(bào)和風(fēng)險(xiǎn)，如果以這些原則作為商討基礎(chǔ)，中方和港方都可以避開各種政治問題，在商言商探討合作的可行性，雙方既有明確目標(biāo)，也有清晰的談判標(biāo)準(zhǔn)，比起空泛地討論協(xié)調(diào)要有效益得多。按商業(yè)原則合組公司經(jīng)營跨境基建正如上述，基建是一個(gè)地區(qū)能否向前發(fā)展的關(guān)鍵，