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法律職業(yè)資格之法律職業(yè)主觀題強化訓(xùn)練??季韼Т鸢?/p>
大題(共10題)一、楓橋公司通過以物抵債取得了一棟樓的所有權(quán),獲得了一棟寫字樓的所有權(quán),位于s市a區(qū)。這棟寫字樓一共20層,其中楓橋公司1-17層自己使用,將第18、19、20三層進行出租。恒通公司分立出甲、乙、丙三個子公司,其中甲公司為全資子公司、乙為其控股子公司、丙公司為其參股子公司。甲、乙、丙三個公司與楓橋公司簽訂租賃合同,分別承租第18、19、20層。租賃合同中約定月租金為90萬元,三個月一付,不能對基本工程(硬裝修)進行改造,但其他部分可以自行裝修。另外約定合同履行發(fā)生糾紛由楓橋公司所在地t市b區(qū)法院管轄。恒通公司為甲乙丙三個子公司的租金支付義務(wù)出具獨立保函為合同承擔連帶擔保責任。甲公司進場后,發(fā)現(xiàn)樓層通風(fēng)設(shè)備有問題,楓橋公司反復(fù)修也沒好。于是甲公司就自行修,花費維修費60萬元。甲公司主債該60萬來抵租金,楓橋公司不同意。于是甲公司第二個季度只向楓橋公司賬戶打了30萬元。楓橋公司將甲公司以及恒通公司訴至法院,要求二者支付租金。訴訟中,楓橋公司主張甲公司已經(jīng)支付的30萬元并非租金,而是另一個合同的貨款,要求其支付90萬租金本金與遲延履行的利息。而楓橋公司則主張60萬維修款的抵銷。法院最終判決:支持楓橋公司訴訟請求,甲公司償還租金90W和利息(同期利息計算),恒通公司承擔連帶責任。恒通公司承擔連帶責任后可以向甲公司追償。一日,乙公司的合作伙伴丁公司來乙公司辦公室洽談合作項目,欲簽訂標的額為5000萬的保理合同。丁公司派來的錢某將車停在楓橋公司停車場,不料大風(fēng)刮來大樹斷了,砸到丁某的車,錢某修車花費數(shù)十萬元,因修理費問題與乙公司、楓橋公司發(fā)生糾紛。據(jù)查,寫字樓的租戶很早之前就曾反應(yīng)過樓下的樹比較危險,需要加固,但楓橋公司沒有反應(yīng)。楓橋公司抗辯自己不知道,法院查出來是楓橋公司的員工忘記將此事記載,楓橋公司確實不知情。乙公司對此事也完全不知情。因為汽車糾紛一事,丁公司與乙公司關(guān)系也不是很好,最終導(dǎo)致保理合同沒有簽訂。丙公司見甲公司和乙公司與楓橋公司的合同不是太順心,于是就把20層樓直接轉(zhuǎn)租給了戊公司。楓橋公司因為欠債,就把房子整體賣給了己公司,但并沒有通知甲乙丙公司,甲公司欲主張第18層的優(yōu)先購買權(quán),由此又引發(fā)爭議。根據(jù)以上案情,回答下列問題:1.楓橋公司起訴時由哪個法院管轄?2.楓橋公司主張30萬屬于另一個合同款項的事實,誰來進行舉證?如法院無法完成自由心證,則應(yīng)如何認定?3.甲公司主張60萬維修金錢抵扣屬于反訴還是反駁?法院應(yīng)當如何處理?4.恒通公司承擔擔保責任后能否直接以本案判決申請執(zhí)行甲公司財產(chǎn)?5、錢某的汽車的損失誰承擔?6、丁公司5000萬保理合同最終沒簽訂,能否要求賠償?7、丙公司能否將20層轉(zhuǎn)租給戊公司?8、寫字樓轉(zhuǎn)讓后原租賃合同是否視為解除?【答案】二、案情:2011年10月1日村民甲、乙二人從北方汽車市場買了一輛二手卡車,準備一塊兒跑長途貨運業(yè)務(wù),二人各自出資3萬元,同年12月,甲駕駛這輛汽車外出聯(lián)系業(yè)務(wù)時,遇到丙,丙表示愿意出8萬元購買此車,甲隨即把卡車賣給了丙,并辦理了過戶手續(xù)。事后,甲把賣車一事告知乙,乙要求分得一半款項。丙買到此車后年底又將這輛卡車以人民幣9萬元轉(zhuǎn)手賣給丁。二人約定,買賣合同簽訂時,卡車即歸丁所有,再由丁將車租給丙使用,租期為1年,租金1.5萬元,二人簽訂協(xié)議后,到有關(guān)部門辦理了登記過戶手續(xù)。丁把車租賃給丙使用期間,由于運輸缺乏貨源,于是丙準備自己備貨,遂向銀行貸款人民幣5萬元,丙將這輛卡車作為抵押物向銀行設(shè)定抵押,雙方簽訂了抵押協(xié)議,但沒有進行抵押登記。2012年11月,丁把該車以人民幣10萬元的價格賣給了戊,丙不愿歸還卡車,主張以人民幣9萬元買回此車,丁不同意便發(fā)生了糾紛。問題:1.甲、乙對卡車是什么財產(chǎn)關(guān)系?2.甲、丙的汽車買賣合同是否有效?為什么?3.丙何時取得卡車所有權(quán)?為什么?4.丙、丁約定買賣合同簽訂時,卡車即歸丁所有,該約定是否有效?為什么?5.丙與銀行的抵押合同能否生效?為什么?6.丙主張買回卡車的主張能否得到支持?為什么?7.到糾紛發(fā)生時,該卡車所有權(quán)歸誰所有?為什么?【答案】三、案情:高某(男)與錢某(女)在網(wǎng)上相識,后發(fā)展為網(wǎng)戀關(guān)系,其間,錢某知曉了高某一些隱情,并以開店缺錢為由,騙取了高某20萬元現(xiàn)金。見面后,高某對錢某相貌大失所望,相處不久更感到她性格古怪,便決定斷絕關(guān)系。但錢某百般糾纏,最后竟以公開隱情相要挾,要求高某給予500萬元補償費。高某假意籌錢,實際打算除掉錢某。隨后,高某找到密友夏某和認識錢某的宗某,共謀將錢某誘騙至湖邊小屋,先將其掐昏,然后扔入湖中溺死。事后,高某給夏某、宗某各20萬元作為酬勞。按照事前分工,宗某發(fā)微信將錢某誘騙到湖邊小屋。但宗某得知錢某到達后害怕出事后被抓,給高某打電話說:“我不想繼續(xù)參與了。一日網(wǎng)戀十日恩,你也別殺她了?!备吣炒笈f:“你太不義氣啦,算了,別管我了!”宗某又隨即打錢某電話,打算讓其離開小屋,但錢某手機關(guān)機未通。高某、夏某到達小屋后,高某尋機抱住錢某,夏某掐錢某脖子。待錢某不能掙扎后,二人均誤以為錢某已昏迷(實際上已經(jīng)死亡),便準備給錢某身上綁上石塊將其扔入湖中溺死。此時,夏某也突然反悔,對高某說:“算了吧,教訓(xùn)她一下就行了。”高某說:“好吧,沒你事了,你走吧!”夏某離開后,高某在錢某身上綁石塊時,發(fā)現(xiàn)錢某已死亡。為了湮滅證據(jù),高某將錢某尸體扔入湖中。高某回到小屋時,發(fā)現(xiàn)了錢某的LV手提包(價值5萬元),包內(nèi)有5000元現(xiàn)金、身份證和一張儲蓄卡,高某將現(xiàn)金據(jù)為己有。三天后,高某將LV提包送給前女友尹某,尹某發(fā)現(xiàn)提包不是新的,也沒有包裝,問:“是偷來的還是騙來的”,高某說:“不要問包從哪里來。我這里還有一張儲蓄卡和身份證,身份證上的人很像你,你拿著卡和身份證到銀行柜臺取錢后,錢全部歸你。”尹某雖然不知道全部真相,但能猜到包與卡都可能是高某犯罪所得,但由于愛財還是收下了手提包,并冒充錢某從銀行柜臺取出了該儲蓄卡中的2萬元。問題:請根據(jù)《刑法》相關(guān)規(guī)定與刑法原理分析高某、夏某、宗某和尹某的刑事責任(要求注重說明理由,并可以同時答出不同觀點和理由)【答案】四、甲縣原有A、B、C、D、E五家農(nóng)作物種子銷售點,這五家銷售點的營業(yè)執(zhí)照、種子經(jīng)營許可證等證照齊全。甲縣農(nóng)業(yè)農(nóng)村局根據(jù)上級農(nóng)業(yè)主管部門規(guī)定種子銷售市場實行種子集中定點銷售的文件精神發(fā)出通告,確定只給A發(fā)放作為種子定點銷售資格證明的標志牌。據(jù)此,甲縣市場監(jiān)督管理局將B、C、D、E四家的營業(yè)執(zhí)照吊銷。B、C、D、E四家種子銷售點對此不服,找到甲縣農(nóng)業(yè)農(nóng)村局,甲縣農(nóng)業(yè)農(nóng)村局稱通告屬于抽象行政行為,須遵守執(zhí)行。B、C、D、E四家種子銷售點遂提起行政訴訟,問題:(1)甲縣農(nóng)業(yè)農(nóng)村局的通告屬于何種類型的行政行為?為什么?(2)誰是此案的被告?為什么?(3)此案B、C、D、E四家是否有權(quán)提起行政訴訟?理由是什么?(4)頒發(fā)農(nóng)作物種子定點銷售資格牌屬于何種性質(zhì)的行為?市場監(jiān)督管理局能否據(jù)此吊銷B、C、D、E四家的營業(yè)執(zhí)照?(5)如果B、C、D、E中只有B、C提起行政訴訟,那么D、E將處于什么地位?法院將如何處理?【答案】五、(2011年)案情:經(jīng)工商局核準,甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照,經(jīng)營范圍為木材切片加工。甲公司與乙公司簽訂合同,由乙公司供應(yīng)加工木材1萬噸。不久,省林業(yè)局致函甲公司,告知按照本省地方性法規(guī)的規(guī)定,新建木材加工企業(yè)必須經(jīng)省林業(yè)局辦理木材加工許可證后,方能向工商行政管理部門申請企業(yè)登記,違者將受到處罰。1個月后,省林業(yè)局以甲公司無證加工木材為由沒收其加工的全部木片,并處以30萬元罰款。期間,省林業(yè)公安局曾傳喚甲公司人員李某到公安局詢問該公司木材加工情況。甲公司向法院起訴要求撤銷省林業(yè)局的處罰決定。因甲公司停產(chǎn),無法履行與乙公司簽訂的合同,乙公司要求支付貨款并賠償損失,甲公司表示無力支付和賠償,乙公司向當?shù)毓簿謭蟀浮?010年10月8日,公安局以涉嫌詐騙為由將甲公司法定代表人張某刑事拘留,1個月后,張某被批捕。2011年4月1日,檢察院以證據(jù)不足為由作出不起訴決定,張某被釋放。張某遂向乙公司所在地公安局提出國家賠償請求,公安局以未經(jīng)確認程序為由拒絕張某請求。張某又向檢察院提出賠償請求,檢察院以本案應(yīng)當適用修正前的《國家賠償法》,此種情形不屬于國家賠償范圍為由拒絕張某請求。問題:1.甲公司向法院提起行政訴訟,如何確定本案的地域管轄?2.對省林業(yè)局的處罰決定,乙公司是否有原告資格?為什么?3.甲公司對省林業(yè)局的致函能否提起行政訴訟?為什么?4.省林業(yè)公安局對李某的傳喚能否成為本案的審理對象?為什么?李某能否成為傳喚對象?為什么?5.省林業(yè)局要求甲公司辦理的木材加工許可證屬于何種性質(zhì)的許可?地方性法規(guī)是否有權(quán)創(chuàng)設(shè)?6.對張某被羈押是否應(yīng)當給予國家賠償?為什么?7.公安局拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪ⅲ繛槭裁矗?.檢察院拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪??為什么?【答案】六、案情:黃某、段某商議共同到某高檔小區(qū)盜竊,二人進入周某家中行竊,黃某在里屋行竊,段某在外屋行竊。適逢室主周某回家,外屋的段某為了抗拒抓捕,對周某實施暴力,將其打成輕傷。黃某聽見外屋吵鬧,出來看見這一場景但沒有參與實施暴力。(事實一)兩人決定分頭逃離小區(qū),黃某向東門逃,段某向西門逃,約10分鐘黃某逃出小區(qū)東門,發(fā)現(xiàn)東門的保安尾隨而來,黃某以為保安是來抓自己的(保安以為停在大門內(nèi)的轎車是黃某的,來叫黃某開走),為了抗拒抓捕,黃某將保安打成輕傷后逃離。(事實二)黃某與段某來到約定的地點碰頭,清點所盜竊財物價值40000元,由于分贓不均,二人發(fā)生激烈爭吵,黃某抄起板凳猛砸段某,將其砸傷,趁段某無力抗拒之時,黃某帶上贓物30000元慌忙逃離現(xiàn)場。(事實三)黃某在逃離中發(fā)現(xiàn)有一輛停在路邊的汽車,便將其偷開走,但由于車速過快,將行人吳某當場撞死,黃某迅速駕車逃離現(xiàn)場。(事實四)段某到公安機關(guān)自動投案,供述了自己和黃某共同參與的入室盜竊事實,但稱自己犯罪時不滿18周歲,還隱瞞了自己的住址。(事實五)段某還揭發(fā)了他人的“犯罪行為”,但事后查明“他人”已經(jīng)死亡。(事實六)問題:1.對事實一應(yīng)如何定罪,為什么?2.對事實二應(yīng)如何認定,為什么?3.事實三兩人的犯罪數(shù)額如何計算,黃某的行為如何定性?4.事實四黃某的行為如何定性,為什么?5.事實五段某的行為如何定性,為什么?6.對事實段某揭發(fā)他人的行為如何定性,為什么?【答案】七、李某訴趙某侵權(quán)案【答案】八、王大某日和李四到飯店吃飯,遇上了王大的仇人張三,兩人發(fā)生口角,李四勸阻不成,王大用飯店的板凳打張三的頭部致其昏迷。李四將張三送往醫(yī)院,但李四到達醫(yī)院停車場后并未立即將張三送往就醫(yī),而是將車停在停車場,第二天凌晨才將張三送往醫(yī)院時,張三已經(jīng)死亡。李四的口供:王大將張三打昏迷后,當晚10:20左右李四和趙二將張三抬上車,10:50李四駕車到醫(yī)院停車場時,發(fā)現(xiàn)張三大量出血,呼吸微弱,害怕承擔責任所以不敢把張三送到醫(yī)院,于是把車停在停車場后,自己回去找王大商量,第二日凌晨5點和王大一起趕回停車場把張三送到醫(yī)院,醫(yī)院認定張三已死亡。王大的口供:在晚上將張三打昏迷,李四送張三到醫(yī)院,半夜李四找王大商量,告訴他并沒有送張三就醫(yī),然后二人次日凌晨將張三送醫(yī),此處口供與李四吻合。趙二的證言:當晚10:20左右和李四一起將張三抬上車,此時張三仍有心跳和呼吸,趙二認為如果當時及時就醫(yī),張三一定不會死亡。飯店監(jiān)控錄像:當晚10:20李四和趙二一起將張三抬上車。醫(yī)院停車場監(jiān)控錄像:當晚10:50左右李四的車出現(xiàn)在停車場,李四獨自下車離開,一直將車留在停車場,直到次日凌晨五點和王大一起又出現(xiàn)在停車場,將張三抬往醫(yī)院。法醫(yī)死亡鑒定:張三頭部被重擊,痕跡與飯店板凳吻合,無其他傷,張三自身有凝血功能障礙,因大量出血而死亡,但無法鑒定出具體死亡時間。醫(yī)院送診記錄:凌晨5點李四王大將張三送往醫(yī)院,但醫(yī)院認定張三已完全死亡。李四因涉嫌故意殺人罪被提起公訴,在庭審中,李四翻供,并提出其口供是刑訊逼供的,實際上他當晚將張三送往醫(yī)院停車場時,張三已經(jīng)沒有呼吸完全死亡,但迫于偵查人員的淫威他才承認當時張三并未死亡。李四提供了刑訊逼供的手段和時間。李四的辯護人提出非法證據(jù)排除,公安機關(guān)僅提供了部分李四所提時間的刑訊錄像,該錄像顯示并沒有刑訊逼供發(fā)生。李四的辯護人提出重新鑒定張三具體死亡時間,但新的證據(jù)均無法證明張三的具體死亡時間。問題:依據(jù)本案的證據(jù),對李四能否作出有罪的判決?【答案】九、甲公司向乙公司借款8000萬元,債務(wù)履行期屆滿前,甲公司與乙公司簽訂“以物代償”協(xié)議,約定將甲公司的辦公樓過戶給乙公司,以抵償債務(wù),但未辦理過戶登記。??甲公司的債權(quán)人丙公司認為,辦公樓市價值為1.2億元,該以物抵債協(xié)議價格過低,遂向法院提起訴訟,要求撤銷該以物抵債協(xié)議。乙公司認為,甲公司還有大量財產(chǎn)可以償還丙公司債務(wù),丙公司主張撤銷的理由并不成立。??其后,甲公司又向丁公司借款,這時公司財產(chǎn)已經(jīng)全部抵押或出質(zhì)。無奈,甲公司股東A在未經(jīng)其妻同意(未與妻子商量)的情況下,向丁公司做了保證。??丁公司認為該保證尚無法保障甲公司履行義務(wù),甲公司于是又將一張以自己為收款人的匯票出質(zhì),背書“出質(zhì)”字樣后,交付給丁公司。但出票人在匯票上背書“不得轉(zhuǎn)讓”。??為獲得更多融資,甲公司又與戊公司簽訂生產(chǎn)車間租賃合同。在與戊公司簽訂租賃合同時,因某個車間尚有原材料、半成品沒有清點,戊公司便使用了這些原材料和半成品。??甲公司的債權(quán)人羅馬輪胎公司認為,雖然甲公司不能償還到期債務(wù),但是因在與戊公司的租賃合同履行中,財產(chǎn)沒有清點清楚,存在財產(chǎn)混同。遂在要求償還債務(wù)的同時,主張甲公司與戊公司“人格混同”,要求戊公司承擔連帶清償責任。??在案件審理過程中,法院根據(jù)羅馬輪胎公司的請求對甲公司財產(chǎn)保全。另外,在甲公司與己公司的一份輪胎買賣合同中,己公司已經(jīng)支付貨款,但甲公司一直沒有交付輪胎。??己公司向法院起訴要求甲公司履行合同。己公司勝訴判決生效后,己公司又認為,甲公司交付的輪胎質(zhì)量大不如前,于是又向法院提出解除合同,返還貨款并賠償損失的訴訟。??此外,為了資金周轉(zhuǎn),甲公司利用其控股地位,向其全資子公司多次無償調(diào)取資金,各個子公司之間如果資金短缺,甲公司就在其所有全資子公司之間統(tǒng)一調(diào)度資金使用,且關(guān)聯(lián)公司之間賬目不清。甲公司某全資子公司的債權(quán)人庚公司、辛公司,因到期債權(quán)不能獲得清償,向法院申請對甲公司及其所有全資子公司進行合并重整。(52分)【問題】1、丙公司提起撤銷
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