國際金融與貿(mào)易系期末復(fù)習(xí)商法

合同法合同法概述合同的訂立合同的生效合同的履行合同的消滅合同的違約第一節(jié)合同的概述一、合同法在國際商法中的重要作用19世紀(jì)（契約世紀(jì)）20世紀(jì)以來19世紀(jì)以前此時合同處于不發(fā)達(dá)的階段。此時合同得到重大發(fā)展；并且當(dāng)事人自有意志的尊重成為合同法中貫徹始終的原則。個人本位為主締約雙方的自有意志變得越來越來僅僅具有相對意義了。如缺乏真實(shí)意思的合同也能得到執(zhí)行。即使不缺乏真實(shí)

意思，為了保護(hù)弱方，可使合同無效。社會為本位為主二、合同法的淵源英美法系判例法是法律發(fā)展的核心環(huán)節(jié)。法官創(chuàng)制的判例法、議會制定的、行政機(jī)關(guān)受議會委托頒布的制定法都是法律的淵源。英國《1893年貨物買賣法》美國《1952年統(tǒng)一商法典》雖然制定法的效力高于判例法。但判例法在法律發(fā)展過程中仍起主導(dǎo)作用。在英國，《奇蒂論合同法》和《安森論合同法》具有最高權(quán)威，目前，兩本書已經(jīng)續(xù)寫至第30版。在美國，兩次《合同法重述》是法官判案的參考書。各州的判例法是合同法的基本淵源。大陸法系大陸法系制定法曾是法律的唯一淵源；學(xué)者的著述對法官有重要的指導(dǎo)作用；判例法也得到發(fā)展，也是淵源；國際統(tǒng)一私法協(xié)會由國際統(tǒng)一私法協(xié)會推出的《國際商事合同

通則》，但并不是一部國際性公約。其作用：1、可由當(dāng)事人自由約定2、由于其兼容了不同法系的制度和國際慣例，可以對各國和國際的立法產(chǎn)生示范作用。中國法1999年以前是由《民法通則》、《經(jīng)濟(jì)合同法》《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》、《技術(shù)合同法》調(diào)整。1999年10月1日，中國《合同法》生效。2009年頒布《合同法解釋二》第一節(jié)合同的概述什么是合同？1、合意說2、允諾說三、合同法的概念各國合同概念的比較國別概念實(shí)質(zhì)中國“合同是平等主體自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。協(xié)議德國“依法律行為設(shè)定債務(wù)關(guān)系或變更法律關(guān)系的內(nèi)容者，除法律另有規(guī)定外，應(yīng)依當(dāng)事人之間的合同”。法律行為法國“合同是一人或數(shù)人對另一人或數(shù)人承擔(dān)給付某物、做或不做某事的一種合意”。合意英美“合同是一個諾言或一系列諾言。對于違反這種許諾，法律給予救濟(jì)，或者法律以某種方式承認(rèn)履行這種承諾乃是一項(xiàng)義務(wù)”。許諾合同的分類（一）雙務(wù)合同與單務(wù)合同（二）諾成合同與實(shí)踐合同（三）要式合同與不要式合同（四）有償合同與無償合同合同法的基本原則自由原則公平原則平等原則公序良俗原則誠實(shí)信用原則“萬能條款”“帝王條款”第二節(jié)合同的訂立合同的訂立：要約與承諾要約的概念：訂立合同的意思表示要約的效力：到達(dá)主義要約的撤回與撤銷要約與要約邀請的區(qū)別要約與要約邀請的區(qū)別要約要約邀請直接目的訂立合同引誘對方發(fā)出要約內(nèi)容合同主要條款不包含合同主要條款對象承諾人要約人約束力對要約人有約束力對邀請人無約束力要約的撤回撤回：要約人有權(quán)撤回要約，可以變更要約的內(nèi)容我國《合同法》：要約可以撤回。撤

回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約

人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。在要約的撤回上，各國法律基本一致?！s的撤銷對于要約的撤銷，各國法律差異較大?；竟沧R是，可以撤銷要約，但對要約撤銷作出了一定的限制。（限制條件各國不同）國家要約的撤銷出處傳統(tǒng)英美法系要約作為一種諾言在被承諾之前沒有對價，因而對要約人沒有拘束力沈四寶《國際商法》傳統(tǒng)大陸法系大陸法系國家普遍認(rèn)為，要約對要約人有約束力，要約一經(jīng)生效便不能再撤銷同上英國單方合同的要約人，只要采取了

與發(fā)出要約具有同樣公開性的方

式撤銷要約，就被認(rèn)為是有效的，但是，如果有人已經(jīng)開始采取了

要約中提出的行動，要約人就不

能自由的撤銷要約了英國合同法大陸法系與英美法系關(guān)于要約撤銷的規(guī)定國家要約的撤銷出處美國如果商人在簽名的書面函件中提《美國的統(tǒng)一商出出售或買進(jìn)貨物的要約，且函件保證該要約將保持有效，則即法典》2—205條使無對價，在要約規(guī)定的有效時間內(nèi)，或如果未規(guī)定時間，在合理時間內(nèi)，要約不可撤銷（3個月）德國要約對要約人有約束力，除非要約人注明了不受拘束力的詞句，要約一經(jīng)生效便不能再撤銷,如《德國民法典》146條果規(guī)定了要約的有效期，也不得撤銷。如果在要約中沒有規(guī)定有效期，則依通常情形在有望答復(fù)以前，不得撤銷或更改其要約。續(xù)表國家要約的撤銷出處法國如果要約人在要約中指定了承諾期限，

要約人也可以在期限屆滿前把要約撤銷，但是必須承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任。即使在

要約中未規(guī)定承諾的期限，但如果根據(jù)

具體情況或正常的交易習(xí)慣，要約應(yīng)視

為在一定期限內(nèi)等待承諾者，要約人如

不適當(dāng)?shù)爻蜂N要約，也應(yīng)負(fù)擔(dān)損害賠償

責(zé)任法國判例《80公約》在合同訂立之前，要約可以撤銷，只要撤銷的通知在受要約人發(fā)出承諾之前送達(dá)受要約人?！?0公約》第16條第2款但在下列情況下不得撤銷：1、要約寫明了承諾期限的或以其他方式表明要約不可撤銷的2、受要約人有理由相信該要約是不可撤銷的，且基于信賴行事續(xù)表要約的撤銷我國《合同法》規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人?！薄坝邢铝星樾沃坏?，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限可者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。”1、甲在5月7日用航空信寄出一份實(shí)盤給乙，實(shí)盤通知中注有

“不可撤銷”字樣，規(guī)定在5月17前答復(fù)有效。但甲又于5月10日下午用電報發(fā)出撤回通知，該通知與實(shí)盤于5月11日上午同時送達(dá)乙處。乙接到實(shí)盤和撤回通知后，立即用電報發(fā)出接受通知。事后雙方對合同是否成立問題發(fā)生糾紛。問：甲與乙之間的合同是否成立？為什么？2、南山絲綢進(jìn)出口公司于6月1日向美國某公司發(fā)出要約，次日，美國公司表示接受，但提出該批絲綢必須降價5%。南山公司正在研究如何答復(fù)時，國際絲綢價格上漲，美國公司于6月5日來電，表示無條件接受中方6月1日的發(fā)盤。問：合同是否成立？為什么？承諾的概念：受要約人同意要約的意思表示。要約一經(jīng)承諾，合同即告成立。反要約/新要約：《合同法》第30條：“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更的為新要約。”（不能被認(rèn)為是承諾）按照我國《合同法》第30條規(guī)定，有關(guān)合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議的方法等條款屬于實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。承諾的效力※承諾生效的時間英美法：采取“投郵主義”（美國在國際貿(mào)易判例已逐漸采納到達(dá)主義）大陸法：采取“到達(dá)主義”我國合同法：“承諾通知到達(dá)要約人時生效。”國際商事領(lǐng)域，更傾向于采納到達(dá)主義。※承諾的撤回英美法系國家，承諾生效時采取的是“投郵主義”，承諾一旦發(fā)出即告生效，所以不存在承諾的撤回問題。大陸法系國家由于大多數(shù)采取“到達(dá)主義”，所以承諾可以撤回，但條件是撤回承諾的通知先于或同時于承諾到達(dá)要約人。我國《合同法》規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人?！背兄Z只有撤回問題，沒有撤銷的可能。第三節(jié) 合同的生效合同的生效要件當(dāng)事人具有簽訂合同的能力意思表示真實(shí)合同的合法：形式合法/內(nèi)容合法對價與約因一、當(dāng)事人具有簽訂合同的能力當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事權(quán)利

能力和民事行為能力自然人訂立合同的能力法人的訂立合同能力權(quán)利能力與行為能力權(quán)利能力是指民事主體享有民事權(quán)利與履行民事義務(wù)的資格。自然人的權(quán)利能力普遍一致，始于出生，終于死亡；而法人則因經(jīng)營、業(yè)務(wù)范圍的不同權(quán)利能力也不同，且始于成立，終于消滅。行為能力是指民事主體能夠以自己的法律行為享有民事權(quán)利，履行民事義務(wù)的資格。自然人根據(jù)年齡、智力以及精神健康狀況可分為完全行為能力人、限制行為能力人與無行為能力人。法人的權(quán)利能力與行為能力則一起發(fā)生和消滅，且范圍完全一致。國家能力限制人名稱能力限制人締約能力限制中國無民事行為能力人不滿10周歲的未成年人和完全不能控制或者辨除獲純利益的民事行為外，需經(jīng)代理認(rèn)自己行為的精神病人人同意，否則所簽合同無效限制民事行為能力人①10周歲以上18周歲以下的未成年人②和不能可以從事于自己年齡、智力相適應(yīng)的完全控制或者辨認(rèn)自己民事行為。其他民行為的精神病人事行為需征得代理人同意法國無訂立合同能力人①未解除親權(quán)的未成年人②受法律保護(hù)的成年人（包括功能衰退這和因揮霍浪費(fèi)游手好閑陷入貧困者），他們訂立合同須經(jīng)監(jiān)護(hù)人或管理人同意，否則無效國家能力限制人名稱能力限制人范圍締約能力限制德國無民事行為能力人（1）未滿7周歲者；（2）因精神錯亂不能自由決定意志者，而按其性質(zhì)此種狀態(tài)并非暫時的；（3）因患精神病等而受禁治產(chǎn)的宣告者（因精神病或酒癖不能處理自己的事物或因浪費(fèi)成性有敗家之虞者）上述人員所簽合同一律無效限制民事行為能力年滿7歲（未滿18歲）的未成年人未經(jīng)其法定代理人的同意所訂立的合同須經(jīng)法定代理人追認(rèn)后才能生效未成年人的法定代理人經(jīng)法院同意，允許未成年人獨(dú)立經(jīng)營業(yè)務(wù)者。在其經(jīng)營范圍內(nèi)具有完全行為能力，所簽合同生效國家能力限制能力限制人締約能力限制人名稱英美無締約能力人未成年人原則上沒有訂立合同的能力，但是在其成年之后，可以追認(rèn)為要求撤銷，但屬于生活必需品的合同有效有精神缺陷的人宣布精神錯亂以后訂立合同無效，而宣告之前訂立合同，則可要求撤銷酗酒人原則上訂立合同有強(qiáng)制執(zhí)行力，即

合同有效。但如果在訂立合同是因酗酒失去行為能力，則合同可撤銷。（二）法人訂立合同能力法人的權(quán)利能力和行為能力的范圍是相同的。其由法人的營業(yè)范圍所決定。超越其經(jīng)營范圍時，各國不同，有嚴(yán)有寬我國《合同法解釋一》第十條規(guī)定：當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止規(guī)定的除外?！逗贤ā?0條：法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。二、意思表示真實(shí)欺詐誤解脅迫（一）欺詐（fraud）1、欺詐定義：中國法律稱為欺詐，是指一方當(dāng)事人故意實(shí)施某種欺騙他人的行為，并使他人陷入錯誤而訂立合同。各國法律都認(rèn)為，凡因受欺詐而訂立合同時，蒙受欺騙的一方可以撤銷合同或主張合同無效。2、欺詐的構(gòu)成要件：欺詐方具有欺詐的故意欺詐方實(shí)施了欺詐行為故意陳述虛假情況故意隱瞞真實(shí)情況（一般是指積極對事實(shí)做出的虛假的說明，單純的沉默（silence）原則上不能構(gòu)成欺詐。）被欺詐一方因欺詐而陷入錯誤。被欺詐人因錯誤而做了意思表示。Case:希爾訴瓊斯案（1986）希爾向瓊斯購買房屋一幢。在達(dá)成合同前，希爾向瓊斯詢問房屋內(nèi)是否有白蟻問題，瓊斯一口否認(rèn)。而后，希爾請專業(yè)人員檢測房屋內(nèi)的白蟻情況，瓊斯則利用箱包和植物的擺放使檢測人員未能檢測到白蟻的存在。希爾購買房屋入住后，發(fā)現(xiàn)白蟻的痕跡，遂提請訴訟。本案中，是否存在白蟻構(gòu)成對房屋價格的實(shí)質(zhì)性影響，并且實(shí)質(zhì)影響當(dāng)事人購買房屋的決定，而被告沒有履行締約前的披露義務(wù)，構(gòu)成了欺騙性的不正確說明。大陸法各國關(guān)于詐欺的法律規(guī)定國家法律規(guī)定法律后果法國“如當(dāng)事人一方不實(shí)行詐欺手段，他方當(dāng)事人決不締結(jié)契約者，此種詐欺構(gòu)成契約無效的。詐欺不得推定而應(yīng)加以證

明。”（《法國民法典》第1116條）合同無效德國“因被詐欺或被不法脅迫而為意思表示者，表意人得撤銷其意思表示?！保ā兜聡穹ǖ洹返?23條）撤銷合同英美略撤銷合同我國《合同法》第52條第一款規(guī)定：“一方以欺詐手段訂立合同，損害國家利益的，合同無效。”第54條規(guī)定：“一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷?！保ǘ┱`解（錯誤）指合同當(dāng)事人對于構(gòu)成他們之間交易基礎(chǔ)的事實(shí)在認(rèn)識上發(fā)生的不一致性。我國《合同法》第54條：因重大誤解訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷。當(dāng)事人請求變更的，人民法院不得撤銷。國家關(guān)于誤解的規(guī)定法國主觀出現(xiàn)實(shí)質(zhì)性錯誤，合同無效德國客觀出現(xiàn)實(shí)質(zhì)性錯誤，合同可撤銷英國單方錯誤不能導(dǎo)致合同無效。雙方錯誤或嚴(yán)重錯誤使合同不成立，合同無效（普通法）或合同可撤銷（衡平法）美國單方錯誤不能導(dǎo)致合同無效。雙方錯誤，出現(xiàn)重大誤解，合同無效或可撤銷Case:“黃巖”蜜橘案1998年，上海某水果批發(fā)商在與一外地供應(yīng)

商聯(lián)絡(luò)時，獲悉其能以優(yōu)惠價格供應(yīng)“黃巖”蜜橘，遂大量訂購，但是投放市場后，該批

蜜橘的口感、水分等均與傳統(tǒng)的黃巖地區(qū)生

產(chǎn)的蜜橘有較大的差別，經(jīng)與供應(yīng)商交涉，

方才發(fā)現(xiàn)該所謂黃巖蜜橘不是產(chǎn)于黃巖地區(qū)

的蜜橘，只是鄰近一個瓜果生產(chǎn)廠家將其生

產(chǎn)的蜜橘使用了未注冊商標(biāo)“黃巖”。（三）脅迫與不正當(dāng)影響

脅迫是指當(dāng)事人一方以暴力、暴力威脅或其他手段使對方當(dāng)事人產(chǎn)生恐懼并因此而訂立合同的行為。

各國法律都一致認(rèn)為，凡在脅迫之下訂立的合同，受脅迫的一方可以主張合同無效或撤銷。德國法區(qū)別脅迫與乘人之危的情況。因被脅迫——可撤銷合同因乘人之危——無效合同法國法——無效合同英美法——可撤銷合同包括脅迫，也包括“不正當(dāng)影響”趁人之危國際——可撤銷合同小結(jié)英美法系：錯誤：如果是雙方錯誤，合同無效；單方錯誤，合同仍有效欺詐：不管是欺騙性還是非故意的，受欺詐方都可撤銷合同脅迫：受脅迫方可撤銷合同大陸法系：錯誤：法國是錯誤導(dǎo)致合同無效；德國不管是雙方還是單方錯誤，合同屬可撤銷欺詐：法國導(dǎo)致合同無效；德國是受欺詐方可撤銷合同脅迫：法國導(dǎo)致合同無效；德國是受欺詐方可撤銷合同三、合同的形式合法合同的形式是指訂立合同的當(dāng)事人達(dá)成的協(xié)議的表現(xiàn)形式。要式合同 不要式合同合同除法律有特別規(guī)定以外，均為不要式合同。要式合同的意義：1、用于作為合同生效的條件2、用于作為證明合同存在的證據(jù)英美法系簽字蠟封合同簡式合同形式：1、以書面的形式做成2、雙方當(dāng)事人簽署并加蓋印戳3、將合同互相交付對方既可是口頭合同也可是書面合同，當(dāng)事人自由選擇國家合同形式的立法原則要式適用范圍法律意義英國分為簽字蠟封和簡式合同1、簽字蠟封合同是一種要式合同，無須對價，但須符合法律規(guī)定的特別形式?jīng)]有對價合同；轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)或地產(chǎn)權(quán)益包括租賃土地超過三年的合同；轉(zhuǎn)讓船舶（注意形式上）不具備這些形式合同無效2、簡式合同(口頭/書面都行）必須采用書面形式（1）作為合同有效成立的件A.匯票與本票；海上保險合同；債務(wù)承認(rèn)；賣方繼續(xù)保持占有的動產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓合同不采用書面形式合同無效（2）作為證據(jù)上的要求B.保證合同；有關(guān)土地買

賣或處置土地權(quán)益的合同；金錢借貸合同不能強(qiáng)制執(zhí)行，當(dāng)事人自愿的合同有效不具備此形式合

同并不當(dāng)然無效，只是不能以口頭

證明其合同的存

在。美國書面合同作為合同證據(jù)不動產(chǎn)買賣合同；從訂約時起不能在1年內(nèi)履行的合同；為他人擔(dān)保債務(wù)的合同；價金超過500美元的貨物買賣合同不具備書面形式無強(qiáng)制執(zhí)行力，但對已經(jīng)履行的部分有強(qiáng)制力大陸法系法國法法國法對合同形式的要求主要分為三類：公證合同、一般書面合同和實(shí)踐合同。公證合同：贈與合同、夫妻財產(chǎn)合同、代位清償債務(wù)的合同、設(shè)定抵押權(quán)的合同或某種不動產(chǎn)的合同。應(yīng)公證而未公證的合同無效。一般書面合同：勞動合同、發(fā)明專利的許可或轉(zhuǎn)讓合同、私人住宅建筑合同等實(shí)踐合同：如借貸、寄存、質(zhì)押合同。德國法《德國民法典》第125條規(guī)定：“1．不符合法定形式的法律行為無效。（包括公證和書面形式）2．缺乏由法律行為約定的形式者，在發(fā)生疑問時，亦屬無效。”這一規(guī)定奉行了合同形式自由的原則，即除非法律要求或當(dāng)事人約定合同的訂立須按特定的方式，否則，合同的訂立可采用任何方式?！秶H商事合同通則》《國際商事合同通則》在第1.2條規(guī)定：“通則不要求合同必須以書面形式訂立或由書面文件證明。合同可通過包括證人在內(nèi)的任何形式證明?！边@一規(guī)定與《國際貨物銷售合同公約》第11條：“買賣合同無須以書面形式訂立或證明，在形式方面不受任何其他條件的限制，買賣合同可以用包括證言在內(nèi)的任何方法證明。取得一致。中國法2、中國法1999年《合同法》實(shí)施以前，原則上不承認(rèn)口頭合同，須以書面形式訂立合同?！逗贤ā返?0條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。書面形式的含義，該法規(guī)定：“書面形式是指合

同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所

載內(nèi)容的形式”（第11條）四合同的內(nèi)容合法違法無效違反社會公共利益英美法1、違反法律背后的公共政策(public

policy)比如，在美國，有些州的制定法禁止在星期日從事商事交易，當(dāng)有人在星期日訂立從事商事交易的合同或訂立了要求在星期日從事商事活動的合同時，該合同成為違法合同。2、不道德的合同，但是各國對“道德標(biāo)準(zhǔn)”的理解是不同的3、違法的合同重要的和具有典型意義的情況有：表現(xiàn)在這幾個方面:禁止從事限制貿(mào)易的活動；禁止從事犯罪行為、民事侵權(quán)行為或欺詐行為；禁止從事有損良好的社會道德的活動；禁止從事危害公共安全的活動；（戰(zhàn)爭時不能對敵交易）禁止從事造成公共生活中的腐敗的活動（如英國若為獲得爵士身份進(jìn)行捐款構(gòu)成刑事犯罪）禁止從事妨害司法公正的行為；（賄賂目擊證人）國家或法系合同內(nèi)容合法要求法律后果英美法系1、不違反公共政策2、不違反社會公共道德3、不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定違反前述內(nèi)容要求的合同不能得到法律上的救濟(jì)，法院通常會拒絕強(qiáng)制執(zhí)行合同大陸法系1、合同標(biāo)的物合法（1）合同的標(biāo)的必須能夠確實(shí)給付（2）合同的標(biāo)的物不能是法律所禁止流通或限制流通的物2、不能違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定3、不能違反公序良俗不符合前述條件的合同無效，并且將會承擔(dān)嚴(yán)厲的法律責(zé)任，乃至刑事責(zé)任(大陸法系與英美法系之比較)中國法中國《合同法》第52條規(guī)定的應(yīng)認(rèn)定合同無效的五種情況，均與合同的合法性有關(guān)。其中包括：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。一、英美法上的對價是使諾言對諾言人產(chǎn)生約束力的與諾言互為交易對象的東西。包括三個方面：1、從對價與諾言的關(guān)系看，對價是受諾人為使諾言人的諾言產(chǎn)生法律的約束力，向諾言人提供的一種與諾言相對應(yīng)的報償。2、從交易條件看，所謂對價，是指合同標(biāo)的物是互為有償?shù)?，既可以是金錢，也可以是其他有價值的東西3、從法律意義看，所謂對價，是指一種相互關(guān)系，即買賣雙方在法定范圍內(nèi)互有權(quán)利與義務(wù)，都必須受法律規(guī)定的約束。對價的定義※五、對價與約因何時須有對價簽字蠟封合同，是指由當(dāng)事人簽字與

加蓋印戳，并把它交給對方而做成的，其有效性完全是由于它所采用的形式，不要求任何對價簡式合同，包括口頭合同和非以簽字蠟封形式做成的合同，這類合同必須要有對價，否則就沒有法律約束力對價制度的變革對價制度不利于人們的互助和善行，因此已經(jīng)逐漸被保護(hù)信賴?yán)娴恼\實(shí)信用原則等規(guī)定取代，走向衰落，但英美法中仍存在，對價制度正慢慢變革，如“不得自食其言”例外。對價需符合的條件1、對價必須是合法的2、對價是待履行或已經(jīng)履行的對價，不能是已過去的對價待履行的對價，是指雙方當(dāng)事人允諾在將來履行的對價；若當(dāng)事人已經(jīng)履行了他那部分義務(wù)，則他提供的對價就是已履行的對價例如：A、B訂立了一個2萬美元的買賣合同，合同簽訂之后，買方A隨即支付了2萬美元的價款，B的貨物則在3個月后交付，此時A的對價就是一個已履行的對價，B的對價則是一個待履行的對價。3、既存的義務(wù)或法律規(guī)定的義務(wù)不能作為對價4、但既存的義務(wù)如果超過了合同的義務(wù)或公共義務(wù)范圍，可以視為對價5、對價須是某種有價值的東西，價值上不一定完全相稱1、斯蒂克訴馬利克案船方雇用一批海員作一次往返倫敦與波羅的航行，途中兩名

船員開了小差，船長答應(yīng)其他船員，如果他們努力把航船開

回倫敦，他將把那兩名海員的工資分給他們，事后船長食言，船員到法院起訴，請問，船長的允諾能否被執(zhí)行？2、哈特利訴鮑生比案與上面案件類似，一次航行中2/3的船員開小差，船長答應(yīng)分他們的工資給剩下的船員，到了目的港，船長反悔，請問，在這種情況下能否支付船長的允諾？3、蒙特夫特訴斯考特案被告答應(yīng)以1美元的價格把房子賣給原告，但后來被告反悔了，聲稱1美元是個不充分的對價，因此對自己沒有法律約束力，請問，被告的觀點(diǎn)能成立嗎？二、法國法上的約因（一）傳統(tǒng)理論的觀點(diǎn)分類：1、信用原因：通過訂立合同希望從相對人獲得對待給付2、贈與原因：是當(dāng)事人無償?shù)膶λ耸┮远骰荨募s因是訂約當(dāng)事人產(chǎn)生該項(xiàng)債務(wù)所追求的最接近與最直接的目的，而非動機(jī)。（二）約因的運(yùn)用《法國民法典》第1131條規(guī)定，無原因的債，基于錯誤原因或不法原因的債，不發(fā)生任何效力。（三）約因的問題缺乏實(shí)習(xí)操作性，個案差異過大德國法上的相關(guān)制度《德國民法典》第812條規(guī)定：“無法律上的原因而受領(lǐng)他人的給付，或以其他方式由他人負(fù)擔(dān)費(fèi)用而受到利益者，有返還所受利益的義務(wù)。即不當(dāng)?shù)美囊?guī)定而不是關(guān)于合同成立的規(guī)定。我國

相關(guān)制度我國《民法通則》規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循有償原則?！逗贤ā芬?guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。第四節(jié)合同的履行一、合同履行的原則全面履行原則誠實(shí)信用原則促進(jìn)交易原則：我國合同法36條，可撤銷合同的出現(xiàn)二、雙務(wù)合同中的抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)一、抗辯權(quán)又稱異議權(quán)。指對抗請求權(quán)或否認(rèn)對方主張的權(quán)利。合同履行過程中，一方當(dāng)事人有依據(jù)法律，根據(jù)事實(shí)和理由對抗對方要求或否認(rèn)對方要求的權(quán)利。◆同時履行抗辯權(quán)◆后履行抗辯權(quán)◆不安抗辯權(quán)二、同時履行抗辯權(quán)指雙務(wù)合同當(dāng)事人在合同中沒有約定先后履行順序的，一方在他方未為對待給付以前有權(quán)拒絕自己的履行。適用條件：須由同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。雙方債務(wù)無先后履行順序，應(yīng)同時履行。須雙方互負(fù)的債務(wù)均已屆清償期。須對方未履行債務(wù)或未按約定履行債務(wù)。須對方的對待給付是可能履行的。三、先履行抗辯權(quán)指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求，先履行一方履行債務(wù)不符合債的本旨，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)兩個債務(wù)須有先后履行順序（至于該順序是當(dāng)事人約定的還是法律直接規(guī)定的，在所不問）先履行一方未履行或其履行不符合約定。Case:合同抗辯權(quán)的行使

中國A公司與美國B公司簽約向后者銷售54寸大型彩電1000臺，每臺CIF紐約US$1000，B公司先支付總價款10%定金，A公司在收到定金的30天內(nèi)組織貨源，即期裝船，余款采取不可撤銷即期信用證付款。因B公司一直沒有支付定金，A公司未能履行合同。B公司以A公司違約為由提起訴訟，請求A公司賠償因其未按約供貨遭受第三方起訴所引起的損失以及合理利潤損失？請問：A公司可以行使用權(quán)何種合同抗辯權(quán)？四、不安抗辯權(quán)指在雙務(wù)合同中，如果有證據(jù)表明，后履行合同的一方當(dāng)事人屆將不能履行其合同義務(wù)，先履行債務(wù)的一方在對方未履行或者未提供擔(dān)保之前，可以拒絕先履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利。不安抗辯權(quán)是大陸法系的制度，英美法系將這一制度放入預(yù)期違約中。第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人中止履行的，應(yīng)當(dāng)立即通知對方，對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未能提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同中。第五節(jié)合同的終止與救濟(jì)合同的終止，又稱合同的消滅指由于某種原因合同當(dāng)事人雙方終止合同關(guān)系和合同確立的權(quán)利和義務(wù)，合同不復(fù)存在。大陸法及中國法合同消滅的規(guī)定1、清償；債務(wù)人向債權(quán)人履行債的內(nèi)容2、合同解除：合同有效成立以后，當(dāng)具備合同解除條件時，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示而使合同關(guān)系自始消滅或向?qū)硐麥绲囊环N行為。3、抵銷：如果兩個人彼此互負(fù)債務(wù)，而且債的種類相同，并均已屆清償期，那么雙方均得以其債務(wù)與對方債務(wù)在等額的范圍內(nèi)歸于消滅4、提存：債務(wù)人履行債務(wù)時，由于債權(quán)人受領(lǐng)遲延，債務(wù)人有權(quán)把應(yīng)給付的金錢或者其它物品寄托于法定場所，從而使債的關(guān)系歸于消滅。5、免除：債權(quán)人拋棄其債權(quán)，不要求債務(wù)人履行債務(wù)從而消滅合同關(guān)系。6、混同：債權(quán)債務(wù)同歸于一人，合同關(guān)系自然歸于消滅。英美法系合同的消滅合同因協(xié)議消滅合同因履行消滅合同因違約消滅合同因法律消滅二、違約責(zé)任違約責(zé)任，指合同當(dāng)事人因違反合同債務(wù)所應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。1違約責(zé)任的歸責(zé)原則2違約責(zé)任的形式3違約責(zé)任的救濟(jì)方式4違約責(zé)任的免責(zé)事由違約責(zé)任的歸責(zé)原則大陸法系：過錯責(zé)任（有錯才承擔(dān)責(zé)任）英美法系：無過錯責(zé)任（只有違約，無論是否有錯都承擔(dān)責(zé)任）國際公約：無過錯責(zé)任我國：無過錯責(zé)任為主，過錯責(zé)任為例外違約責(zé)任的形式大陸法系德國履行不能履行遲延嗣后不能自始不能（合同無效）非因債務(wù)人的過失（免除其給付義務(wù)）因債務(wù)人的過失(承擔(dān)賠償義務(wù)）催告構(gòu)成履行遲延，非違約方可以要求損害賠償，也可以從合同中退出法國《法國民法典》以不履行債務(wù)和遲延履行債務(wù)作為違約的主要表現(xiàn)形式。法國民法典1147條規(guī)定，債務(wù)人對于其不履行債務(wù)或遲延履行債務(wù)，應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。對于雙務(wù)合同，如果一方當(dāng)事人不履行其合同義務(wù)，對方有權(quán)解除合同。但并非當(dāng)然解除，債權(quán)人可以選擇：1、如果合同仍然有履行的可能，則要求債務(wù)人履行合同2、如已不可能履行了，則可請求法院解除并要求賠償損失英美法系英國違反條件違反擔(dān)保如果雙方認(rèn)為某一條款具有實(shí)質(zhì)性，則該條款為條件。當(dāng)事人選擇是解除合同還是繼續(xù)履行，并請求賠償。如果雙方認(rèn)為某一條款不具有實(shí)質(zhì)性，而是附屬性，則該條款為一項(xiàng)擔(dān)保。

請求對方履行并要求賠償一個條款到底構(gòu)成條件還是保證，由法官根據(jù)合同的內(nèi)容和當(dāng)事人的意思作出決定，而不是事實(shí)問題，不能由陪審團(tuán)來決定。美國輕微違約重大違約權(quán)利人利益基本得以實(shí)現(xiàn)，損害較小——要求賠償，繼續(xù)履行自己的義務(wù)權(quán)利人利益基本落空（沒有或基本沒有實(shí)現(xiàn)），受害方解除合同，免除自身義務(wù)，請求全部賠償。英美法也有與大陸法相似的“履行不能”的概念英美分析訂約時合同就不可能履行發(fā)生在合同成立后的履行不可能合同雙方當(dāng)事人出現(xiàn)共同錯誤，以共同錯誤為依據(jù)的合同是沒有約束力的，合同