投行案例學習（67）：出資義務(wù)轉(zhuǎn)讓解決之道

投行案例學習(67)：出資義務(wù)轉(zhuǎn)讓解決之道【案例情況】一、格林美2001年12月，循環(huán)科技與自然人許開華、王敏、聶祚仁、郭學益四人共同出資設(shè)立格萬元。2004年6月第一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓情況2004年6月2日，格林美有限股東會通過決議，同意循環(huán)科技將其對格林美有限尚未繳納出資的2.4%的股權(quán)以“出資權(quán)益”的名義作價1元轉(zhuǎn)讓給建新貿(mào)易，許開華將其對格林美有限尚未繳納出資的15.6%的股權(quán)以“出資權(quán)益”的名義作價1元轉(zhuǎn)讓給建新貿(mào)易，王敏將其對格林美有限尚未繳納出資的6%的股權(quán)以“出資權(quán)益”的名義作價1元轉(zhuǎn)讓給建新貿(mào)易。深圳市寶安區(qū)經(jīng)濟貿(mào)易局于2004年7月15日作出了深外資寶復[2004]0729號《關(guān)于“深圳市格林美高新技術(shù)有限公司”出資權(quán)益轉(zhuǎn)讓的批復》，同意了上述轉(zhuǎn)讓行為。深圳市人民政府于2004年7月20日向格林美有限核發(fā)了批準號為商外資粵深寶合資證字[2004]0023號的《中華人民共和國臺港澳僑投資企業(yè)批準證書》。格林美有限于2004年8月13日取得深圳市工商行政管理局核發(fā)的注冊號為企合粵深總字第110751號的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，企業(yè)類型變更為合資經(jīng)營(港資)。本次認繳資本的變更情況如下所示：2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因由于格林美有限業(yè)務(wù)的快速發(fā)展，需要大量資金支持，而原股東認繳的注冊資本尚未全部到位，故需要通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式引進新的投資者。3、股權(quán)受讓方的背景建新貿(mào)易是于1998年4月1日在香港特別行政區(qū)設(shè)立的有限公司，股東為鄭旭、秦美芳夫妻兩人，其持股比例分別為50%。4、股權(quán)轉(zhuǎn)讓時格林美有限財務(wù)狀況,120萬元、主營業(yè)務(wù)收入為758.59萬元、凈利潤為133.40萬元、每元實收資本對應(yīng)的凈資產(chǎn)為1.13元(經(jīng)深圳市財安合伙會計師事務(wù)所審計)。4、定價依據(jù)由股權(quán)轉(zhuǎn)、受讓雙方協(xié)商確定一致。(二)2004年8月第二次股權(quán)轉(zhuǎn)讓1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓情況2004年8月28日，格林美有限董事會通過決議，同意王敏將其對格林美有限尚未繳納出資的7%的股權(quán)以“出資權(quán)益”的名義作價1元轉(zhuǎn)讓給荊門永發(fā)，聶祚仁將其對格林美有限尚未繳納出資的7.5%的股權(quán)以“出資權(quán)益”的名義作價1元轉(zhuǎn)讓給荊門永發(fā)，聶祚仁將其持有的格林美有限0.5%的股權(quán)作價1元轉(zhuǎn)讓給許開華，郭學益將其對格林美有限尚未繳納出資的5.5%的股權(quán)以“出資權(quán)益”的名義作價1元轉(zhuǎn)讓給荊門永發(fā)，郭學益將其持有的格林美有限0.5%的股權(quán)作價1元轉(zhuǎn)讓給許開華。同日，王敏、聶祚仁、郭學益與荊門永發(fā)、許開華簽署了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。2004年9月29日，深圳市貿(mào)易工業(yè)局出具了深貿(mào)工資復[2004]0435號《關(guān)于合資企業(yè)“深圳市格林美高新技術(shù)有限公司”股權(quán)轉(zhuǎn)讓的批復》，同意了上述轉(zhuǎn)讓行為。本次認繳資本的變更情況如下所示：2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因由于格林美有限業(yè)務(wù)的快速發(fā)展，需要大量資金支持，而原股東認繳的注冊資本尚未全部到位，故需要通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式引進新的投資者。3、股權(quán)受讓方的背景許開華為自然人，中國公民，當時為格林美有限第一大股東。荊門永發(fā)是于2001年11月29日在荊門市工商行政管理局登記設(shè)立的有限責任公司，注冊資本為5,000萬元，經(jīng)營范圍為：“煤炭、建筑裝飾材料、鋼材、機電產(chǎn)品、五交化商品、百貨銷售；汽車運輸，煤炭倉儲”。4、股權(quán)轉(zhuǎn)讓時格林美有限財務(wù)狀況收資本為1,120萬元、2003年度主營業(yè)務(wù)收入為758.59萬元、凈利潤為133.40萬元、每元實收資本對應(yīng)的凈資產(chǎn)為1.13元(經(jīng)深圳市財安合伙會計師事務(wù)所審計)。5、定價依據(jù)由股權(quán)轉(zhuǎn)、受讓雙方協(xié)商確定一致。(三)2004年8月繳納第二期出資①出資情況453萬元(折合人民幣480萬元)和荊門永發(fā)認繳出資的人民幣現(xiàn)金400萬元。深圳敬業(yè)會計師事務(wù)所審驗日出具了敬會驗字[2004]第288號《驗資報告》。2004年10月29日，格林美有限辦理了本次股權(quán)和注冊資本的變更登記手續(xù)，實收資(四)律師反饋核查意見1、格林美有限第一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，原股東將其尚未繳納出資對應(yīng)的股權(quán)以“出資權(quán)益”的名義轉(zhuǎn)讓給建新貿(mào)易，實質(zhì)是通過上述轉(zhuǎn)讓將原股東尚未履行完畢的出資義務(wù)轉(zhuǎn)由建新貿(mào)易承接。雖然，上述“出資權(quán)益”的轉(zhuǎn)讓并非法律、法規(guī)明確規(guī)定的有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式，但亦未違反當時法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的禁止性規(guī)定。2、格林美有限第二次股權(quán)時，格林美有限已經(jīng)變更中外合資經(jīng)營企業(yè)。根據(jù)對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理局《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》第二條第(七)款“企業(yè)投資者不履行企業(yè)合同、章程規(guī)定的出資義務(wù)，經(jīng)原審批機關(guān)批準，更換投資者或變更股權(quán)?！钡囊?guī)定，格林美有限經(jīng)董事會決議，通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓引入荊門永發(fā)作為新的投資者，屬《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》允許的股權(quán)變更形式之一。3、上述轉(zhuǎn)讓行為未損害格林美有限及其股東、債權(quán)人的合法權(quán)益，并已經(jīng)格林美有限股東會、董事會決議和政府有權(quán)部門批準，依法辦理了工商核準登記手續(xù)，不存在潛在的法律糾紛和風險，不構(gòu)成本次發(fā)行上市的障礙。二、紅日藥業(yè)公司的前身為天津市大通紅日制藥有限公司，于1996年9月23日由大通生物和天津膠水廠共同出資設(shè)立，注冊資本120萬元。其中，大通生物現(xiàn)金出資72萬元，占注冊資本的60%；天津膠水廠以房屋和設(shè)備出資，作價48萬元，占注冊資本的40%。(一)關(guān)于大通紅日設(shè)立時股東出資未及時到位的說明經(jīng)核查，大通紅日設(shè)立時股東大通生物的現(xiàn)金出資未及時到位，天津膠水廠用于出資的房屋未能辦理過戶手續(xù)，該等出資不到位的情形已得以糾正，所欠出資款已全部補足。具體情況如下：1、大通生物現(xiàn)金實際出資到位情況到位，與《驗資報告》不符，不符合《公司法》及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。2、天津膠水廠用于出資的房屋未能辦理過戶手續(xù)天津膠水廠用于出資的房屋在大通紅日設(shè)立后由大通紅日實際使用至2001年1月；但該等房產(chǎn)位于部隊營區(qū)內(nèi)，過戶手續(xù)較為繁瑣，故未能按照《公司注冊資本登記管理暫行規(guī)定》(國家工商行政管理局令第44號)在公司成立后的半年內(nèi)辦理房屋過戶手續(xù)。鑒于上在1998年中央軍委作出軍隊不再從事經(jīng)商活動的決定后，經(jīng)52854部隊經(jīng)營辦公室批準，天津膠水廠決定退出大通紅日。大通紅日、天津膠水廠及天津新東方于1998年12月簽署《轉(zhuǎn)股協(xié)議書》和《還款協(xié)議》，大通紅日同意將上述一直未辦理產(chǎn)權(quán)過戶的房屋退還給天津膠水廠，并由大通紅日繼續(xù)使用至搬遷為止；天津膠水廠未能繳納的出資由天津新東方大通紅日于1999年選址另建廠區(qū)，并于2001年1月遷至天津市武清開發(fā)區(qū)泉發(fā)路西經(jīng)營。經(jīng)審慎核查，發(fā)行人前身大通紅日的股東天津膠水廠和大通生物的上述出資行為，不符合《公司法》及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，存在法律上的瑕疵，但已得到糾正。具體情況如下：首先，股東在公司設(shè)立過程的不規(guī)范的出資行為已得以糾正。大通生物的現(xiàn)金出資已于1996年陸續(xù)補足；上述房屋已退還給天津膠水廠，并由天津新東方于1999年以現(xiàn)金補足。其次，上述情形未對大通紅日的正常生產(chǎn)經(jīng)營造成重大影響；該情形發(fā)生在股份公司設(shè)立前，發(fā)行人自設(shè)立以來一直規(guī)范運行。綜上，保薦機構(gòu)認為：發(fā)行人前身大通紅日出資設(shè)立過程中的不規(guī)范問題已自行糾正，發(fā)行人自設(shè)立以來一直規(guī)范運行，故上述問題不構(gòu)成本次發(fā)行上市的實質(zhì)性障礙。(二)1999年3月，大通紅日第一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓及第一次增資1、基本情況1998年7月25日，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳發(fā)布了《關(guān)于軍隊武警部隊政法機關(guān)不再從事經(jīng)商活動的通知》，要求軍隊、武警部隊、政法機關(guān)與所辦經(jīng)營性企業(yè)徹底脫鉤。在此背景下，經(jīng)主管部門52854部隊生產(chǎn)經(jīng)營辦公室批準，天津膠水廠將全部股權(quán)作價55.83元轉(zhuǎn)讓給天津新東方。1999年3月12日，大通紅日召開股東會，全體股東一致同意上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓。同日，大通紅日召開股東會，審議通過增資130萬元的決議，大通生物和天津新東方以現(xiàn)金方式分別向大通紅日增資78萬元和52萬元，大通紅日注冊資本增加至250萬元。2、有關(guān)本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的說明(1)本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的背景1998年7月25日，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳發(fā)布了《關(guān)于軍隊武警部隊政法機關(guān)不再從事經(jīng)商活動的通知》，要求軍隊、武警部隊、政法機關(guān)與所辦經(jīng)營性企業(yè)徹底脫鉤。在此背景下，天津膠水廠決定轉(zhuǎn)讓所持大通紅日股權(quán)。在本次轉(zhuǎn)讓前，天津膠水廠累計向大通紅日借款996,655.83元，尚未歸還；且其用于出資的房屋未能辦理過戶手續(xù)，出資未能到位，欠繳大通紅日出資款28萬元。(2)本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)協(xié)議及審批程序1998年12月，天津新東方、天津膠水廠與大通紅日簽署《轉(zhuǎn)股協(xié)議書》和《還款協(xié)議書》，三方約定天津膠水廠將持有的全部股權(quán)作價996,655.83元(含出資款48萬元)轉(zhuǎn)讓給天津新東方，支付方式為天津新東方代為歸還天津膠水廠對大通紅日的996,655.83元(含通紅日召開股東會，全體股東一致同意天津膠水廠將持有大通紅日的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給天津新東方。(3)本次轉(zhuǎn)讓協(xié)議的履行及天津新東方代天津膠水廠補繳出資的情況鑒于天津膠水廠的房屋出資并未到位，其實際出資額為20萬元。根據(jù)上述協(xié)議，天津新東方受讓天津膠水廠該等20萬元出資額所需支付的對價為代其歸還對大通紅日的996,655.83元欠款。該996,655.83元欠款按《還款協(xié)議書》約定包含48萬元的出資款，但由于天津膠水廠實際出資不到位款為28萬元，因此天津新東方實際需要向大通紅日支付的996,655.83元欠款中，28萬元為補足出資款，716,655.83元為其他欠款。廠歸還的上述欠款，28萬元為補足天津膠水廠欠繳的出資款，尚余52萬元為增資款。本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，天津新東方實際出資80萬元，并受讓了天津膠水廠20萬元出資額，合計已支付28萬元補足天津膠水廠出資款，并代天津膠水廠歸還大通紅日20萬元其他欠款，天津新東方還欠大通紅日516,655.83元。1999年12月天津新東方依據(jù)《還款協(xié)議書》向大通紅日支付了尚余部分的錢款516,655.83元。還款方式如下：1999年12月，公司股東會形成決議，“1、全體股東一致同意，公司從未分配利潤中提取人民幣516,655.83元用于利潤分配。全體股東一致同意，上述分配的利潤全部用于歸還股東天津開發(fā)區(qū)新東方生物科技發(fā)展有限公司對公司的欠款 (即原股東天津膠水廠對公司的欠款)。”(4)關(guān)于本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓未履行評估程序的說明根據(jù)《國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定和產(chǎn)權(quán)糾紛處理暫行辦法》(國資法規(guī)發(fā)[1993]68號)有關(guān)規(guī)定，天津膠水廠所持大通紅日股權(quán)為國有股權(quán)。根據(jù)《國有資產(chǎn)評估管理辦法》(國務(wù)院令第91號)和《關(guān)于加強國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易管理的通知》(國辦發(fā)明電[1994]12號)的有關(guān)規(guī)定，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)履行國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的評估手續(xù)。2009年3月17日，天津市軍隊武警部隊和政法機關(guān)企業(yè)交接工作辦公室出具了《關(guān)于對天津膠水廠股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)情況的復函》，“天津膠水廠向天津新東方轉(zhuǎn)讓持有的大通紅日股權(quán)是經(jīng)196旅首長同意、有股東會決議和轉(zhuǎn)股協(xié)議書，履行了內(nèi)部轉(zhuǎn)讓審批程序，轉(zhuǎn)讓價格99.66萬元；截至目前，天津膠水廠與紅日藥業(yè)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面沒有發(fā)生爭議”。2009年6月11日天津市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會出具了《關(guān)于天津紅日藥業(yè)股份有限公司原股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的復函》(津國資產(chǎn)權(quán)[2009]42號)，“天津膠水廠向天津新東方轉(zhuǎn)讓持有的大通紅日股權(quán)經(jīng)過了天津市大通紅日制藥有限公司股東會決議，履行了部隊的相關(guān)程序，獲得了部隊有關(guān)部門的批準文件，簽署并履行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，轉(zhuǎn)讓行為履行過程清楚，截止目前未接到對該股權(quán)轉(zhuǎn)讓的異議反映”。經(jīng)審慎核查，保薦機構(gòu)和發(fā)行人律師認為，盡管天津膠水廠向天津新東方轉(zhuǎn)讓股權(quán)時沒有履行相應(yīng)的股權(quán)評估審批手續(xù)，但履行了部隊轉(zhuǎn)讓審批程序，并且轉(zhuǎn)讓行為履行過程清楚、協(xié)議各方均無異議，天津市軍隊武警部隊和政法機關(guān)企業(yè)交接工作辦公室、天津市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會亦出文對上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為予以確認。綜上，保薦機構(gòu)和發(fā)行人律師認為天津膠水廠向天津新東方轉(zhuǎn)讓股權(quán)未履行股權(quán)評估審批手續(xù)的行為對發(fā)行人本次發(fā)行上市不構(gòu)成實質(zhì)性障礙。三、上海新陽新陽有限設(shè)立后的3個月內(nèi)，新陽有限股東新加坡新陽未能繳足新陽有限注冊資本的15%；新陽有限設(shè)立后的3年內(nèi)，新加坡新陽未能繳清全部出資。新陽有限的股東存在延期出資的情形。(一)新陽有限股東新加坡新陽延期出資1、延期出資的原因新陽有限設(shè)立籌備期間，新加坡新陽以擬投資方的名義于2003年12月1日與上海市松江工業(yè)區(qū)管理委員會簽署了《意向書》。根據(jù)《意向書》中約定的松江工業(yè)區(qū)管理委員會擬出讓的土地面積，新陽有限設(shè)立時的注冊資本確定為1,000萬美元。2004年4月國家新一輪宏觀調(diào)控開始，新建項目的土地使用權(quán)出讓手續(xù)暫時停辦。新陽有限不能按計劃開工建設(shè)，鑒于當時資金相對緊張，為避免資金閑置，新加坡新陽出資期限有所延長。因此，新陽有限注冊資本的15%未能在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳足。由于受國家宏觀調(diào)控的影響，2006年3月新陽有限才正式簽署《國有土地使用權(quán)出讓合同》，較原預定時間推遲了一年多，廠房建設(shè)與項目投產(chǎn)也隨之推遲。同時，實際控制人王福祥夫婦主要通過新陽化學在國內(nèi)從事經(jīng)營活動，導致新加坡新陽業(yè)務(wù)從2004年開始逐步減少，新加坡新陽對新陽有限的出資能力明顯下降，主要依靠100%控股的新陽化學的利。截至2006年6月，新加坡新陽對新陽有限的累計實繳出資336.42萬美元，未能在三年內(nèi)繳足對新陽有限的出資。2、中介機構(gòu)意見保薦機構(gòu)認為：發(fā)行人股東未在規(guī)定期限內(nèi)繳足注冊資本的15%和未在3年內(nèi)繳清全部出資，不符合《外資企業(yè)法實施細則》等相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，但相關(guān)主管部門和工商行政管理部門在后續(xù)核準發(fā)行人相關(guān)股權(quán)變動事宜、核發(fā)《外商投資企業(yè)批準證書》與《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的過程中，未對發(fā)行人前述延期出資事項提出異議；截至2008年1月，發(fā)行人出資已全部到位，不存在出資不實的情形，不影響公司的有效存續(xù)。發(fā)行人實際控制人已出具相關(guān)承諾；發(fā)行人外國股東歷次出資均已取得國家外匯管理局上海分局批準同意，上海市松江區(qū)經(jīng)濟委員會、上海市工商行政管理局松江分局已分別出具合法性確認意見。發(fā)行人股東未在規(guī)定期限內(nèi)繳足注冊資本的15%和未在3年內(nèi)繳清全部出資的行為不構(gòu)成重大違法，不會對發(fā)行人本次發(fā)行上市構(gòu)成實質(zhì)性障礙。發(fā)行人律師認為：新陽有限投資方雖存在延期出資的情形，但新陽有限的注冊資本800萬美元已于2008年1月全部繳清，不存在出資不實的情形，延期出資未對新陽有限及第三方造成不利影響；新加坡新陽對新陽有限的歷次出資均經(jīng)國家外匯管理局上海分局核準并在上海市工商行政管理局松江分局登記；發(fā)行人及新陽有限的《外商投資企業(yè)批準證書》與《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》經(jīng)政府有關(guān)部門核準一直有效、延期出資未影響發(fā)行人及新陽有限的有效存續(xù)；發(fā)行實際控制人已出具相關(guān)《承諾》；且上海市工商行政管理局松江分局和上海市松江區(qū)經(jīng)濟委員會分別對新陽有限延期出資相關(guān)事項出具了合法性確認函。綜上，本所律師經(jīng)核查認為，新加坡新陽未按照相關(guān)法律規(guī)定繳納出資不構(gòu)成重大違法、不構(gòu)成本次發(fā)行上市實質(zhì)性障礙。3、相關(guān)部門對公司股東延期出資及其他相關(guān)事項的補充確認意見2010年11月30日，上海市松江區(qū)經(jīng)濟委員會出具《關(guān)于上海新陽半導體材料股份有限公司歷次審批事項確認函》，確認：1、關(guān)于延期出資審批事項，根據(jù)原上海市外國投資工作委員會滬外資委批【2008】963號文件有關(guān)規(guī)定，我委同意你公司延長出資期限。2、關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓審批事項，根據(jù)原外經(jīng)貿(mào)部(1997)第267號關(guān)于《外商投資企業(yè)投若干規(guī)定》中的第二條，我委于2007年6月、2008年7月兩次批復同意你公司股權(quán)變更。3、關(guān)于減資審批事項，根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例之第十九條規(guī)定，我委于2007年9月批復同意你公司減資。上述審批事項符合國家法律、法規(guī)以及有關(guān)規(guī)定的要求，合法有效。2010年12月7日，上海市工商行政管理局松江分局出具《關(guān)于上海新陽半導體材料股份有限公司歷次審批事項確認函》，確認公司歷次變更登記行為均合法有效。(二)未出資到位股權(quán)轉(zhuǎn)讓6.6萬美元轉(zhuǎn)讓給新陽化學，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后新陽有限變更為中外合資企業(yè)，截至本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓前新陽有限實際收到的股東繳付的注冊資本為3,364,172.63美元，未完全繳足。上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程未發(fā)生任何資金流動。1、此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓原因、履行的審批程序、定價依據(jù)本所律師核查了新陽有限關(guān)于本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的工商變更登記資料、上海市松江區(qū)對外經(jīng)濟委員會《批復》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、原《外匯登記證》及王福祥出具的《說明》等資料，并對發(fā)行人實際控制人王福祥進行了面談。(1)股權(quán)轉(zhuǎn)讓原因2007年5月，三年出資期限將滿，新加坡新陽無法如期完成出資。為盡快繳清出資，經(jīng)與有關(guān)部門溝通，新陽有限決定新加坡新陽轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)給新陽化學，由新陽化學履行該部分股權(quán)對應(yīng)的出資義務(wù)；并根據(jù)新陽有限實際受讓土地情況減少注冊資本。因此，2007年6月13日，新陽有限董事會決議新加坡新陽將所持新陽有限26.66%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給新陽化(2)履行的審批程序的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給新陽化學，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后新陽有限變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)。2007年7月6日，上海市松江區(qū)對外經(jīng)濟委員會作出“滬松府外經(jīng)字[2007]第300號”《關(guān)于同意上海新陽半導體材料有限新陽有限股權(quán)轉(zhuǎn)讓、變更企業(yè)性質(zhì)及出資方式的批復》批準同意了本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜。2007年7月26日，上海市工商行政管理局松江分局核準本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記。本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓已在國家外匯管理局上海分局登記。(3)定價依據(jù)本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓為新加坡新陽對新陽有限出資義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，所以新陽化學未向新加坡新陽支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價，而是在受讓股權(quán)后直接履行對新陽有限的出資義務(wù)，向新陽有限繳付26.66%的股權(quán)對應(yīng)的出資額人民幣20,176,554.60元折合2,666,000.00美元。2、本所律師經(jīng)核查認為，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中未發(fā)生任何資金流動符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定、不構(gòu)成違法行為，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓合法有效(1)本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓當時及現(xiàn)行的法律法規(guī)并未禁止或限制外商獨資企業(yè)的投資者將未繳付出資部分的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。(2)本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓按相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定履行了董事會決議和相關(guān)政府部門審批程序。(3)松江區(qū)經(jīng)濟委員會于2010年11月30日出具《關(guān)于上海新陽半導體材料股份有限公司審批事項確認函》，確認新陽有限本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項符合國家法律、法規(guī)及有關(guān)規(guī)定的要求，合法有效。上海市工商行政管理局松江分局于2010年12月7日出具《關(guān)于上海新陽半導體材料股份有限公司審批事項確認函》，確認新陽有限本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的變更登記行為合法有效。四、雙林股份(一)收購蘇州雙林51%的股權(quán)1、收購程序經(jīng)核查，對于該次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，出讓方蘇州雙林電腦于2006年11月28日召開董事會，審議通過了《關(guān)于轉(zhuǎn)讓蘇州雙林汽車配件有限公司股權(quán)的議案》。2006年8月19日，發(fā)行人召開第一屆董事會第三次會議，審議并通過《關(guān)于收購蘇州股東大會，審議并通過該議案。上述收購股權(quán)屬關(guān)聯(lián)交易，因當時的股東皆為關(guān)聯(lián)方，無法回避表決，故股東大會審議該交易事項時關(guān)聯(lián)股東未進行回避。2006年12月1日，發(fā)行人與蘇州雙林電腦簽署了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，協(xié)議約定蘇州雙林電腦將其持有蘇州雙林的51%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給發(fā)行人，轉(zhuǎn)讓價格按照蘇州雙林電腦實際出資部分作價為408萬元，未出資部分由發(fā)行人承擔出資義務(wù)。2006年12月28日，蘇州雙林召開董事會，審議并批準了本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓。2006年12月28日，香港永吉出具《關(guān)于放棄優(yōu)先受讓蘇州雙林汽車配件有限公司股權(quán)的聲明》，放棄優(yōu)先受讓蘇州雙林的股權(quán)。2007年1月24日，蘇州雙林取得蘇州市對外貿(mào)易經(jīng)濟合作局吳中區(qū)分局出具的《關(guān)于同意蘇州雙林汽車配件有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的批復》(吳外資[2007]字第035號)。同日，蘇州雙林取得了變更后的《臺港澳僑投資企業(yè)批準證書》(商外資蘇府資字[2006]64412號)。上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，蘇州雙林重新修訂了章程，并在工商局辦理了相關(guān)備案登記手續(xù)。經(jīng)錦天城律師核查，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓已履行完畢相關(guān)內(nèi)部決策程序，外資主管部門已作出批復同意，工商登記手續(xù)已依法辦理，股權(quán)轉(zhuǎn)讓款已支付完畢，轉(zhuǎn)讓程序符合國家法律、法規(guī)的規(guī)定，合法、有效。2、定價依據(jù)經(jīng)核查，因本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時蘇州雙林尚處籌建期，未產(chǎn)生明顯經(jīng)濟效益，故轉(zhuǎn)讓雙方約定轉(zhuǎn)讓價格按照蘇州雙林電腦對蘇州雙林的原始出資額1：1確定，轉(zhuǎn)讓價格與該股權(quán)對應(yīng)的賬面凈資產(chǎn)值相當。錦天城律師認為，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格公允，未損害發(fā)行人及股東利益。(二)收購蘇州雙林24%的股權(quán)1、收購程序經(jīng)核查，2008年3月26日蘇州雙林董事會審議批準，同意香港永吉將持有的24%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給雙林股份。2008年5月16日，雙林股份與香港永吉簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，香港永吉將擁有的蘇州雙林24%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給雙林股份。2008年5月20日，經(jīng)2007年年度股東大會審議通過，發(fā)行人受讓香港永吉持有的蘇州雙林24%的股權(quán)。2008年6月3日，蘇州市吳中區(qū)發(fā)展和改革局出具吳發(fā)改外資[2008]139號《關(guān)于核準蘇州雙林汽車配件有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知》，同意此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓。2008年6月4日，蘇州市對外貿(mào)易經(jīng)濟合作局吳中區(qū)分局出具吳外資[2008]字第231號《關(guān)于同意“蘇州雙林汽車配件有限公司”股權(quán)轉(zhuǎn)讓、變更出資方式及經(jīng)營范圍的批復》，股權(quán)轉(zhuǎn)讓。2008年6月12日，江蘇省人民政府核發(fā)了商外資蘇府資字[2006]64412號批準證書。上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，蘇州雙林重新修訂了章程，并在工商局辦理了相關(guān)備案登記手續(xù)。經(jīng)錦天城律師核查，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓已履行完畢相關(guān)內(nèi)部決策程序，外資主管部門已作出批復同意，工商登記手續(xù)已依法辦理，轉(zhuǎn)讓程序符合國家法律、法規(guī)的規(guī)定，合法、有效。2、定價依據(jù)經(jīng)核查：本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，股東香港永吉持有蘇州雙林24%的股權(quán)對應(yīng)的出資尚未繳納；根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，發(fā)行人受讓香港永吉持有蘇州雙林24%股權(quán)，該股權(quán)對應(yīng)的出資義務(wù)由發(fā)行人承擔，發(fā)行人無須向香港永吉支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓金。錦天城律師認為，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓實質(zhì)系由發(fā)行人承擔香港永吉的繼續(xù)出資義務(wù)，轉(zhuǎn)讓價格公允，未損害發(fā)行人及股東利益。五、億緯鋰能(一)2002年增資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)類型變更和公司名稱變更2002年9月22日，惠州晉達董事會作出決議：(1)開發(fā)公司以廠房為合作條件改為%的股權(quán)，將其所持惠州晉達24%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給直通公司；(2)惠州晉達由中外合作經(jīng)營企業(yè)變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)；(3)惠州晉達投資總額及注冊資晉達名稱變更為惠州億緯電源科技有限公司(以下簡稱“億緯電源”)。同日，開發(fā)公司與直通公司簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》。2002年9月27日，開發(fā)公司、香港晉達和直通公司就上述變更事項簽訂的《中外合資企業(yè)惠州億緯電源科技有限公司合同》，各方出資在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后三個月全部到位。在本次增資中，直通公司、開發(fā)公司均未按修訂后合資合同約定的期限繳付出資。本次開發(fā)公司向直通公司轉(zhuǎn)讓所持發(fā)行人24%股權(quán)時，開發(fā)公司尚未提供合作條件，直通公司也尚未繳付應(yīng)繳出資。于惠州晉達電子有限公司變更企業(yè)名稱及經(jīng)營性質(zhì)等事宜的批復》，批準惠州晉達上述變更事項。2003年2月26日，廣東省人民政府核發(fā)了變更后的《臺港澳僑投資企業(yè)批準證書》 3]0007號)。2003年2月28日，惠州晉達辦理了上述事項的工商變更登記手續(xù)，并換領(lǐng)了營業(yè)執(zhí)照，注冊號企合粵惠總字第004257號。日，直通公司已繳納設(shè)立時認繳的出資100萬港元及受讓開發(fā)公司所持億緯電源24%股權(quán)應(yīng)繳納的出資96萬港元，共計196萬港元。(二)2004年增資和股權(quán)轉(zhuǎn)讓億緯電源1%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給直通公司；(2)億緯電源注冊資本及投資總額由原400萬港元增至1,000萬港元，由直通公司增加投入540萬港元，香港晉達增加投入60萬港元。同日，開發(fā)公司與直通公司簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》，香港晉達書面確認放棄開發(fā)公司股權(quán)的優(yōu)先受讓權(quán)。本次開發(fā)公司向直通公司轉(zhuǎn)讓所持億緯電源1%股權(quán)時，開發(fā)公司尚未繳付出資。2004年8月20日，惠州市惠城區(qū)對外貿(mào)易經(jīng)濟合作局簽發(fā)惠城經(jīng)貿(mào)資字[2004]147號《關(guān)于惠州億緯電源科技有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓等事宜的批復》，批準了此次增資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓，并要求新增出資在營業(yè)執(zhí)照變更登記之日起一年半內(nèi)繳足。2004年9月20日，廣東省人民政府核發(fā)了變更后的《臺港澳僑投資企業(yè)批準證書》(商外資粵惠合資證字[2003]0007號)。2004年10月28日，億緯電源辦理了上述事項的工商變更登記手續(xù)，并換領(lǐng)了營業(yè)執(zhí)照。根據(jù)惠州市粵龍會計師事務(wù)所2004年10月13日出具的粵龍驗字[2004]627號《驗資截至2004年9月17日，億緯電源已收到直通公司繳納受讓開發(fā)公司所持億緯電源1%股權(quán)應(yīng)繳納的出資4萬港元及新增出資540萬港元，合計544萬港元。8月18日出具的《確認函》，確認對發(fā)行人設(shè)立時開發(fā)公司、直通公司延遲出資行為不追究違約責任。(三)直通公司和開發(fā)公司未按期繳納出資行為的核查意見1、保薦機構(gòu)核查意見保薦人經(jīng)過核查認為：直通公司2001年設(shè)立時和2002年增資時未實際繳納出資和未按合資合同約定的期限繳付出資的行為，開發(fā)公司自公司設(shè)立至2004年3月將所持發(fā)行人股份轉(zhuǎn)讓給直通公司時始終未繳納出資的行為違反了《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》等法律法規(guī)的規(guī)定(《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》未明確規(guī)定中外合資經(jīng)營企業(yè)新增注冊資本的出資期限)。8月18日出具的《確認函》，確認對發(fā)行人設(shè)立時開發(fā)公司、直通公司延遲出資行為不追究違約責任。鑒于經(jīng)合作三方協(xié)議同意，開發(fā)公司日后將以廠房為合作條件改為用現(xiàn)金出資，并將其所持發(fā)行人全部股權(quán)分次轉(zhuǎn)讓給直通公司，直通公司在2004年2月4日前已足額繳付其認繳和受讓的注冊資本，發(fā)行人股東未按期出資的違法行為至此終止，同時行政管理機關(guān)未就該情況給予行政處罰，目前上述違法行為已超過行政處罰二年追訴時效，發(fā)行人不存在因該違法行為被處以行政處罰的風險，且發(fā)行人通過了外商投資管理和工商行政管理等部門歷年的聯(lián)合年檢，開發(fā)公司和直通公司上述出資瑕疵不會對發(fā)行人的合法存續(xù)構(gòu)成重大不利影響，不會構(gòu)成發(fā)行人本次發(fā)行上市的法律障礙。開發(fā)公司向直通公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)時有效的《中華人民共和國公司法》(以下簡稱“《公司法》”)、《中華人民共和國合同法》等相關(guān)法律法規(guī)并未禁止未繳足出資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓；開發(fā)公司上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓經(jīng)發(fā)行人董事會審議通過、有權(quán)機構(gòu)批準，并辦理了工商變更登記手續(xù)；該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓得到香港晉達確認同意；直通公司在受讓開發(fā)公司的股權(quán)后已足額繳付原開發(fā)公司認繳的出資，開發(fā)公司與直通公司簽署的有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不存在可被認定無效或被當事人一方請求變更、撤銷的情形，且該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓按照法律法規(guī)的規(guī)定辦理了相關(guān)的審批和工商變更登記手續(xù)。綜上，直通公司上述出資瑕疵不會對發(fā)行人的合法存續(xù)構(gòu)成重大不利影響，不會構(gòu)成發(fā)行人本次發(fā)行上市的法律障礙。2、律師核查意見根據(jù)《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》(以下簡稱“《實施細則》”)的規(guī)定，中外合作者應(yīng)當依照法律、法規(guī)的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，如期履行繳足投資、提供合作條件的義務(wù)。根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》(以下簡稱“《若干規(guī)定》”)的規(guī)定，合營各方應(yīng)當按照合營合同規(guī)定的期限繳清各自的出資，合營合同中規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起六個月內(nèi)繳清。開發(fā)總公司、直通電子均未按照批準文件規(guī)定和《合作合同》約定的期限繳付出資，違反了上述規(guī)定。根據(jù)《實施細則》，按期出資的晉達能源有權(quán)要求開發(fā)總公司、直通電子承擔違約責達能源于2008年8月18日出具《確認函》，確認對發(fā)行人設(shè)立時開發(fā)總公司、直通電子延遲出資行為不追究違約責任。根據(jù)《若干規(guī)定》的規(guī)定，開發(fā)總公司、直通電子未能在《合作合同》規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，可能導致發(fā)行人的批準證書被審查批準機構(gòu)撤銷、發(fā)行人的營業(yè)執(zhí)照被注銷或被工商行政管理機構(gòu)吊銷。但鑒于開發(fā)總公司日后將以廠房為合作條件改為用現(xiàn)金出資，并持發(fā)行人全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給直通電子，直通電子在2004年9月17日前已足額繳付其認繳和受讓的注冊資本，發(fā)行人原股東未按期出資的違法行為至此終止；有關(guān)行政管理機關(guān)至今未就發(fā)行人原股東未按期出資的情況給予行政處罰，發(fā)行人原股東上述違法行為目前已超過《中華人民共和國行政處罰法》所規(guī)定的行政處罰二年追訴時效，發(fā)行人不存在因該違法行為被處罰的風險，且發(fā)行人通過了外商投資管理和工商行政管理等部門歷年的聯(lián)合年檢，本所經(jīng)辦律師認為，開發(fā)總公司和直通電子上述出資瑕疵不會對發(fā)行人的合法存續(xù)構(gòu)成重大不利影響，不會構(gòu)成發(fā)行人本次發(fā)行上市的法律障礙。在未繳付任何出資的情形下，2002年開發(fā)總公司向直通電子轉(zhuǎn)讓所持發(fā)行人24%股權(quán)，2004年開發(fā)總公司向直通電子轉(zhuǎn)讓所持發(fā)行人1%股權(quán)。就該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓，各方已簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，辦理了有關(guān)審批手續(xù)和工商變更登記手續(xù)。2008年8月18日，晉達能源出具確認函，確認同意上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓。有效的《公司法》等相關(guān)法律、法規(guī)并未禁止未繳足出資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓；開發(fā)總公司上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓經(jīng)發(fā)行人董事會審議通過、有權(quán)機構(gòu)批準，并辦理了工商變更登記手續(xù)；該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓得到晉達能源確認同意；直通電子在受讓開發(fā)總公司的股權(quán)后已足額繳付原開發(fā)總公司認繳的出資，本所經(jīng)辦律師認為，開發(fā)總公司與直通電子簽署的有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不存在可被認定無效或被當事人一方請求變更、撤銷的情形，且該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓按照相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定辦理了相關(guān)的審批和工商變更登記手續(xù)，因此，上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為合法有效?！吨腥A人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》并未明確規(guī)定中外合資經(jīng)營企業(yè)新增注冊資本的出資期限。根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》(以下簡稱“《實施條例》”)的規(guī)定，合營各方應(yīng)當按照合營合同規(guī)定的期限繳清各自的出資額。根據(jù)《若干規(guī)定》的規(guī)定，合營各方應(yīng)當按照合營合同規(guī)定的期限繳清各自的出資，合營合同中規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起六個月內(nèi)繳清。直通電子未