中西法律傳統(tǒng)的差異課件

講座提綱一、中西法律傳統(tǒng)的比較二、中西法律傳統(tǒng)差異產(chǎn)生的原因分析三、中西法律傳統(tǒng)比較給我們的啟示一、中西法律傳統(tǒng)的比較（一）中西方的法觀念差異

1、中國傳統(tǒng)法觀念法律是維護(hù)倫理秩序的工具。

2、西方法觀念法律是維護(hù)正義的規(guī)則1、中國傳統(tǒng)法觀念

法律是維護(hù)倫理秩序的工具（1）法的涵義

法--灋《說文解字》：“灋，刑也。平之如水，從水；廌所以觸不直者去之，從去?！?/p>

法含有公平、規(guī)范之意。獬豸：俗稱獨(dú)角獸。當(dāng)人們發(fā)生沖突或糾紛的時(shí)候，獨(dú)角獸能用角指向無理的一方，甚至?xí)⒆镌撊f死的人用角觸死，令違法者不寒而栗。所以在古代，獬豸就成為了執(zhí)法公正的化身。。古代文獻(xiàn)中，法、刑、律通用《說文解字》：“刑，井刀,罰罪也”。《說文解字》：“律，均布也?！薄短坡墒枳h》：法亦律也，故謂之為律。在夏商周三代稱為刑在春秋戰(zhàn)國代稱為法秦漢以后主要代稱為律在中國古代文獻(xiàn)中，刑、法、律可以互訓(xùn)。法律成為合成詞主要是清末以來。（2）中國古代法制文明起源的兩個(gè)重要組成：開始與兵來源于禮“刑起于兵”刑字拆開恰好是一捆兵器，即兩個(gè)“干”和一個(gè)“刂（刀）”，干是古代的一種兵器，刀則是人們所熟知的兵器，都是戰(zhàn)爭武器此后演變成了傳統(tǒng)刑罰的主要工具之一，刑意即刑罰。我國古代奴隸制五刑：

“墨”刑（又叫黥刑），

“劓”、“刵”之刑，

“刖”、“剕”、“臏”刑“宮”刑、“大辟”斬刑。禮字繁體作“禮”由“礻”、“曲”、“豆”三部分組成，其中“礻”又叫神補(bǔ)旁，是指神；“曲”一說是兩串玉；“豆”一說是鼓，是一種祭祀的禮器

禮《說文解字》：“禮者，履也，所以事神致福也?！?/p>

原是祭神敬祖祈福的儀式，后被統(tǒng)治者作為維護(hù)封建倫理秩序的規(guī)范。《左傳》：“名位不同，禮亦異數(shù)”。嚴(yán)復(fù)說：“西人所謂法者，實(shí)兼中國之禮典?！保?）貫穿古代法制的核心是倫理

古代法律體制包括國家法—“刑”“法”

“律”或“刑法”；還包括民間法---“禮法”或“德法”。

法律以維護(hù)封建倫理秩序?yàn)槟康??！暗轮餍梯o”是漢代以后的法律指導(dǎo)思想。

倫理“倫”即“輩”，有長幼次序之意?！皞惱怼保褐搁L幼尊卑的道理。儒家認(rèn)為：人出生時(shí)上天就賜予了五倫秩序。五倫是指：父子有親、君臣有義、夫婦有別、長幼有序、朋友有信?！叭酥械酪?，飽食、暖衣、逸居而無教，則近于禽獸。圣人有憂之，使契為司徒，教以人倫，——父子有親，君臣有義，夫婦有別，長幼有敘，朋友有信。”“無君無父，是禽獸也?！?/p>

（《孟子·滕文公上》）《論語·顏淵》：“齊景公問政于孔子。孔子對曰：‘君君、臣臣、父父、子子?！薄盾髯印ね踔啤罚骸熬?、父子、兄弟、夫婦，始則終，終則始，與天地同理，與萬世同久，夫是之謂大本?！保?）倫理原則產(chǎn)生的背景①法家重刑主義的重挫；②道家無為而治思想受阻；③大一統(tǒng)中央集權(quán)統(tǒng)治的需要；④董仲舒發(fā)展了先秦儒家思想；⑤“罷黷百家，獨(dú)尊儒術(shù)”《唐律疏議》：“尊卑貴賤，等數(shù)不同，刑名輕重，粲然有別?！薄短坡墒枳h·名例》“十惡”條云：“五刑之中，十惡尤切，虧損名教，毀裂冠冕，特標(biāo)篇首，以為明誡?！敝\反，謀大逆，謀叛，惡逆，不道，大不敬，不孝，不睦，不義，內(nèi)亂。司法實(shí)踐中典型事例：“《春秋》決獄”---以儒家經(jīng)典教義作為判案依據(jù)1.漢代列女傳2.明代孝子案東漢靈帝時(shí)趙娥為父復(fù)仇。趙安被李壽所殺。后趙娥殺李壽，投案自首?！捌D雖微，猶知憲制，殺人之罪，法所不縱；今既犯之，義無可逃?！焙蟊皇穼W(xué)家寫入《烈女傳》。2、西方法觀念法律是維護(hù)正義的規(guī)則在西語中，“法”的拉丁語是“Jus”。“Jus”的基本含義有二：一規(guī)則、法則；二指權(quán)利、正義、公平。

西方法文化中法的二元結(jié)構(gòu)法：永恒、普遍有效的正義原則和道德公理。（客觀法，自然法）法律：國家機(jī)關(guān)制定頒布的具體行為規(guī)則。（主觀法，實(shí)在法）西方文明的兩個(gè)源頭1.古希臘文化，柏拉圖哲學(xué)思想：人類必須從現(xiàn)實(shí)世界向完美的理念世界不斷發(fā)展，以期接近理念世界。2.古希伯來文化，基督教教義：人類若要達(dá)到上帝之城必須依靠基督的救贖。柏拉圖看來，神是善的真正源泉，，人生的目的在于凈化自己的靈魂，達(dá)到神人相通的神秘境界。一個(gè)人品性中，都具有“較善”和“較惡”兩部分。如果較善的那部分占優(yōu)勢，就控制住“較惡”的那部分，他就成為自己的主人；如果他接受不良的教育，或者受壞人的薰染，他便成為“自己的奴隸”。當(dāng)惡性膨脹時(shí)，就只好服從外在的權(quán)威，這個(gè)外在權(quán)威就是法律。

柏拉圖指出：

所謂正義就是人人在社會(huì)享受到他應(yīng)該享受的權(quán)利，并且平等地承擔(dān)義務(wù)。法律應(yīng)當(dāng)能夠?qū)崿F(xiàn)正義，否則就是惡法。上帝的誡命就是以色列民遵從的法律。《漢謨拉比法典》的一開首就是漢謨拉比莊嚴(yán)地聲明：“我在這塊土地上創(chuàng)立法和公正，在這時(shí)光里我使人們幸福?！蔽鞣绞澜缂矣鲬魰缘姆苫怼x女神的雕像。，她神情肅穆，一手執(zhí)寶劍，一手持天平，而雙眼卻被布緊緊蒙著。雕像的背后，刻有一句簡潔的古羅馬法律格言：“為了正義，哪怕它天崩地裂法國民法典封面子產(chǎn)宣布：“天道遠(yuǎn)、人道邇，非所及也”。孔子說：“未知生，焉知死”，“未能事人，焉能事鬼”（二）中西方法本位的差異

1、中國傳統(tǒng)的法律以家國義務(wù)為本位。2、西方的法律以

個(gè)人權(quán)利為本位。

傳統(tǒng)中國是一個(gè)家的放大，這個(gè)大家庭中最高統(tǒng)治者皇帝就是家長，其下由各個(gè)家族構(gòu)成，各個(gè)家族有自己的家（族）長，家長對家內(nèi)成員有廣泛的統(tǒng)治權(quán)，同時(shí)又對皇帝承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。個(gè)人不被視為社會(huì)基本單位。

中國傳統(tǒng)法律是以家國為本位的法，同時(shí)也是以義務(wù)為本位的法。2019年11月1日，數(shù)十名長江大學(xué)教授和研究生先后到湖北荊州市的區(qū)、市兩級政府門前下跪請?jiān)?，要求市政府取締一家大學(xué)校園附近的污染嚴(yán)重的小鋼廠。四川宜賓翠屏區(qū)紅巖村農(nóng)民因不愿參“土地流轉(zhuǎn)”，之前，當(dāng)?shù)卣蚀箨?duì)人馬近千人把村民趕出家，隨即用推土機(jī)將房子推平，家具、存折、現(xiàn)金、衣服、被褥全被掩埋。面對前往的記者，村民紛紛下跪，其實(shí)記者也不是救世主，體制的傷害讓人難以安眠。傳統(tǒng)法觀念法本位的消極影響（1）普通公民權(quán)利意識不強(qiáng)。（2）部分人大代表參政議政能力不夠。

（3）公民權(quán)利保護(hù)力度不夠大，憲法中規(guī)定了一些基本權(quán)利，由于缺少違憲審查制度而無從獲得救濟(jì)。（4）憲法未明確規(guī)定公民的刑事訴訟權(quán)，無罪推定、公正審判、一事不再理還未成為公民可以享受的權(quán)利。

2019年青島兩考生參加高考之后，因不滿全國高考錄取根據(jù)地域區(qū)別分?jǐn)?shù)線，(2019年一本分?jǐn)?shù)線---北京，文454分，理488分

山東，文580分，理607分。）向最高人民法院提起行政訴訟，狀告教育部，主張自己的平等受教育權(quán)。高考考生狀告教育部一案2019年4月20日下午7時(shí)左右,昆明公安局民警王曉湘及石林縣公安局副局長王俊波被人槍殺于一輛警車上。因懷疑是死者丈夫杜培武作案而將其逮捕，于2019年2月5日一審判處杜培武死刑，經(jīng)上訴，二審改判死緩。2000年6月公安機(jī)關(guān)破獲一起搶劫殺人案，犯罪嫌疑人供認(rèn)當(dāng)年殺害“二王”系他們所為?！岸排辔鋱?bào)復(fù)故意殺人”純屬子虛烏有，對杜培武無罪釋放。

杜培武案簡介

2、西方的法律以

個(gè)人權(quán)利為本位1776杰弗遜等起草了《獨(dú)立宣言》。表明西方人設(shè)立國家的目的：保障人權(quán)。

西方法律有著濃厚的私法特色,其主要體現(xiàn)是保護(hù)私權(quán)的民法非常發(fā)達(dá)。恩格斯曾經(jīng)評價(jià)羅馬法是私有制商品經(jīng)濟(jì)社會(huì)最完善的法律。羅馬法從首部成文法十二銅表法開始到查士丁尼編纂國法大全,完全將私法作為其法律體系主要內(nèi)容,體系龐大,結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn),在此基礎(chǔ)上發(fā)展起來的法國民法典則成為整個(gè)大陸法系民法典的樣本，沿用數(shù)百年至今。

德國“民告國王”的起訴書

原告人：磨坊主某某；

被告人：國王威廉一世；

事由：被告人利用職權(quán)擅拆民房；

要求：賠償原告人一切損失，保障國民“私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯”的財(cái)產(chǎn)權(quán)利！美國西雅圖的“釘子戶”梅斯菲爾德的小屋

2019年，房屋開發(fā)商要修建五層的購物中心。按時(shí)價(jià)是12萬8千美元。最后出到100萬美元，但老太還是不搬。最后，只好修改設(shè)計(jì)，保留梅斯菲爾德的小屋，建成我們現(xiàn)在看到的這個(gè)樣子。美國“釘子戶”梅斯菲爾德的小屋（三）中西方法精神的差異

1、中國傳統(tǒng)的法律精神是人治。2、西方傳統(tǒng)的法律精神是法治。

1、中國傳統(tǒng)的法律精神是人治。

人治體現(xiàn)著統(tǒng)治者的意志，法自君出，權(quán)大于法。“刑不上大夫,禮不下庶人”(《禮記》)“八議”：八種人犯罪依法減輕處罰的特權(quán)制度。這八種人是：議親，議故，議賢，議能，議功，議貴，議勤，議賓?！岸魇a”：科舉之外的一種入仕途徑，中高級文武官員的子弟，親屬及其門客等享受此特權(quán)。人治傳統(tǒng)帶來的消極影響

1.法治意識淡漠；

2.重視道德作用，忽視法制功能；

3.權(quán)力缺乏有效監(jiān)督。2、西方傳統(tǒng)的法律精神是法治

亞里士多德在他的《政治學(xué)》中提出：“法治應(yīng)該包含兩重含義，已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該是本身制定的良好的法律。”

（四）中西法律價(jià)值取向的差異

1、中國傳統(tǒng)的法律價(jià)值取向是社會(huì)的穩(wěn)定、和諧

2、西方傳統(tǒng)的法律價(jià)值取向是個(gè)人權(quán)利的保障

1、中國傳統(tǒng)法律價(jià)值取向是社會(huì)的穩(wěn)定、和諧《論語·學(xué)而》：“有子曰：‘禮之用，和為貴?！薄墩撜Z·顏淵》：“聽訟，吾猶人也，必也使無訟乎?！?/p>

據(jù)說某日曾國藩收到一封來自家鄉(xiāng)的緊急家書，說鄰居強(qiáng)行侵占了他祖屋的三尺地基，現(xiàn)在已將此事告到官府去，要他利用關(guān)系打贏這場官司。他讀信后卻淡然一笑，簡復(fù)了幾個(gè)字并附上康熙文華殿大學(xué)士張英寫的一首詩：“千里修書只為墻，讓他三尺又何妨；長城萬里今猶在，不見當(dāng)年秦始皇。”2、西方傳統(tǒng)法律價(jià)值取向

是個(gè)人權(quán)利的保障

法國1789年《人權(quán)宣言》，中心就是保障人的權(quán)利，宣言規(guī)定：“財(cái)產(chǎn)權(quán)是不可侵犯的、神圣的權(quán)利?！奔~倫堡審判的啟示包公神探故事二、中西法律傳統(tǒng)差異的成因民族性：因地理環(huán)境、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、生活方式，文化傳統(tǒng)等差別、每個(gè)民族的法律都有本民族的特點(diǎn)。地理環(huán)境的影響梁啟超曾說：“海也者，能發(fā)人進(jìn)取之雄心；陸居者以懷士之故，而種種主系累生焉。試一觀海，忽覺趨然萬累之表，而行思想，皆得無限之自由?！焙诟駹枺骸按蠛＝o了我們茫茫無定、浩浩無際和渺渺無限的觀念；人類在大海的無限里感到他自己的無限的時(shí)候，他們就被激起了勇氣，要去超越那有限的一切。大海邀請人類從事征服，從事掠奪，但是同時(shí)也鼓勵(lì)人類追求利潤，從事商業(yè)。平凡的土地、平凡的平原流域把人類束縛在土地上，把他卷入無窮的依賴性里邊，但是大海卻挾著人類超越了那些思想和行動(dòng)的有限的圈子。”孟德斯鳩：“島嶼的人民比大陸的人民愛好自由”。他還認(rèn)為，一個(gè)擁有優(yōu)良土地的國家，其人民最重太平而不甚關(guān)心自由和政體。中國封閉的地理環(huán)境形成封閉的文化特點(diǎn)，家國一體的政治格局以及自給自足的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)造