企業(yè)并購重組法律實務

企業(yè)并購重組法律實務第1頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月并購重組的概念企業(yè)并購重組的一般法律規(guī)定三類關注的并購重組法律實務探討上市公司并購重組法律實務外資并購法律實務涉及國有產權的并購法律實務律師法律服務的主要內容提綱第2頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月并購重組的概念理論理解“并購重組”并沒有法律上的定義，從學理上說，是指“公司并購”和“資產重組”，二者有密切聯(lián)系又有很大區(qū)別。在公司法上，“企業(yè)并購”可以理解為“收購”跟“合并”。收購，是對目標公司部分股權或資產的購買、置換；合并，則為收購的徹底形式，即對全部股權或資產的購買、置換?！百Y產重組”可以理解為通過兼并、合并、收購、出售、置換等方式，對企業(yè)資源進行重新配置。目的在于優(yōu)化企業(yè)資產結構，提高企業(yè)資產的整體質量。第3頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月并購重組的概念實踐理解在法律實踐中，律師依據(jù)對公司本身及其關聯(lián)公司、子公司的業(yè)務進行盡職調查的情況，判斷哪些業(yè)務或優(yōu)質資產適合放到上市主體，哪些業(yè)務或不良資產適合剝離出去，或者在企業(yè)上下游進行并購，其實質都是對公司的資產進行重組。重組方式可以通過股權并購、資產出售或其他。主要目的都是為了資產和業(yè)務的完整性。因此，在實踐中，更習慣將企業(yè)并購作為資產重組的一種方式，而不是將二者區(qū)分開。第4頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月企業(yè)重組的概念企業(yè)并購重組的一般法律規(guī)定三類關注的并購重組法律實務探討上市公司并購重組法律實務外資并購法律實務涉及國有產權的并購法律實務律師法律服務的主要內容提綱第5頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月企業(yè)并購重組的一般法律規(guī)定《公司法》(2006年實施)的規(guī)定公司的轉投資及其限制公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。第6頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月公司合并吸收合并：一個公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。新設合并：兩個以上公司合并設立一個新的公司，合并各方解散?！豆痉ā分形匆?guī)定，但會計上還包括“控股合并”。合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。公司合并的程序:

由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出合并決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。有限責任公司的合并，董事會應制定合并方案，并經股東會代表2/3以上表決權的股東決議通過。國有獨資公司的合并，必須由國有資產監(jiān)督管理機構決定；其中，重要的國有獨資公司合并，應當由國有資產監(jiān)督管理機構審核后，報本級人民政府批準。股份有限公司的合并，董事會應制定合并方案，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。企業(yè)并購重組的一般法律規(guī)定第7頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月轉讓股權(有限責任公司)有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。企業(yè)并購重組的一般法律規(guī)定第8頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月轉讓股權(有限責任公司)有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；公司合并、分立、轉讓主要財產的；公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。企業(yè)并購重組的一般法律規(guī)定第9頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月轉讓股權(股份有限公司)股東持有的股份可以依法轉讓。股東轉讓其股份，應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規(guī)定的其他方式進行。記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓；轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。股東大會召開前二十日內或者公司決定分配股利的基準日前五日內，不得進行前款規(guī)定的股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。無記名股票，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉讓的效力。企業(yè)并購重組的一般法律規(guī)定第10頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月轉讓股權(股份有限公司)發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。企業(yè)并購重組的一般法律規(guī)定第11頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月轉讓股權(股份有限公司)公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

減少公司注冊資本；與持有本公司股份的其他公司合并；將股份獎勵給本公司職工；股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。公司因前款第1項至第3項的原因收購本公司股份的，應當經股東大會決議。公司依照前款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第1項情形的，應當自收購之日起十日內注銷；屬于第2項、第4項情形的，應當在六個月內轉讓或者注銷。公司依照第一款第3項規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。企業(yè)并購重組的一般法律規(guī)定第12頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月轉讓股權(股份有限公司)公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

減少公司注冊資本；與持有本公司股份的其他公司合并；將股份獎勵給本公司職工；股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。公司因前款第1項至第3項的原因收購本公司股份的，應當經股東大會決議。公司依照前款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第1項情形的，應當自收購之日起十日內注銷；屬于第2項、第4項情形的，應當在六個月內轉讓或者注銷。公司依照第一款第3項規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。企業(yè)并購重組的一般法律規(guī)定第13頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月并購重組的概念企業(yè)并購重組的一般法律規(guī)定三類關注的并購重組法律實務探討上市公司并購重組法律實務外資并購法律實務涉及國有產權的并購法律實務律師法律服務的主要內容提綱第14頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月三類關注的并購重組法律實務探討分類

我國現(xiàn)階段企業(yè)并購重組分為上市公司并購重組和非上市公司即一般企業(yè)并購重組。從收購方的資本來源看，主要來自境外資本和民營資本，從被收購方資產看，分涉及國有產權和不涉及國有產權的收購，不同類別的收購所依據(jù)的法律法規(guī)有很大不同，其中上市公司收購和出售資產受到《證券法》、《上市公司收購管理辦法》等更嚴格的法律限制，其并購程序也更加復雜。第15頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月并購重組的概念企業(yè)并購重組的一般法律規(guī)定三類關注的并購重組法律實務探討上市公司并購重組法律實務外資并購法律實務涉及國有產權的并購法律實務律師法律服務的主要內容提綱第16頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月上市公司并購重組基本法律框架法律《證券法》(2005年修訂)：并購法律體系的基礎與核心，對要約收購和協(xié)議收購的規(guī)定交易結構法律規(guī)定要約收購1、持股5%報告制度：通過證券交易所的證券交易，投資者持有上市公司已發(fā)行的股份的5%時，應當在該事實發(fā)生之日起3日內，向國務院監(jiān)督管理機構、證券交易所出書面報告，通知該上市公司，并予以公告。在上述規(guī)定的期限內不得再買賣該上市公司的股票。投資者持有一個上市公司已發(fā)行股份的5%后，通過證券交易所的證券交易，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少5%，應當進行報告和公告。在報告期限內和做出報告、公告后2日內，不得再買賣該上市公司的股票。2、持股30%繼續(xù)收購時的邀約：通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股份的30%時，繼續(xù)進行收購的，應當依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購邀約。收購人必須事先向國務院證券監(jiān)督管理機構報送上市公司收購報告書，還應當同時提交證券交易所。收購人在報送上市公司收購報告書之日起15日后，公告其收購邀約。收購邀約的期限不得少于30日。3、終止上市：收購邀約期限屆滿，收購人持有的被收購上市公司的股份數(shù)達到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的75%以上的，該上市公司的股票應當在證券交易所終止上市。4、股東可以要求收購人收購未收購的股票：收購邀約期限屆滿，收購人持有的被收購公司的股份達到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的90%以上時，其余仍持有被收購公司股票的股東，有權向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應當收購，收購行為完成后，被收購公司不再具備公司法規(guī)定的條件的，應當依法變更企業(yè)形式。5、要約收購期間排除其他收購方式6、股票更換：通過邀約收購方式獲取被收購公司股份并將該公司撤銷的，為公司合并，被撤銷公司的緣由股票，由收購人依法更換。7、收購結束的報告：收購上市公司的行為結束后，收購人應當在15日內將收購情況報告國務院證券監(jiān)督管理機構惡證券交易所，并予公告。第17頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月上市公司并購重組基本法律框架法律《證券法》：并購法律體系的基礎與核心，對要約收購和協(xié)議收購的規(guī)定交易結構法律規(guī)定協(xié)議收購1、協(xié)議定立后報告與公告：以協(xié)議方式收購上市公司時，達成協(xié)議后，收購人必須在三日內將該收購協(xié)議向國務院證券監(jiān)督管理機構及證券交易所作出書面報告，并予公告。在未作出公告前不得履行收購協(xié)議。2、保管股票與存放資金：協(xié)議雙方可以臨時委托證券登記結算機構保管協(xié)議轉讓的股票，并在將資金存放在指定的銀行。3、收購結束限制股票轉讓：收購人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的六個月內不得轉讓。4、更換股票：通過協(xié)議收購方式獲取被收購公司股份并將該公司撤銷的，為公司合并，被撤銷公司的原有股票，由收購人依法更換。5、收購報告：收購上市公司的行為結束后，收購人應當在十五日內將收購情況報告國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所，并予公告。第18頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月上市公司并購重組基本法律框架法律《公司法》：公司合并、減資、轉投資、轉讓股權等規(guī)定。《國務院關于經營者集中申報標準的規(guī)定》(2008年實施)

：申報標準的規(guī)定申報標準經營者集中達到下列標準之一的，經營者應當事先向國務院商務主管部門申報，未申報的不得實施集中：

1.參與集中的所有經營者上一會計年度在全球范圍內的營業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業(yè)額均超過4億元人民幣；

2.參與集中的所有經營者上一會計年度在中國境內的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業(yè)額均超過4億元人民幣。

營業(yè)額的計算，應當考慮銀行、保險、證券、期貨等特殊行業(yè)、領域的實際情況，具體辦法由國務院商務主管部門會同國務院有關部門制定第19頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月上市公司并購重組基本法律框架行政法規(guī)《反壟斷法》(2007年實施)：對經營者集中的規(guī)定經營者集中1.經營者合并；2.經營者通過取得股權或者資產的方式取得對其他經營者的控制權；3.經營者通過合同等方式取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響。經營者集中達到國務院規(guī)定的申報標準的，經營者應當事先向國務院反壟斷執(zhí)法機構申報，未申報的不得實施集中。對外資并購境內企業(yè)或者以其他方式參與經營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規(guī)定進行經營者集中審查外，還應當按照國家有關規(guī)定進行國家安全審查。審查期限：三十日內，對申報的經營者集中進行初步審查→九十日內，實施進一步審查。特殊情況下可以延長60天。第20頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月上市公司并購重組基本法律框架部門規(guī)章《上市公司重大資產重組管理辦法》(2008年實施)重大資產重組的標準上市公司及其控股或者控制的公司購買、出售資產，達到下列標準之一的，構成重大資產重組：（一）購買、出售的資產總額占上市公司最近一個會計年度經審計的合并財務會計報告期末資產總額的比例達到50%以上；（二）購買、出售的資產在最近一個會計年度所產生的營業(yè)收入占上市公司同期經審計的合并財務會計報告營業(yè)收入的比例達到50%以上；（三）購買、出售的資產凈額占上市公司最近一個會計年度經審計的合并財務會計報告期末凈資產額的比例達到50％以上，且超過5000萬元人民幣。購買、出售資產未達到前款規(guī)定標準，但中國證監(jiān)會發(fā)現(xiàn)存在可能損害上市公司或者投資者合法權益的重大問題的，可以根據(jù)審慎監(jiān)管原則責令上市公司按照本辦法的規(guī)定補充披露相關信息、暫停交易并報送申請文件。第21頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月上市公司并購重組基本法律框架部門規(guī)章《上市公司收購管理辦法》(2008年修訂)：取消長期連續(xù)停牌制度案例：ST鹽湖吸收合并鹽湖鉀肥ST鹽湖和鹽湖鉀肥自2008年6月26日起停牌，因為屬于上市公司吸收合并創(chuàng)新業(yè)務，需要與證監(jiān)會進行溝通，至2008年12月26日復牌。停牌制度取消長期連續(xù)停牌制度，目前最長可以停牌30天?！蛾P于規(guī)范上市公司重大資產重組若干問題的規(guī)定》(2008年實施)《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第26號——上市公司重大資產重組申請文件》(2008年實施)《關于規(guī)范上市公司信息披露及相關各方行為的通知》(2007年實施)《上市公司非公開發(fā)行股票實施細則》(2007年實施)《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》(2005年實施)第22頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月五大交易方式及案例交易方式特點案例上市公司要點要約收購只能通過證券交易所進行收購的股份一般是可流通的普通股多為敵意收購主要發(fā)生在目標公司股權較為分散，控制權與股東分離的情況下在收購人持有上市公司發(fā)行在外的股份達到30%時，若繼續(xù)收購，則須向全體股東發(fā)出收購要約，作出股份出售承諾的股東則與收購人產生合同關系；持有上市公司股份達90%以上時，收購人負有強制性要約收購的義務。中石化旗下上市公司2006年2月15日，中石化發(fā)布公告稱，以現(xiàn)金整合旗下石油大明(000406)、揚子石化(000866)、中原油氣(000956)、齊魯石化(600002)4家A股上市公司，以現(xiàn)金要約的方式收購旗下4家A股上市子公司的全部流通股和非流通股，其中用于流通部分的現(xiàn)金對價總計約143億元。協(xié)議收購可以在證券交易所場外通過協(xié)議轉讓股份的方式進行收購的股份一般是非流通股多為善意收購主要發(fā)生在目標公司股權相對集中，存在控股股東的情況下不具有強制性國電電力在電力體制改革的背景下，國電集團與遼寧電力等相關方于2007年5月30日簽署了《國電電力發(fā)展股份有限公司股份轉讓協(xié)議》，國電集團收購遼寧電力持有的國電電力24.24%的股份。經協(xié)商確定，目標股份轉讓價款總計為30.71億元。第23頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月五大交易結構及案例交易方式特點案例上市公司要點吸收合并合并雙方地位不平等。繼續(xù)存在的公司，在吸納了其他公司后，改變了公司內容，導致公司章程和登記事項發(fā)生變更。被吸收的公司解散，喪失獨立法人資格，應辦理注銷登記合并費用較低，手續(xù)簡便并保持公司生產經營的連續(xù)性。中國鋁業(yè)2001年，根據(jù)財政部企[2001]427號文和國家經貿委國經貿企改[2001]818號文的批準，山東鋁業(yè)公司將其持有的山東鋁業(yè)71.43%的股份(4億股)無償劃轉給中國鋁業(yè)。2007年2月8日，經國務院國資委國資產權[2007]109號《關于蘭州鋁廠國有產權無償劃轉有關問題的批復》，中國鋁業(yè)公司無償接收甘肅省國資委持有的蘭州鋁廠100%的股權。2007年4月，中國鋁業(yè)換股吸收合并山東鋁業(yè)、蘭州鋁業(yè)。分拆上市企業(yè)的“母公司”和“子公司”的主營業(yè)務已自成體系，而且不存在同業(yè)競爭，“子公司”從“母公司”中分拆出來有利于各自的發(fā)展?！白庸尽蓖ㄟ^分拆上市可以獲得進一步發(fā)展所需的資金。天威保變天威保變分拆旗下太陽能子公司天威英利并在紐約證券：天威英利成立于1998年。2005年8月英利集團收購了當時天威英利另一股東背景中新立業(yè)科技投資咨詢有限公司持有的天威英利6%的股權。股份轉讓完畢后，天威保變和英利集團在天威英利中的股比為51%和49%。2006年8月，英利集團單方面增資，天威英利注冊資本達到1億元，天威保變持股49%，英利集團持股51%。2006年9月，英利集團又將其51%的股權轉讓給英利開曼，天威英利變?yōu)橹型夂腺Y企業(yè)。而后，英利開曼再次對天威英利增資，天威保變的股比再次遞減為46.02%。2007年6月開滿公司作為天威英利控股股東實現(xiàn)境外上市，天威英利作為開曼公司全資子公司，完成整體上市。第24頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月五大交易結構及案例交易方式特點案例上市公司要點司法拍賣上市公司的大股東由于到期債務不能清償而被提起訴訟其所抵押的上市公司股權將通過人民法院的強制執(zhí)行程序被拍賣外資可以通過介入拍賣市場獲得相應上市公司的股權ST海龍法院于2006年4月21日司法凍結了蘭炭集團持有的11600萬股海龍科技股權，于2006年9月18日，法院委托甘肅四方拍賣有限責任公司公開拍賣蘭炭集團持有的海龍科技股權10323萬股股權。據(jù)2006年9月28日拍賣及拍賣成交確認書，遼寧方大收購海龍科技非流通股股份10323萬股股權，占海龍科技總股本的51.62%，成為海龍科技的潛在控股股東。第25頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月并購重組的概念企業(yè)并購重組的一般法律規(guī)定三類關注的并購重組法律實務探討上市公司并購重組法律實務外資并購法律實務涉及國有產權的并購法律實務律師法律服務的主要內容提綱第26頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月外資并購的交易方式并購的方式：股權并購：外國投資者購買境內公司股東的股權或認購境內公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業(yè)。資產并購：外國投資者設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內企業(yè)資產且運營該資產，或，外國投資者協(xié)議購買境內企業(yè)資產，并以該資產投資設立外商投資企業(yè)運營該資產。第27頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月

外資并購的交易方式并購方式比較：股權并購資產并購并購對象境內企業(yè)股東所持境內企業(yè)的股權或者為該境內企業(yè)的增資。境內企業(yè)所擁有的諸如土地使用權、在建工程、生產線、商標等各項有形無形資產。交易主體外國投資者和境內企業(yè)的股東（在認購境內企業(yè)增資情形下，交易主體為外國投資者和境內企業(yè)）。外國投資者和境內企業(yè)并購目的外國投資者為實現(xiàn)對境內企業(yè)的控股、參股。外國投資者為了以該收購的資產新設外資企業(yè)并運營該項資產。結果導致該境內企業(yè)發(fā)生股東結構和企業(yè)性質的變更，即外國投資者成為新股東，并且該境內企業(yè)被變更為外商投資企業(yè)。導致該境內企業(yè)的資產的流出，但并不發(fā)生企業(yè)股東結構和企業(yè)性質的變更。債務承擔外國投資者取得境內企業(yè)股東身份，因此，對于境內企業(yè)已經存在的和將來發(fā)生的債務需要承擔股東的有限責任。僅發(fā)生資產的流出，在對境內企業(yè)的債務未作特殊約定情形下，外國投資者無需對境內企業(yè)已經存在的和將來發(fā)生的債務承擔責任。程序和周期

程序復雜，尤其盡職調查部分，需對境內企業(yè)從主體資格到企業(yè)各項資產、負債、用工、稅務、保險、資質等各個環(huán)節(jié)進行詳盡的調查，進而爭取最大程度的防范并購風險。同時，一般來說，股權并購需要并購雙方反復談判協(xié)商，并購周期較長。程序相對簡單，如盡職調查部分，一般僅涉及對該項交易資產的產權調查，無需對境內企業(yè)進行詳盡調查，因此，周期較短，并購風險較低。第28頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月外資并購的交易結構并購方式比較(續(xù))：股權并購資產并購稅負成本股權并購只涉及轉讓方的所得稅和雙方的印花稅稅負成本，并購的稅負成本較低。會發(fā)生繁重的稅負成本，如并購對象為境內企業(yè)的土地使用權時，并購雙方需要承擔以下稅負：一、轉讓方應納稅種及稅率：1、營業(yè)稅：稅率5%2、土地增值稅：稅率如下：級土地增值額稅率速算扣除系數(shù)1增值額未超過扣除項目金額50%的部分3002增值額超過扣除項目金額50%未超過100%的405%3增值額超過扣除項目金額100%未超過200%的5015%4增值額超過扣除項目金額200%的部分6035%3、印花稅：稅率按所載金額0.5‰貼花4、企業(yè)所得稅：稅率25%5、營業(yè)稅附加：（外商投資企業(yè)免繳）⑴城市維護建設稅：稅率7%（市區(qū)）、5%（縣鎮(zhèn)）、1%（其他）⑵教育費附加：稅率3%二、受讓方應納稅種及稅率：1、契稅：稅率3%——5%（根據(jù)各省的規(guī)定確定具體稅率）2、印花稅：稅率按所載金額0.5‰貼花第29頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月外資并購的交易方式并購后所設外商投資企業(yè)的待遇：外國投資者在注冊資本中的出資比例高于25%，享受外資企業(yè)的待遇。外國投資者在注冊資本中的出資比例低于25%，不享受外資企業(yè)待遇。境內公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯(lián)關系的境內公司，除并購后境外公司增資額占注冊資本25%以上，或實際控制人以外的外國投資人在注冊資本中的比例25%以上的享受外資企業(yè)待遇之外，其他情況不享受外資企業(yè)的待遇。第30頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月外資并購的交易結構對價的支付時限：外國投資者在注冊資本中的出資比例高于25%外國投資者購買股權或資產，應于營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)日起3個月內向出售方支付全部對價，特殊情況經審批，需在6個月內付60%以上，一年內付清。外國投資者對境內企業(yè)增資，應于申請營業(yè)執(zhí)照日時繳付不低于20%的新資注冊資本。外國投資者在注冊資本中的出資比例低于25%以實物、實業(yè)產權等出資，應于營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)日起6個月內支付對價?，F(xiàn)金出資，應于營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)日起3個月內支付對價。第31頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月外資并購的交易方式并購交易的作價：并購當事人應以資產評估機構對擬轉讓的股權價值或擬出售資產的評估結果作為確定交易價格的依據(jù)。并購當事人可以約定在中國境內依法設立的資產評估機構。資產評估應采用國際通行的評估方法。禁止以明顯低于評估結果的價格轉讓股權或出售資產，變相向境外轉移資本。外國投資者并購境內企業(yè)，導致以國有資產投資形成的股權變更或國有資產產權轉移時，應當符合國有資產管理的有關規(guī)定。并購當事人應對并購各方是否存在關聯(lián)關系進行說明，如果有兩方屬于同一個實際控制人，則當事人應向審批機關披露其實際控制人，并就并購目的和評估結果是否符合市場公允價值進行解釋。當事人不得以信托、代持或其它方式規(guī)避前述要求。第32頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月外資并購的審批權限審批機關：依并購后所設外商投資企業(yè)的投資總額，企業(yè)類型及所從事行業(yè)，據(jù)有關規(guī)定，向具有相應審批權限的商務主管部門申請報批；境內公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯(lián)關系的境內的公司，應報商務部審批；外國投資者并購境內企業(yè)并取得實際控制權，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經濟安全因素或者導致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內企業(yè)實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報。當事人未予申報，但其并購行為對國家經濟安全造成或可能造成重大影響的，商務部可以會同相關部門要求當事人終止交易或采取轉讓相關股權、資產或其它有效措施，以消除并購行為對國家經濟安全的影響。審批時間審批機關自收到規(guī)定的全部文件之日起30日內決定批準或不批準。第33頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月?lián)Q股并購及程序規(guī)定境外公司資格要求：境外公司應合法設立并且其注冊地具有完善的公司法律制度；境外公司及其管理層最近3年未受到監(jiān)管機構的處罰；除特殊目的公司外，境外公司應為上市公司，其上市所在地應具有完善的證券交易制度。境內外公司的股權應滿足的條件股東合法持有并依法可以轉讓；無所有權爭議且沒有設定質押及任何其它權利限制；境外公司的股權應在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易（不適用于特殊目的公司）；境外公司的股權最近1年交易價格穩(wěn)定（不適用于特殊目的公司）第34頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月?lián)Q股并購及程序規(guī)定審批程序：境內公司報有關文件到商務部申請批準需預先提交旨在恢復股權結構的境內公司法定代表人簽署的有關文件商務部自收到全部文件之日起30日批準或不批準批準，頒發(fā)“自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內有效”的加注批準證書頒發(fā)加注“自頒發(fā)之日起8個月內有效”的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證境內公司或其股東自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內辦理境外投資核準、登記手續(xù)沒有完成股權變更手續(xù)，則加注的批準證書及境外投資批準證書自動失效，股權恢復到并購前狀態(tài)換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、外匯登記證獲核準，獲頒發(fā)中國企業(yè)境外投資批準證書，換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準證書自收到批準證書之日起30日內辦理工商、外匯變更登記自收到無加注的批準證書日起30日內申請換發(fā)無加注證照第35頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月外資并購反壟斷限制案例:凱雷收購徐工徐工科技(2006年最具爭議案件)收購方凱雷投資集團是一家全球私人股權投資機構。被收購方徐工科技為深市上市公司，主營工程機械產品的開發(fā)、制造和銷售。凱雷徐工(本次收購專門成立的公司，凱雷亞洲投資基金全資子公司)2005年底計劃以相當于20.7億元人民幣的等額美元收購徐工集團所持有的82.11%徐工機械股權；同時，徐工機械再增資2.4億元，由凱雷徐工全部認購，至此，凱雷徐工將擁有徐工機械85%的股權。由于徐工機械直接及簡介持有徐工科技43.06%股權，為第一大股東，因此，凱雷徐工實際取得對徐工科技的話語權，并觸發(fā)要約收購。1、國有資產賤賣論2、反壟斷問題第36頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月外資并購反壟斷限制《反壟斷法》的規(guī)定：對外資并購境內企業(yè)或者以其他方式參與經營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規(guī)定進行經營者集中審查外，還應當按照國家有關規(guī)定進行國家安全審查。經營者集中審查考慮因素：參與集中的經營者在相關市場的市場份額及其對市場的控制力；相關市場的市場集中度；經營者集中對市場進入、技術進步的影響；經營者集中對消費者和其他有關經營者的影響；經營者集中對國民經濟發(fā)展的影響；國務院反壟斷執(zhí)法機構認為應當考慮的影響市場競爭的其他因素。注意：經營者集中達到國務院規(guī)定的申報標準的，經營者應當事先向國務院反壟斷執(zhí)法機構申報，未申報的不得實施集中。但法律未對具體標準做出規(guī)定，而是授權國務院做出規(guī)定并適時調整。第37頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月并購重組的概念企業(yè)并購重組的一般法律規(guī)定三類關注的并購重組法律實務探討上市公司并購重組法律實務外資并購法律實務涉及國有產權的并購法律實務律師法律服務的主要內容提綱第38頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月國有產權并購的專門法律規(guī)定《企業(yè)國有產權轉讓管理暫行辦法》(2004年實施)《國有企業(yè)清產核資辦法》(2003年實施)：清產核資的范圍、內容、程序、組織、要求轉讓后，轉讓方仍占控股地位，由轉讓方應當組織轉讓標的企業(yè)按照有關規(guī)定開展清產核資。轉讓所出資企業(yè)國有產權導致轉讓方不再擁有控股地位的，由同級國有資產監(jiān)督管理機構組織進行清產核資，并委托社會中介機構開展相關業(yè)務?！镀髽I(yè)國有資產監(jiān)督管理暫行條例》(2003年實施)第39頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月國有產權轉讓應當履行的程序

內部決策程序：企業(yè)國有產權轉讓首先應當做好可行性研究并履行內部決策程序：由總經理辦公會議或者董事會審議形成書面決議，涉及職工合法權益的，應當聽取目標企業(yè)職工代表大會的意見，對職工安置等事項應當經職工代表大會討論通過。通過產權交易機構選擇受讓方：轉讓方應當將產權轉讓公告委托產權交易機構刊登在省級以上公開發(fā)行的經濟或者金融類報刊和產權交易機構的網站上，公開披露企業(yè)國有產權轉讓有關信息，廣泛征集受讓方。轉讓方可以對受讓方的資質、商業(yè)信譽、經營情況、財務狀況、管理能力、資產規(guī)模等提出必要的受讓條件。經公開征集產生兩個以上受讓方時，轉讓方應當與產權交易機構協(xié)商，根據(jù)轉讓標的的具體情況采取拍賣或者招投標方式確定受讓方并組織實施產權交易。經公開征集只產生一個受讓方或者依照有關規(guī)定經國有資產監(jiān)督管理機構批準的，可以采取協(xié)議轉讓的方式。企業(yè)國有產權轉讓經過對有關事項的充分協(xié)商成交后，轉讓方與受讓方應當簽訂（或草簽）產權轉讓合同。第40頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月律師事務所出具法律意見書：律師事務所出具的法律意見書是企業(yè)國有產權轉讓報請審批的必備文件之一。實踐中具體的做法是：企業(yè)國有產權轉讓經過內部決策程序后，改制企業(yè)應當根據(jù)企業(yè)的具體情況，結合審計評估結果編制改制重組預案，對企業(yè)改制或者是企業(yè)國有產權轉讓的總體思路和方法、步驟等作出具體的安排。預案的內容首先應當經過聘請的專業(yè)律師進行法律審查，對企業(yè)國有產權轉讓的主體資格、產權轉讓協(xié)議的內容以及其他相關問題從法律的角度做出判斷和認定，出具法律意見書。報請審批程序：國有資產監(jiān)督管理機構決定所出資企業(yè)的國有資產轉讓。其中，轉讓企業(yè)國有產權導致國家不再擁有控股地位的，應當報本級人民政府批準。所出資企業(yè)決定其子公司的國有產權轉讓。其中，重要子企業(yè)的重大國有產權轉讓事項，應當報同級國有資產管理機構會簽財政部門后批準。其中涉及政府公共管理審批事項的，需預先報經政府有關部門審批。企業(yè)國有產權交易程序企業(yè)國有產權轉讓應當在依法設立的產權交易機構中公開進行，不受地區(qū)、行業(yè)、出資或者隸屬關系的限制。這是國家對企業(yè)國有產權交易實施監(jiān)督管理，促進企業(yè)國有資產的合理流動的強制性管理措施。企業(yè)國有產權轉讓的交易程序與非國有產權的交易存在較大的差別。同時在交易方式上，企業(yè)國有產權轉讓也有嚴格的規(guī)范要求。國有產權轉讓應當履行的程序

第41頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月并購重組的概念企業(yè)并購重組的一般法律規(guī)定三類關注的并購重組法律實務探討上市公司并購重組法律實務外資并購法律實務涉及國有產權的并購法律實務律師法律服務的主要內容提綱第42頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月并購預備階段達成并購意向和審慎調查階段并購執(zhí)行階段律師法律服務的主要內容第43頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月并購預備階段信息收集工作：通過對公開資料和信息的分析以確定有無重大障礙阻止并購活動的進行。協(xié)助買方收集目標公司的公開資料和信息。協(xié)助賣方收集買方的并購目的、資信情況、經營能力、支付能力以及買方內部并購決策的程序效力等信息。法規(guī)核查工作：核查法規(guī)，根據(jù)所收集的信息和法規(guī)，結合實際情況，提出法律意見。第44頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月并購預備階段達成并購意向和審慎調查階段并購執(zhí)行階段律師法律服務的主要內容第45頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月達成并購意向和盡職調查階段達成意向：擬定并購意向書盡職調查買方律師提交針對目標公司的盡調報告賣方律師協(xié)助賣方及目標公司按照盡調報告的要求逐項予以回答并盡可能提供相應的證明文件或資料。第46頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月

盡職調查盡職調查內容盡職調查形式1、公司的基本情況2、歷史沿革3、治理結構4、董監(jiān)事、管理人員的簡歷和任職情況5、關聯(lián)方及其關聯(lián)交易、同業(yè)競爭情況6、債權債務情況7、資產狀況8、重大合同/協(xié)議情況9、行政處罰情況10、訴訟/仲裁情況1、擬訂調查清單，要求目標公司配合提供相關資料；2、要求目標公司董監(jiān)事、管理人員作出必要的承諾和保證3、與目標公司董監(jiān)事、管理人員進行交談；4、與其他中介機構進行溝通和交流；5、向政府有關部門查詢相關信息等。第47頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月重點調查內容資產權屬清晰：標的資產完整公司擬購買資產的，資產出售方必須已經合法擁有標的資產的完整權利，不存在限制或者禁止轉讓的情形。標的股權清晰公司擬購買企業(yè)股權的，該企業(yè)應當不存在出資不實或者影響其合法存續(xù)的情況；上市公司在交易完成后成為持股型公司的，作為主要標的企業(yè)股權應當為控股權。權屬資質齊備公司擬購買的資產為土地使用權、礦業(yè)權等資源類權利的，應當已取得相應的權屬證書，并具備相應的開發(fā)或者開采條件。第48頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月債權債務轉移合法轉移債務債權人書面同意并履行法定程序。轉讓債權履行通知債務人等法定程序。承擔他人債務原債務人是否已取得其債權人同意并履行了法定程序。重點調查內容第49頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月并購預備階段達成并購意向和審慎調查階段并購執(zhí)行階段律師法律服務的主要內容第50頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月并購執(zhí)行階段協(xié)助各自的當事人進行談判共同擬定并購協(xié)議書準備各自的法律文件向主管部門提出申請第51頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月并購協(xié)議的必備內容陳述與保證：了解公司真實目的，督促對方公司如實披露。若盡職調查結果與陳述不符，則另一方可以選擇終止合同；同時，《保證》可以成為賠償?shù)幕A。承諾：由賣方承諾從簽約日到交割日的過程中不做對買方產生或可能產生不利的事項。條件：即設定條件，在全部或部分滿足時交割。賠償：以避免因一方陳述不實、不履行或不完全履行、或因不確定事由如訴訟，給另一方造成的損失。

第52頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月國有產權并購：轉讓合同內容應當合法、完備職工安置條款：涉及職工利益保護的內容體現(xiàn)在：國有獨資企業(yè)的產權轉讓，涉及職工利益的內容，應當首先聽取目標企業(yè)職工代表大會的意見，對職工安置等事項應當經職工代表大會討論通過。轉讓企業(yè)國有產權導致轉讓方不再擁有控股地位的，應當按照有關政策處理好與職工的勞動關系，解決目標企業(yè)拖欠職工的工資、欠繳的社會保險費以及其他費用，并做好企業(yè)職工各項社會保險關系的接續(xù)工作。企業(yè)國有產權轉讓導致轉讓方不再擁有控股地位的，在簽訂產權轉讓合同時，轉讓方應當與受讓方協(xié)商提出企業(yè)重組方案，方案應當包括同等條件下對目標企業(yè)職工的優(yōu)先安置方案。第53頁，課件共59頁，創(chuàng)作于2023年2月債權債務處理條款：金融債務沒有落實的企業(yè)不得進行改制，要嚴格防止利用改制逃廢金融債務。企業(yè)國有產權轉讓方案要載明轉讓目標企業(yè)涉及的債權債務糾紛的處理方案。轉讓價格及支付條款：企業(yè)國有產權轉讓的全部價款，原則上應當按照產權轉讓合同的給定一次性付清，如果金額較大，一次性付清確實有困難的，可以采取分期付款的方式